第二章国际商事组织法PPT课件

-,1,第二章国际商事组织法,-,2,第一节商事组织概述,概念：商事组织:也称商事企业,指能够以自己的名义从事经营活动，以营利为目的且具有一定规模的经济组织。,-,3,三菱商事株式会社,-,4,特征:（1）独立的经济组织（2）盈利为目的（3）商人的组织表现,商事组织的种类:独资企业（个人企业）合伙企（partnership）公司（corporation）,-,5,第二节个人独资企业法,一、概念个人独资企业是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的不具有法人资格的商事组织。,-,6,二、特征,1、仅由一个自然人投资。2、投资者对企业享有完全的控制、支配权利。3、个人独资企业不具有法人资格。4、企业财产为投资人个人所有。5、投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。,-,7,无限责任,（1）企业的债务全部由投资人承担；（2）投资人承担企业债务的责任范围不限于出资，其责任财产包括独自企业中的全部财产和其他个人财产；（3）投资人对企业的债权人直接负责。,-,8,Case：投资人对企业债务如何承担责任？,王某从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠150万元债务。当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。,-,9,二、个人独资企业的设立,（一）设立条件1、投资人为一自然人。2、有合法的企业名称。3、有投资人申报的出资。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5、有必要的从业人员。在独资企业的名称中不可出现“有限”或“有限责任”的字样。,-,10,（二）设立程序,申请登记领取营业执照正式成立个人独资企业营业执照的签发日期为独资企业的成立日期。,-,11,三、个人独资企业的事务管理,(一)个人独资企业事务管理的方式1投资人有权自主选择企业事务的管理形式。个人独资企业事务管理主要有三种模式：(1)自行管理(2)委托管理(3)聘任管理2委托或聘用管理应签订书面合同。3投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。,-,12,(二)受托人或者被聘用的管理人的义务受托人或者被聘用人应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。,-,13,投资人委托或者聘用的管理企业事务的人员不得有下列行为：（一）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂（二）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产（三）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人（四）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户储存（五）擅自以企业财产提供担保（六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务（七）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易（八）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用（九）泄露本企业的商业秘密（十）法律、行政法规禁止的其他行为,-,14,第三节合伙企业法,Partnership,-,15,第三节合伙企业法,一、概念合伙企业，又称“商事合伙”是指两个或两个以上的合伙人为了共同的经济目的，订立合伙协议，约定各合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业的债务对外承担无限连带责任的商事组织。,-,16,二、特征,1、合伙企业的合伙人至少是两人以上。2、合伙是基于合伙协议产生，以合伙协议为成立基础。3、合伙企业由合伙人共同出资，共同经营，共享收益，共担风险。4、合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。5、合伙企业一般不具有法人资格6、合伙是“人的组合”，具有“人合性”。7、合伙人之间平等参与管理合伙事务。,-,17,无限连带责任,当合伙财产不足以清偿合伙债务时，合伙人还需以其他个人财产来清偿债务，即承担无限责任，而且任何一个合伙人都有义务清偿全部合伙债务（不管其出资比例为何），即承担连带责任。,-,18,合伙人之间平等参与管理合伙事务,任何一个合伙人都有权代表合伙企业从事业务活动，合伙企业内部对接受委托执行合伙企业事务的合伙人所做的职权限制，不得对抗善意第三人。合伙人也不得承担从事损害本合伙企业利益活动的义务，包括合伙人非经其他合伙人一致同意，不得经营与本合伙企业相竞争的业务，不得同本合伙企业进行交易等。,-,19,案例,A、B、C三人分别投资7万美元、2万美元和1万美元，组建一个合伙企业。三人约定：由A负责合伙企业的经营管理，对外签订合同，B、C二人不得以合伙企业名义对外签订合同。某一日，B以合伙企业的名义与D签订了一份合同，D只知道B是合伙人，不知道A、B、C三人的约定。后来，合伙企业无力偿还债权人E的6万美元债务，E要求C偿还全部债务，被C拒绝。C认为自己投资只占合伙企业的1/10，因此只同意还10%的债务。,-,20,思考问题,（1）B以合伙企业的名义与D签订的合同是否有效（2）该企业无力偿还债权人E的6万美元债务，如果E要求C偿还，C是否有义务全部偿还（3）如果C偿还了债权人E的6万美元债务，他可否要求A、B分担？如果分担，比例如何？,-,21,合伙的分类,1、普通合伙、有限合伙2、显名合伙、隐名合伙,-,22,三、合伙企业的设立,（一）合伙企业设立的条件1、有二个以上合伙人（普通合伙：无上限要求；有限合伙：2-50），自然人（需具完全民事行为能力）2、书面合伙协议3、合伙人出资现金、实物、土地使用权和知识产权等四种方式出资。还可以劳务、技术、管理经验、商誉方式出资，只要其他合伙人同意即可。,-,23,（二）合伙企业的设立程序,1、全体合伙人签署的合伙协议。2、出资3、指定的代表或者共同委托的代理人申请设立登记4、核准登记,-,24,四、合伙企业的内部和外部关系（一）合伙的内部关系1.权利：合伙事务的执行权合伙事务决策权分取利润和获得补偿的权利监督和检查账目的权利优先权,-,25,2.义务资金方面的义务经营方面的义务：忠实、竞业禁止、谨慎和注意的义务,承担合伙债务,-,26,（一）合伙的内部关系,合伙损益分配与责任承担：（1）按合伙协议约定比例（2）未约定或约定不明的：协商确定（3）协商不成，按出资比例（4）无法确定出资比例的：平均分配或承担。（5）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,-,27,（二）合伙企业外部关系,合伙的外部关系是指合伙企业同与交易的善意第三人关系。任何合伙人同第三人订立的合同，对合伙企业和其他合伙人都具有约束作用（无限连带责任）KEY：第三人是否知情不得对抗善意第三人,-,28,case,合伙企业A，合伙协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万元以下的合同。余得利与B电子有限责任公司签定了一份合同，从B电子有限责任公司购进一批计算机配件，价值15万元。2010年10月，B电子有限责任公司按合同规定时间提供货物。但此时A合伙企业无法支付货款。B电子有限责任公司要求A企业的合伙人承担连带责任，支付货款。,余得利与B公司签订的合同是否有效？合伙企业是否应该承担连带责任？,-,29,关键：B公司是否知情？,虽然余得利无权签署这个合同，B电子有限责任公司是不知情的，合同是受法律保护的。A企业在支付了合同价款以后，可以追究余得利的责任。,-,30,除非合伙企业能够证明，该买受人明知全体合伙人对事务执行人的权限有特别限定，因而明知该合伙人的行为越权即：B不是善意第三人,-,31,五、入伙与退伙,（一）入伙的条件和程序入伙：在合伙关系存续期间，原来不具有合伙人身份的自然人、法人、其他经营主体加入合伙企业并取得合伙人资格的法律行为。,-,32,（一）入伙的条件和程序,1、经全体合伙人一致同意（除另有约定外）2、订立书面入伙协议3、订立入伙协议时，应履行告知义务（告知新合伙人原合伙企业的经营状况和财务状况）4、变更登记新合伙人与原合伙人享受同等权利，承担同等义务。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任.,-,33,（二）退伙,退伙：使合伙人的身份归于消灭的法律行为（1）声明退伙（2）法定退伙（3）协议退伙（4）除名退伙效力:合伙人退伙给其他合伙人造成损失的应当承担的赔偿责任。合伙经营期间发生亏损，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任合伙人退伙时分割合伙财产,-,34,甲是一合伙企业的合伙人，因飞机失事死亡，其子乙12岁。下列关于乙的权利及其行使的判断哪些是正确的？a.乙因继承当然成为合伙企业的合伙人b.乙可以要求分割甲在合伙企业的财产份额c.经其他合伙人一致同意，乙可以成为合伙人d.乙只能要求分割甲在合伙企业的财产份额,-,35,bc根据合伙企业法第50条的规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。如果继承人不愿意成为合伙人的话，可以要求退还被继承合伙人的财产份额。故bc正确。,-,36,七、解散与清算,解散的原因清算的程序,-,37,第四节公司法,TheCorporation,-,38,一、公司的概念与特征概念:公司是指依法成立的,以营利为目的的企业法人。特征：1、公司拥有自己的财产2、公司已自己的名义享受权利与承担义务3、公司以自己的名义起诉或应诉4、公司拥有日常经营管理权5、公司的续存一般不受股东变化的影响,-,39,二、公司的设立条件及的种类,1）按承担责任方式：,有限责任公司：股东以出资额为限承担有限责任，公司以全部财产对外承担责任股份有限公司股东以其认购的股份为限承担有限责任（全部资本划分为等额股份）：无限责任公司：两个以上无限连带清偿责任（人合）两合公司：两种股东，无限责任和有限责任（人合资合）股份两合公司：无限责任股东和股份有限责任股东共同组成,1、公司的设立条件：发起人、资本、章程,2、公司的种类,-,40,2）按信用基础,资合公司,人合公司,资合兼人合公司,-,41,3）按股票发行的对象及股权转让方式的不同为分类标准。,封闭式公司：又称不上市公司，股东人数50人以下，限制公司股份转让，禁止吸引公众购买其任何股份或债券。开放式公司：又称上市公司，股票可公开交易，股份可自由转让。,-,42,3）按公司之间控制或从属关系为标准,母公司：一个公司持有另一个公司一定比例的股份并直接掌握其经营的公司子公司：母公司投资并受母公司控制的公司,母子公司均具有法人资格,-,43,中国北京第二中级法院案例,甲公司是美国乙公司在中国设立的外商独资企业，专营食品加工和出口。因处于严重财务危机而宣告破产。甲公司的债权人向法院提起诉讼，要求母公司乙公司对子公司甲公司的债务承担无限责任。并举证：甲公司的董事长和副总经理由乙公司委派；甲公司产品的80%是出口到乙公司（产品价格比其他同类客户平均低30%）；甲公司向乙公司在中国设立的另外一个从事食品业的独资企业支付了一系列预付款,-,44,问题：乙公司（母公司）是否应当对甲公司（子公司）的债务承担无限责任？,-,45,母子公司业务非常密切，且子公司被母公司不正当利用母公司行为是导致子公司债务危机的主要原因,结论：母公司应为子公司债务负责,-,46,4）按公司内部管辖关系：本（总）公司：管辖其全部组织的总机构，独立法人资格分公司：分支机构，以分公司名义经营，但不具有法人资格，法律后果由总公司承担,-,47,子公司与分公司的主要区别,-,48,三、有限责任公司,（一）有限责任公司的概念和法律特征1.概念是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。,eg:广西金嗓子有限责任公司,-,49,2法律特征：（1）法律限制公司股东人数。（2）股东以出资额为限承担有限责任。（3）公司不公开发行股票筹资。全部资产不划分为等额股份。（4）不要求公布财务状况和重大事项。（5）公司组织的简便性。,-,50,3、有限责任公司公司设立的方式和原则,自由设立：国家对公司的设立不加任何干涉特许设立：公司的设立必须经过国家法令的特殊批准核准设立：也称许可经营准则设立：只要符合法定条件,我国公司法：对一般公司的设立严格准则设立对特殊公司的设立核准设立,-,51,4、有限责任公司的优势（1）规模较小，资金需求量小（2）股东人数少，易于管理（3）股东承担有限责任，风险较小（4）设立程序简单，一般不需要审批（5）不必公开财务状况和经营状况，保密性较好,-,52,（二）有限责任公司的设立的条件,设立条件1.人的条件数量：股东符合法定人数。有限责任公司上限（我国50人）,-,53,2.资本条件,（1）最低注册资本要求英美国家：无大陆国家：最低限额我国：一般有限责任公司，3万；个人独资公司，10万；首次：20%，2年，货币资本出资不得低于30%,-,54,实物知识产权土地使用权可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,货币出资金额不得低于注册资本的30,劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产,禁止,（2）出资形式,-,55,（三）有限责任公司的设立程序,1）发起人发起并缴纳出资发起人：也称创办人，是指依照有关法律规定订立发起人协议，提出设立申请，认购公司股份，并对公司设立承担责任者。发起设立募集设立,-,56,1、发起设立,全部发起人出资或认购，不向公司以外的其他人募集对公众利益影响相对较小，设立程序简单各类型公司都可采用，但有限责任公司只能采取这种方式,-,57,2.募集设立,仅适用于股份有限公司发起人只认购公司股份或首期发行股份的一部分，其余部分对公众募集规定严格公司法第85条：以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得低于公司发行股份总额的35%,-,58,2）制订公司章程公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所（二）公司的经营范围（三）公司注册资本（四）股东的姓名或者名称（五）股东的权利和义务（六）缴纳的出资额和出资日期（七）股东转让出资的条件（八）公司机关及其产生办法、职权、议事规则（九）公司的法定代表人（十）公司的解散事由与清算办法（十一）股东认为需要规定的其他事项,-,59,公司名称：,注意：企业不得使用对国家、社会或者公共利益有损害的名称；除全国性公司外，其他公司不得使用有“中国”、“中华”等字样的名称。,-,60,示例,-,61,公司住所公司的主要办事机构所在地。主要办事机构所在地，通常是公司发出指令的业务中枢机构所在地。公司的住所是公司章程载明的地点，是公司章程的必要记载事项，具有公示效力。,-,62,有限公司设立程序,发起人协议,订立公司章程,申请名称预先核准,缴纳出资并验资,(确立组织机构),申请登记,领取执照,-,63,（三）有限责任公司的组织管理机构,含义是指有限责任公司内部决定公司重大问题、管理公司事务和监督公司有关部门的机构种类1、权力机构股东会2、经营决策和业务执行机构董事会或者执行董事3、经营管理机构总经理领导下的经营管理系统4、监督机构监事会或监事,-,64,经理,董事会,监事会,股东会,有限公司组织机构,-,65,股东会,1.组成和法律地位：全体股东组成，最高权力机构、决策机构2.职权：12项,-,66,3.议事规则：,（1）定期会议:应当依照公司章程的规定召开。（2）临时会议代表14以上表决权的股东1/3以上董事、监事会不设监事会的公司的监事可提议召开临时会议,-,67,主持股东会,首次，出资最多的股东以后，董事会召集，董事长主持注意事项：a.董事长-副董-推荐董事（半数以上董事）。b.若无董事会的由执行董事召集和主持。c.以上都不能召集的-由监事会或者不设监事会的公司董事召集和主持-代表1/10以上表决权的股东自行召集和主持。召开股东会议，应当于会议召开15日前通知全体股东,-,68,4.股东会议的议事方式和表决程序,资本多数决：会议按股东出资比例行使表决权。一般按简单多数原则决定；有关公司注册资本增减，章程修改，公司合并、分立、解散或变更公司形式，必须经代表23以上表决权的股东通过。,-,69,董事会（boardofdirectors）,1、性质公司的常设机关、经营决策机关，股东会决议的执行机关、公司的对外代表机关2、组成董事会成员为3人至13人。设董事长1人，可以设副董事长1至2人。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。董事长为公司的法定代表人。股东人数较少和规模较小的有限责任公司，不设董事会，可以设一名执行董事。执行董事可兼任公司经理。,-,70,3、职权（1）负责召开股东会，向其报告工作（2）执行股东会的决议（3）决定公司的经营计划和投资方案（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案（5）制定公司增加和减少注册资本的方案（6）拟定公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案（7）决定公司内部管理机构的设置（8）聘任或者解聘公司经理（总经理），根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项（9）制定公司的基本管理事项,-,71,4、任期任期不得超过3年。任期届满，可以连选连任。5、董事会的召开和决议（1）召开：董事长召集和主持（2）表决：实行一人一票,-,72,监事会和监事,1、地位对公司生产经营业务活动进行监督和检查的常设机构,-,73,2、组成,（1）监事会成员不得少于3人。股东人数少、规模较小的，可设12名监事。（2）监事会由股东代表和适当的职工代表组成。（3）董事、高管人员不得兼任监事。（4）监事的任期是法定的3年。（5）监事可以列席董事会议。,职工代表比例不得低于1/3,-,74,3、职权,（1）检查公司财务（2）提议召开股东会（3）列席股东会议，复议（5）对公司的各级管理人员提出任免和处分,-,75,经理,1、地位公司日常管理工作的负责人2、规定：（1）由董事会聘任和解聘，对董事会负责；（2）公司董事会可以决定，由董事会成员兼任经理（3）列席董事会议,-,76,-,77,三、股份有限公司CorporationLimited,（一）概念及法律特征1概念：全部资本划分为等额股份，股东以其所认购股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。简写为Co.，Ltd.三光仪器股份有限公司SanKwangInstrumentsCo.,Ltd.,-,78,2法律特征：（1）公司可以向社会公开发行股票和公司债（2）资合公司（3）发起人和股东人数有限制（4）公司资本总额划分为金额相等的股份（5）所有权和经营管理权相分离（6）实行财务公开原则,-,79,（二）条件,1发起人符合法定人数。2人(含2人)以上200人以下(含200人)其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所2发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额。（500万）3股份发行、筹办事项符合法律规定。4发起人制定公司章程，并经创立大会通过。5有公司名称，建立符合股份有限公司的组织机构。6有公司住所,-,80,-,81,-,82,-,83,（三）设立程序,1、发起设立方式：（1）发起人认购公司应发行的全部股份。股款一般以现金交付缴付，也可以工业产权、非专利技术或土地使用权作价交付。,-,84,（2）发起人缴纳股款。注册资本为在公司登记机关登记的全体发起认购的股本总额，首次出资额不得低于注册资本的20%，分期自公司成立的两年内缴足;投资公司可以在五年内缴足;在缴足前不得向他人募集股份。,发起人首次缴纳出资选举董事会和监事会由董事会向登记机关报送有关文件，申请设立登记。,发起设立程序：,-,85,2、募集设立方式：（1）发起人只认购公司股份或首期发行股份的一部分，其余部分对公众募集。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。（2）募集设立的程序。制作招股说明书呈报国务院证券管理部门审批公告和招募股份召开创立大会,-,86,（四）股份有限公司的组织与管理,股东大会1、性质股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构2股东大会职权：与有限责任公司相同,-,87,3议事规则：年会：每年按时召开一次。临时会议：年会以外遇有特殊情况依法召开。,-,88,公司法规定，在下列5种情形下，应当在2个月内召开临时股东大会（1）董事人数不足公司法规定的人数或公司章程规定人数的2/3时；（2）公司未弥补的亏损额达股本总额的1/3时；（3）持有公司股份内份10%以上的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时。股东大会由董事会负责召集，董事长主持。,-,89,股东会案例,某房地产股份公司注册资本为人民币2亿元。后来由于房地产市场不景气，公司年底出现了无法弥补的经营亏损，亏损总额为人民币7000万元。某股东据此请求召开临时股东大会。公司决定于4月10日召开临时股东大会，并于4月1日在报纸上刊登了向所有的股东发出了会议通知。,-,90,通知确定的会议议程包括以下事项：（1）选举更换部分董事，选举更换董事长；（2）选举更换全部监事；（3）更换公司总经理；（4）就发行公司债券作出决议；（5）就公司与另一房地产公司合并作出决议。在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。,-,91,根据上述材料，回答以下问题：（1）公司发生亏损后，在股东请求时，应否召开股东大会？为什么？（2）公司在临时股东大会的召集、召开过程中，有无与法律规定不相符的地方？如有，请指出，并说明理由？,-,92,案例分析,（1）公司发生经营亏损后，在股东请求