第二章-国际商事组织法.ppt

第二章国际商事组织法,第一节独资企业法第二节合伙企业法第三节公司法,第一节独资企业法,（一）独资企业的概念和法律特征（二）独资企业与一人公司的区别（三）独资企业的设立（四）独资企业的投资人及事务管理,（一）独资企业,独资企业：又称“个人企业”或“单人业主制企业”，指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的商事组织。,法律特征：投资人一个自然人产权财产所有权，完全的经营管理控制权责任无限责任法律地位无法人资格立法概况：我国独资企业法,由一个自然人单独投资设立。其具体含义包括：（1）投资人只能是一个自然人，而不能是法人、其它社会组织或者国家；（2）投资人只能是中国公民，而不包括外国公民和无国籍的自然人，非中国公民单独在中国境内设立的企业属于外商独资企业，应适用外资企业法而不适用个人独资企业法；（3）投资人应具有完全民事行为能力，而不能是限制行为能力或无行为能力的自然人；（4）投资人应具有从事经营性活动的资格，而不能是有关法律、行政法规禁止以个人名义从事经营性活动的人，如国家公务员、公职人员、特定行业（银行、证券等）的从业人员。,企业财产由投资人个人所有。个人独资企业的财产,是指在该企业名义下的财产，包括投资人对企业的实际出资和以企业名义取得的一切收益。投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。,投资人对企业债务承担无限责任。因投资人对企业财产及企业经营管理享有绝对权利，因而企业的义务也与投资人不可分离，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用于清偿。例如，王某从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。另外，无限责任还表现在，即便企业解散后，投资人对未能清偿的企业债务仍有依法继续偿还的责任。,个人独资企业为非法人企业。个人独资企业不具有独立承担民事责任的能力，不完全具备民法通则所规定的法人条件，不能取得法人资格，因而在民法上，将其与作为单一投资人的自然人视为同一主体，甚至有的学者（原北京商学院商法教研室吕来明，见其参编的教材商法学P147，中国财政经济出版社1998年10月）认为“企业本身就属于投资者所有的全部财产的一部分，是一种客体”（该观点是值得商榷的）；但是，在商法上，个人独资企业是独立的经营实体，依法可以以自己的名义独立从事经营性活动并进行独立核算，因而是一种独立的企业类型，也是一种特定的商事主体。,内部结构简单，经营灵活，法律限制较少。受投资者资格所限，个人独资企业一般都规模较小（资本数量较少，雇佣人员较少，经营范围较小），关系国计民生及公众利益亦较小，因此，国家无多大必要对其组织机构、决策机制、经营方式等进行干预，因而来自这方面的法律限制较少，从而赋予了个人独资企业简单、灵活的特点。但是，企业规模并非来自法律的限制，现实生活中个人独资企业发展壮大形成较大规模并不违法（如河南郑州“大学生修鞋连锁店”），不过，实践证明，个人独资企业不适合于大规模、大范围的经营，当企业扩张到一定规模时，必须引入公司治理模式，实行内部的法律规制，否则将不会得以稳定、持续、长久的发展。（如沈阳飞龙作为私人企业，申请上市遇到的障碍就是内部机构不规范）,（二）独资企业与一人公司的区别,一人公司一般是指股东只有一个人、全部股份由一人拥有、股东以其出资额为限对公司债务承担责任的公司制企业。,区别：1、性质不同2、人格不同,（三）独资企业的设立,设立条件：一人一名一金一所多员,设立程序：设立独资企业必须经过商事登记。在我国，申请设立个人独资企业，应当由投资人或其委托的代理人向独资企业住所地的登记机关提交设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明、验资证明等文件。等待时间：15日,（四）独资企业的投资人和事务管理,投资人权利：财产所有权（转让或继承）责任：无限责任,事务管理：个人自行管理委托他人管理受托人或受聘人代表企业对外进行活动的后果由独资企业承担。,第二节合伙企业法,（一）合伙企业的概念及法律特征（二）合伙企业的设立（三）合伙企业的内外部关系（四）合伙和退伙（五）有限合伙,（一）合伙企业的概念及法律特征,合伙企业，又称商事合伙，是指由两个或两个以上的合伙人为了经营共同的事业，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险而组成的商事组织。,法律特征：1、合伙协议是基础2、共资、共营、共享、共担3、无限连带责任4、不是法人,（二）合伙企业的设立,设立条件两个以上的合格合伙人书面的合伙协议出资企业商号经营条件,设立登记申请设立登记等待时间：30日（我国）,（三）合伙企业的内外部关系,内部关系合伙人权利：事务执行权、决策权、监督权、分取利润和获得补偿权合伙人义务：缴付出资和不得随意转让出资、忠实、注意、分担亏损,外部关系1、以一当百，连带效力2、保护善意第三人3、合伙事务产生合伙责任4、均对第三人承担连带责任5、企业债权人优先6、合伙人转让受限,例如：某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，拥有全体合伙人的出资额100万元、留存收益50万元，负债额200万元，问：该合伙企业的债务应当怎样清偿？,解析,A、B、C、D四个合伙人对合伙财产不足清偿的50万元债务应按比例承担无限清偿责任。但若债权人只向A、B两个合伙人分别主张40万元和10万元的债权，A、B满足债权人要求后，A因清偿数额超过了其应担的数额，那么，A有权就多偿的20万元，有权向未足额偿债的B和尚未承担偿债责任的C、D追偿，其向B、C、D的追偿数额分别应为5万元、10万元和5万元。,（四）入伙和退伙,入伙（纳新）全体合伙人同意入伙协议告知义务和连带责任,退伙任意退伙法定退伙（死亡、丧失民事行为能力、偿债能力，强制执行）除名,（五）有限合伙,概念有限合伙，是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的合伙企业，前者以其全部资产对合伙企业的债务承担无限责任，后者仅以其出资额度为限对企业承担有限责任。,与普通合伙的区别有限责任的区别管理事务的区别,第三节公司法,（一）公司与公司法（二）公司的设立（三）公司资本（四）公司治理结构（五）公司的合并与分立（六）公司的解散与清算,（一）公司与公司法,公司是指依法设立的以盈利为目的的社团法人。（大陆法系）特征：法定性、法人性、社团性、营利性,基本类型：根据股东的责任形式：无限责任公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司根据资本认购情况：封闭式公司、开放式公司,公司的其他类型,根据一个公司对另外一个公司的控制与依附关系不同：母公司、子公司根据公司的管辖与被管辖的关系：总公司、分公司根据公司国籍的不同：本国公司、外国公司、跨国公司,公司法,调整公司在设立、变更、终止及组织活动过程中所发生的对内对外关系的法律规范的总称。大陆法系、英美法系我国公司法于1993年制定，2005年修改，2006年1月1日正式实施。,（二）公司的设立,设立原则（设立成立）自由主义特许主义核准主义准则主义（登记主义）我国：有限责任公司准则主义；股份有限公司及特殊有限责任公司核准主义,设立要件：发起人资本章程申请注册登记设立方式：发起设立募集设立,（三）公司资本,公司资本制度法定资本制度（设立时）授权资本制度（成立时）折中资本制度（设立时）公司资本构成：货币出资、实物出资、无形资产出资,股份有限公司的股份与股票：股份是股份有限公司特有的概念，是其资本的构成单位，是股东权益的基本计量单位。股票是股份的表现形式，是体现股东地位的有价证券，是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。,股份种类及转让规定,普通股和优先股记名股和无记名股额面股和无额面股国家股、法人股、个人股和外资股（我国，投资主体不同）,股份转让：原则上自由转让也有例外：发起人股份（1年内）、公司高层（1年内）、变动申报制、离职转让限制（1年内）,公司债券,公司依照法定条件和程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。发行主体：股份有限公司或有限责任公司与股票的区别：性质不同、权利不同、获利方式不同、风险不同,种类：担保公司债和无担保公司债记名公司债和无记名公司债转换公司债和非转换公司债参与公司债和普通公司债,（四）公司治理结构,公司治理结构是指公司中由股东大会、董事会、监事会和经理等公司机关组成的有机管理系统及监督制衡的运行机制。大陆法系的双层体制英美法系的单层体制（独立董事行使监督权）,公司治理结构的构成机关,股东大会董事会经理监事会,股东大会,公司的最高权力机构职权：人事任免、重大经营决策、预决算和利润分配的决策权定期会议（年会）和临时会议（特别会议）我国公司法临时会议召开的条件：董事人数、亏损大、股东请求、主观有必要,召集：原则上董事会召集，董事长主持占有一定比例的股东有权召集清算人表决：“一股一票”；自己行使或委托他人；少数服从多数；特别决议的绝对多数原则,董事会,公司的执行机构组成：我国股份有限公司（5-19人）有限责任公司（3-13人）；任期：1-2年或5-6年，可连选连任董事长一人，为公司的法定代表人，副董事长1-2人，,职权：对内负责管理日常事务，对外代表公司与第三人交易义务：最大善意的注意义务和忠实义务；勤勉、谨慎行事，以自己的能力为公司和股东谋求最大利益董事会会议：定期会议和临时会议；一人一票制；多数或2/3通过原则,经理,经理是由董事会聘任的负责公司日常事务的高级职员，对董事会负责，辅助董事会管理公示事务。经理拥有章程赋予的辅助执行业务的一切相关权利，同时与董事一样对公司负有注意和忠实义务。,监事会,监督机关由股东大会选举产生，但是董事、经理和财务负责人不得兼任监事股东代表、雇员和工会代表任期长短均可，可连选连任可列席董事会义务与董事会、经理基本相同,（五）公司的合并与分立,合并：吸收合并和新设合并程序：协商一致股东大会会议通过（债权债务担保）分立：新设分立和派生分立（原公司消灭与否）程序：同上。债权可协议继受，债务连带清偿责任,（六）公司的解散与清算,解散：任意解散（营业期限届满；股东大会