创业法律风险与防范策略课件

创业法律风险及防范策略,合川区委党校副教授高级咨政专家,1,PPT学习交流,这是一个充满梦想的时代，有的人踏在就业的征途中，在相应岗位中实现梦想；有的人带着梦想去开创一个崭新的财富时代，走上了创业之路。实现创业梦想仅有热情还是不够的。虽然政府、社会各界均对创业者予以极大的支持，但是创业者面对的是一个充满竞争的市场经济社会。重视创业经营法律风险的防范是创业者必学的一门功课。创业过程中涉及的法律多，内容复杂.,2,PPT学习交流,我试图以创业企业经营发展过程为主要脉络，尽可能涵盖中小企业经营管理中涉及法律风险防范的主要方面和环节，主要包括创业主体形态的选择、公司治理、人力资源、合同管理、企业融资、税务等方面。希望能为广大创业者提供参考，助其腾飞。因此，学会识别风险，评估风险，建立企业法律风险防范机制是帮助企业应对市场变化，有效管理、控制风险的有力武器。,3,PPT学习交流,一、全民创业环境之下的企业法律风险创业，顾名思义，就是创办（开创）事业。我们这里说的创业主要是特指创办企业。如果我们换个角度，从创业的“实践过程”来说，创业是否可以这么来说呢？是一个以个人为核心的，非知识体系的，带有明显个性特征和风险性很强的社会实践（过程）在创业的过程中怎样规避风险，怎样运用法律知识维护自己的合法权利？,4,PPT学习交流,1、创业的四个特征：个性非知识体系性风险性实践性法律风险是企业面临的最大风险，商业风险在很大程度上就是法律风险，或者最终以法律风险的形式体现。因此，商业活动必须依靠法律的规范，企业寻求利益最大化的前提是合法，即使犯罪能够带来丰厚的回报，理性的人也不会选择这种方式去寻求经济利益。轻视法律风险产生的后果，往往是企业和企业家“不能承受之重”。,5,PPT学习交流,2、企业法律风险的概念,风险：是预期与未来实际结果发生差异而带来负面后果的可能性。企业风险分为自然风险、运营风险、财务风险和法律风险。企业法律风险：指由于企业外部法律环境发生变化，或由于包括企业自身在内的法律主体未按照法律规定或合同约定有效行使权利、履行义务，而对企业造成负面法律后果的可能性的一种风险。,6,PPT学习交流,企业面临的法律风险,投融资法律风险人力资源法律风险知识产权法律风险合同行为的法律风险企业的刑事法律风险使创业者形成“事前预防是关键，事中控制是重点，事后补救是辅助”的理念，树立创业法律风险可防可控、关键在事先预防的观念。,7,PPT学习交流,寻求利益的前提是合法一组统计数据也能说明一些问题：美国企业支出的法律风险防范费用平均占企业总收入的l%，中国企业为0.02%。中国许多企业家只有在“打官司”时才会想到法律，缺少对法律风险的充分认识，甚至漠视法律和法律风险。如此，法律风险自然会频繁爆发。,8,PPT学习交流,构建企业法律风险“防火墙”法律风险是不可避免的，企业应该建立起法律风险防范管理体系，遵循“事前防范为主、事中化解和事后补救为辅”的原则，构建企业法律风险的“防火墙”。企业领导人的法律风险意识必须得到强化；建立健全企业的规章制度和业务流程；建立健全企业内部的责任体系和监督体系；加强企业相关人员的配备和培训；建立定期审查公司法律风险的制度。,9,PPT学习交流,二、创业活动中的法律风险,中国企业家具有四大“基因缺陷”：长于进攻疏于防守、高层团队管理不善、针对本土创新不足、凭直觉而非重思考。如果你稍微研究一下中国企业家的沉浮录，就不难发现，“法律风险意识淡薄”也是中国企业家的“基因缺陷”之一。我希望这种“基因缺陷”能够很快被攻克，不然，“中国式失败”就会不断在企业界上演。欧美企业的平均寿命是40年，日本30年，中国企业7.3年，中国民营企业2.9年；中国每年约有100万家民营企业倒闭。我觉得，中国企业的平均寿命短，其中一部分原因是商业风险，更主要的原因则是法律风险爆发。在计划经济下，谁拥有“计划”的权力，谁就能拥有财富；在产品经济阶段，产品匮乏，谁能抓住机会生产出产品，谁就能拥有财富；,10,PPT学习交流,在市场经济阶段，只要拥有足够的胆识和商业智慧，同样可以拥有财富。但是，随着市场经济的进一步发展，如果中国企业和企业家不熟悉或不遵守相关法律法规、国际条约和惯例，必然要承受巨大的法律风险，“短命”也就不足为怪了。在市场经济条件下,任何企业的任何经济行为无疑都存在着各种各样的风险，因此聪明而又稳健的企业家无不十分重视企业的风险管理。对于一个即将进入社会创业人员来讲，其进行的创业活动所面临的风险，则更容易发生。原因主要是在行业经验、管理技能等方面，因此，创业中的人员，特别是首次创业的必须具有风险意识。中国企业遭遇的法律风险引起了关注，也给企业家和创业者们拉响了警报。,11,PPT学习交流,风险产生的原因,一是社会经济基础的相对比较薄弱。二是政府服务严重错位问题。三是社会诚信缺失。四是法制环境的不足。五是金融环境不如人意。六是人员观念和素质的落后。福布斯富豪榜几乎成为中国企业家的“落马榜”？,12,PPT学习交流,1、合作主体的选择,投资办企业股东之间是一种合作关系。股东之间的合作基于资产关系和信任关系即资合与人合。合作者的状况对于投资有重大风险关系。防范这种风险的主要对策是在办公司前对合作者的资信状况进行详细的了解，切实查明其所掌握的资源和办公司的真实意图，查清楚这些人掌握的专利技术有没有专利证书，专利权人是否是其本人，如果是非专利技术，是否为其独立掌握，合作对象办公司的真实意图是守法经营还是谋取不当利益。,13,PPT学习交流,2、组织形式的选择,常见的法律形态：创业者首先应当根据投资额、合作伙伴、所进入的行业等情况成立一个创业组织形式并进行工商登记。这就需要进行创业组织形式的选择。一般而言，进行创业所能选择的创业组织形式包括个体工商户、个人合伙、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司、股份有限公司等形式。不同的创业组织形式自身所存在的法律风险是不一样的。1.公司3.个人独资企业2.个体户4.合伙企业（结构图附后）,14,PPT学习交流,社会经济组织,公司,有限责任公司,股份有限公司,联营企业,合伙企业,合作企业,其他经济组织,个体工商户,分支机构,个人独资企业,银行,保险公司,15,PPT学习交流,选择不同组织形式的区别,个体工商户、个人合伙、个人独资企业的投资者，对该组织形式的债务承担无限责任或者无限连带责任；普通合伙企业的合伙人、有限合伙企业的普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，而有限合伙企业的有限合伙人则以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任；有限责任公司的股东也是以其认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任;,16,PPT学习交流,如果选择的是个体工商户、个人独资企业等组织形式，应尽量控制资产负债率。如果选择的是个人合伙、普通合伙企业等组织形式，创业者应当通过合伙协议、规章制度、参加保险等法律措施对组织的债务规模进行约束，对相关的风险进行控制和规避；如果选择的是有限合伙企业、有限责任公司，则有限合伙企业的有限合伙人、公司股东由于对组织债务承担的是有限责任，这些创业者则不必考虑这方面的风险了。,17,PPT学习交流,选择组织形式应考虑的因素,管理成本风险。从个体工商户、个人合伙、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司这样的顺序上讲，组织运行的管理成本是不断增加的。如果一人有限责任公司在运行过程中将公司与股东、家庭没有严格区分，则有可能被揭开公司的面纱，股东就要对公司债务承担无限责任，则成立一人有限责任公司意义就失去了。因此，选择创业组织形式应考虑到创业者在组织运行后对管理成本的承受能力。人合的风险。个人合伙、合伙企业、有限责任公司这些组织形式，明显存在着人合的性质。在选择这些创业组织形式的同时，选择志同道合、善于沟通、以创业组织的利益为重的合作者是非常重要的。,18,PPT学习交流,3、个体工商户的法律责任与风险,组织形式：1.个人经营；2.合伙经营；3.家庭经营。,19,PPT学习交流,个体户的法律特征：个体户对外承担无限责任（诉讼中个人是诉讼主体）不要求建立财务会计制度银行授信直接融资困难对外签约信誉度较低，大额经济合同行为难以成交。,20,PPT学习交流,4、合伙人、股东的法律风险,1.出资不到位的风险；2.合伙协议约定不规范的风险；3.股东协议、公司章程过于简单没有操作性的风险；4.企业内部治理结构执行力不到位的风险5.控股股东与小股东利益平衡的风险；6.股东分红不当的风险；7.退伙或股权转让的风险,21,PPT学习交流,5、投资协议与合伙协议,对合作创业的人来讲，一份好的合作协议是非常重要的，可以在必要的时候发挥它的威力。创业过程是一个风险和问题不断出现的过程，对于不太成熟的创业者或者是创业理念不是很一致的创业者来讲，在不断面临新问题的过程中，可能会出现一些分歧，双方如果因为出资方式及期限、利润分配、权利义务、对外授权、财务管理、监督约束、拆伙分产问题发生争议的话，合作协议就是很好的根据了。,22,PPT学习交流,6、法人治理结构,公司治理结构不科学，削弱股东权力，导致内部人控制，侵害股东权益。例如公司的治理结构包括了股东会、董事会、经理层、监事会，在这些机构中公司股东享有很多权利，如果安排得当，既可保护自己的权利，又可对他人形成有效制约。但是在实践中，反映公司治理结构状况的公司章程不能突出对股东权利的保护，对经营管理人员制约不足，导致内部人控制，管理人员为所欲为，股东权利受到侵害。防范前述风险的主要对策是：在设立公司前，一定要认真制定公司章程，科学设定公司治理结构，充分保障投资人权利。,23,PPT学习交流,7、抽逃出资与个人资产混同,抽逃出资是指公司股东直接将对公司的出资抽回的行为，这种行为直接侵害了公司法人财产权的独立性、完整性。公司法第209条规定：处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。刑法第159条规定：公司发起人、股东违反公司法虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。防范此类法律风险的对策是：投资人要学习有关法律规定或咨询律师，不得擅自动用公司财产。,24,PPT学习交流,8、管理人侵害公司利益,投资人担任公司经营管理人员，侵犯公司法人财产权，导致触犯职务侵占罪、挪用资金罪。很多投资人认为公司是自己投资设立的，自己又是公司的经营管理人员，因此可以任意处置公司财产，是错误的，具体表现为职务侵占和挪用资金侵犯公司法人财产的违法行为。职务侵占和挪用资金是现实生活中最容易导致投资人犯罪的两类犯罪行为。,25,PPT学习交流,刑法第271条第一款规定了职务侵占罪：“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”刑法第272条第一款规定了挪用资金罪：“公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。”,26,PPT学习交流,9、对行业法规不明非法经营,很多投资人见利忘法投资于国家禁止或限制的行业，为从事此类业务，仓促成立公司，公司运行一段时间后，被有关部门发现从而被取缔，此时投资人的投资不仅不会带来收益而且就连原始投资也很难收回。为防范此类风险，必须在投资设立公司前认真做好行业法律、政策调研，避免仓促上马，更不可以心存侥幸，明知故犯。投资人投资办公司是一项法律性、政策性很强的行为，蕴含了大量的法律风险，必须懂法、守法，才能达到投资收益的目的。可以聘请法律、财务等专业人士提供专业咨询，这是防范法律风险最好的措施之一。,27,PPT学习交流,10、商业秘密和竞业限制,谨慎运用你的从前东家或者通过其他不合法方式掌握的商业秘密。这些商业机密包括客户资料、营销方法、供应商资料、产品配方、管理技巧等等，范围很广，在我看来主要是产品配方、客户资料，决定你的产品和你的销路。如果你就这些商业秘密与你的老东家签订了保密协议或者竞业限制协议，或者你是通过不合适的手段从你的竞争对手处获得这些信息的话，那你就要谨慎的运用了。,28,PPT学习交流,11、项目合同风险,谨慎订立项目合同。不管是投资合同、合作合同还是销售合同，一定要明确你签订合同要实现的目的，要注意合同的条款表述，防止出现与你要达成合同的目的出现差异，以及订立相关的条款来进行保证，否则很有流于形式的可能。,29,PPT学习交流,12、家庭风险,1.夫妻股东的风险；2.兄弟股东的风险；3.父子股东的风险；4.亲属关系与公司治理。,30,PPT学习交流,13、员工风险,招聘员工过程中的风险；劳动合同风险与责任；员工与企业商业秘密（建议：“竞业限制协议”）关于员工跳槽问题；用人单位的法律责任与用人风险中国的劳动法和新出台的劳动合同法比较注重保护劳动者利益，万一处理不好，不光面临被劳动主管部门处罚的问题，还被涉及诉讼和面临巨额加班费、经济补偿、医疗费、赔偿金的问题。对处于创业初期的创业者来说，估计是不太受得了这些折腾的。“五险一金”,31,PPT学习交流,15、企业的客户风险,A.合同行为法律风险（“资信能力”）1.缔约法律风险（“房屋租赁纠纷”）；2.履约法律风险；3.违约与赔偿（是“订金”？“定金”？罚则、“预期利润”）；4.主体与签名、盖章；5.合同公证与律师见证问题；,32,PPT学习交流,6.合同的代理行为（“表见代理”，“合法授权”）；7.空白合同问题；（“管理之责”）8.无效合同与无效