合伙企业解读法PPT课件

-,1,合伙企业法解读,陈晓东四川省银证嘉华投资基金管理有限公司,-,2,法律要点1合伙企业的财产转让；2必须经全体合伙人一致同意的重大事项；3合伙企业的损益分配原则；4合伙企业的债务清偿；5入伙和退伙6有限合伙企业7特殊的普通合伙企业,-,3,合伙企业法立法情况,1997年8月1日起施行2006年8月27日，十届全国人大常委会第二十三次会议审议通过了中华人民共和国合伙企业法（修订案）。于2007年6月1日起施行。主要修改内容：第一、扩大了合伙人的范围第二、增加了新的合伙企业形式有限合伙企业第三、增设“特殊的普通合伙企业”的规定第四、关于合伙企业缴纳所得税问题第五、关于合伙企业破产问题第六、关于外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的问题,-,4,第一节合伙与合伙企业法概述,一、合伙的概念及分类1概念合伙是2个以上的人为了共同目的，相互约定共同出资，共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。传统民法上的合伙的概念现代商法上的合伙的概念,-,5,2分类普通合伙generalpartnership特殊合伙,隐名合伙dormantpartnership有限合伙limitedpartnership,-,6,新增:合伙企业形式有限合伙企业,第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,-,7,二合伙企业的概念和特征（一）合伙企业概念合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。第三条国有独资企业、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,-,8,二合伙企业的概念和特征（二）合伙企业特征1由各合伙人组成2以合伙协议为法律基础3内部关系属于合伙关系4合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,-,9,合伙企业与有限公司的区别（案例）：AB成立一有限公司，各出资10万元，AB有个人财产100万，后有限公司经营不善，负债100万，最终被宣布破产。AB如何对有限公司的债务承担责任？AB为一合伙企业，各出资10万元，AB有个人财产100万，后有限公司经营不善，最终解散。AB如何对合伙企业承担责任？,-,10,合伙企业法的基本原则,（一）协商原则（二）自愿、平等、公平、诚实信用原则（三）守法原则（四）合法权益受法律保护原则（五）依法纳税原则,-,11,第二节合伙企业设立（普通合伙企业）,一合伙企业的设立条件（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力（二）有书面合伙协议（三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资（四）有合伙企业的名称和生产经营场所（五）法律、行政法规规定的其他条件,-,12,二合伙企业的设立登记,第一、向企业登记机关提出申请，提交相关文件第二、登记机关进行审核，做出登记与否的决定第三、分支机构的设立登记第四、变更登记,-,13,第三节合伙企业财产,一合伙企业财产的构成1合伙人的出资。2以合伙企业名义取得的收益3依法取得的其他财产二合伙企业财产的性质共同共有第二十一条合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。,-,14,合伙企业财产的转让,对外转让须经其他合伙人一致同意。对内转让应当通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。4.新合伙人入伙：合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照本法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务。5.合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,-,15,（一）合伙人的出资部分+合伙企业的积累部分（它包括在合伙企业存续期间以合伙企业的名义取得的收益）1、合伙财产份额转让限制向外转让须经其他合伙人一致同意，合伙人有优先购买权。对内转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。2、合伙人对合伙企业的债务承担“无限连带责任”何谓“无限”？何为“连带”？,-,16,首先是无限责任，它是指合伙人应以向合伙企业出资的财产之外的其他个人的全部财产来偿还，如果合伙人是以其家庭财产对合伙企业出资的，应以其家庭的全部财产来偿还。之所以承担无限责任，是因为合伙企业法既没有规定合伙企业的资本的最低限额，也没有规定合伙企业必须有公共积累，所以合伙企业的经营所得可能都被合伙人分配干净。因此，如果只以合伙企业财产对其债务承担责任，对债权人是极为不利，所以要承担无限责任。其次是连带责任，连带责任即是指每一个合伙人都有义务清偿合伙企业的全部债务。连带责任是加重责任。ABC建立了一个开心水果批发店（合伙企业），出资比例1：1：1，经营过程中欠D50万元的债务。合伙企业财产只有20万元。问：D可否向A索取30万元的债务？如果A替合伙企业偿还了30万元的债务，那又该如何维护自己权益？,债务处理,-,17,普通合伙企业法案例：2000年1月，甲、乙、丙三人合伙开办了合伙企业，甲出资3万元、乙出资2万元，丙以劳务出资，合伙协议订立得比较简单，未约定利润分配和亏损分担比例，只约定三人共同管理企业。2000年6月，甲想把自己的一部分财产份额转让给丁，乙同意但丙不同意，因多数合伙人同意丁入伙成为新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此时，该合伙企业欠长城公司货款3万元一直未还。2001年4月，由于经营不善，该合伙企业宣告解散，企业又负债9万元无法清偿。,-,18,根据案情，请回答下列问题：1丁认为长城公司的欠款是其入伙之前发生的，与自己无关，自己不应该对该笔债务承担责任，丁的看法是否正确？2丙认为其早已于2000年6月退伙，该合伙企业的债务与其无关，丙的看法是否正确？3在合伙企业清算后，长城公司、贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚，要求其做全部的清偿，这些债权人的要求是否可以得到支持？4乙满足了合伙企业债权人的要求后，甲的朋友向乙支付了4万元，乙应如何向其他合伙人进行追偿？,-,19,1丁的看法不正确。尽管合伙企业对长城公司的欠款是在丁入伙之前发生的，但合伙企业法规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任，因此，丁需要对该笔债务承担连带责任。2丙的看法并不完全正确。尽管丙早已于2000年6月退伙，但退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任，因此，该合伙企业的债务并不是与丙一点关系都没有，丙对于2000年6月前的企业债务如长城公司的欠款就要与其他的合伙人一起承担连带责任。,-,20,3在合伙企业清算后，长城公司、贷款银行和该合伙企业的债权人认为乙个人资金雄厚，要求其做全部的清偿，这些债权人的要求可以得到支持。因为以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分由各合伙人按照合伙企业分担亏损的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。但合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。承担了清偿责任的合伙人有权向其他合伙人进行追偿。,-,21,4由于乙承担了合伙企业的全部清偿责任，而其实际支付的清偿数额超过了依照既定比例所应承担的数额，因此，其将就超过的部分，向未支付或者未足额支付应承担数额的合伙人追偿。丙退伙前合伙企业的债务是欠长城公司货款3万元，承担清偿责任的是甲、乙、丙三个原合伙人和丁新入伙的合伙人。由于该企业的合伙协议未约定亏损承担的比例，所以，应由各合伙人平均分担，即甲、乙、丙、丁各承担7500元。由于甲的朋友已向乙支付了4万元，因此，丙退伙后合伙企业的债务是9万元，同样，合伙人要平均分担，即甲、乙、丁各承担3万元。所以，乙有权向甲追偿37500元，向丙追偿7500元，向丁追偿37500元。,-,22,第四节合伙事务执行,一合伙事务执行的形式1全体合伙人共同执行合伙企业事务。2委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务。3经全体协商一致，聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,-,23,除合伙协议另有约定外，必须经全体合伙人一致同意的事项,1改变合伙企业的名称；2改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；3处分合伙企业的不动产；4转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；5以合伙企业名义为他人提供担保；6聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,-,24,二合伙人在执行合伙事务中的权利和义务,（一）合伙人在执行合伙事务中的权利1合伙人平等享有合伙事务执行权。2执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。3不参加执行事务的合伙人的监督权。4合伙人查阅账簿权。5合伙人提出异议权和撤销委托执行事务权。,-,25,二合伙人在执行合伙事务中的权利和义务,（二）合伙在执行合伙事务中的义务1报告的义务2合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。3合伙人非经合伙协议约定或者全体合伙人同意，不得同本合伙企业进行交易。合伙协议另有约定或者是经全体合伙人同意的除外。4合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。,竞业禁止义务,交易禁止义务,-,26,三合伙事务执行的决议办法,依照合伙企业法的规定作出决议。由合伙协议对决议办法作出约定。经全体合伙人决定实行一人一票的表决办法。4其他法定的方式,-,27,四合伙企业的损益分配,（一）合伙损益1合伙利润2合伙亏损（二）合伙损益分配原则（三）合伙损益分配具体形式,-,28,新法：1、合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；2、合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（法定比例）3、合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部责任。,（二）合伙损益分配原则,-,29,五非合伙人参与经营管理,三种方式：共同执行、委托、非合伙人被聘任的经营管理人员的职责,-,30,第五节合伙企业与第三人关系,一对外代表权的效力二、合伙企业和合伙人的债务清偿（一）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系（二）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系,-,31,一对外代表权的效力,1由全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业。2由部分合伙人执行合伙企业事务的，只有受委托执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业。3特别事务的处理：由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，依照授权范围可以对外代表合伙企业。,-,32,二合伙企业和合伙人的债务清偿,（一）合伙企业的债务清偿与合伙人的关系1合伙人的连带清偿责任。2.合伙人之间的债务分担和追偿。,-,33,（二）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系,1合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。2合伙人的债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。3合伙人的债权人可以依法追索合伙人在合伙企业中的收益和财产份额。4合伙企业中某一合伙人的债权人，不得自行接管债务人在合伙企业中的财产份额。,-,34,第六节入伙、退伙,一入伙（一）入伙的概念、形式（二）入伙的条件和程序（三）新合伙人的权利和责任二退伙（一）退伙的概念（二）退伙的原因（三）退伙的效果,-,35,一入伙,（一）入伙的概念、形式（二）入伙的条件和程序（三）新合伙人的权利和责任,-,36,二退伙,（一）退伙的概念（二）退伙的原因,自愿退伙法定退伙,协议退伙通知退伙,当然退伙除名,-,37,1协议退伙的情形,第四十五条合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人一致同意；（三）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。,-,38,2通知退伙,第四十六条合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人。第四十七条合伙人违反本法第四十五条、第四十六条的规定退伙的，应当赔偿由此给合伙企业造成的损失。,-,39,3当然退伙的情形,第四十八条合伙人有下列情形之一的，当然退伙：（一）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。,-,40,4除名,第四十九条合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（一）未履行出资义务（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（三）执行合伙事务时有不正当行为；（四）发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。,-,41,（三）退伙的效果,1财产继承2退伙结算,-,42,1财产继承,第五十条继承人取得合伙人资格的条件：有合法继承权；有合伙协议的约定或全体合伙人的一致同意；继承人愿意。,-,43,2退伙结算,第五十一条合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。,-,44,第七节特殊的普通合伙企业,一特殊的普通合伙企业的概念第五十五条以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。特殊的普通合伙企业是指合伙人依照本法第五十七条的规定承担责任的普通合伙企业。特殊的普通合伙企业适用本节规定；本节未作规定的，适用本章第一节至第五节的规定。,-,45,第七节特殊的普通合伙企业,二特殊的普通合伙企业的适用范围三对特殊的普通合伙企业的公示要求第五十六条特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。四特殊的普通合伙企业合伙人的责任形式,-,46,四特殊的普通合伙企业合伙人的责任形式,（一）分类确定合伙人的责任（二）分层确定合伙人的责任第五十七条一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。,-,47,五执业风险防范,第五十九条特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务。执业风险基金应当单独立户管理。具体管理办法由国务院规定。,-,48,第八节有限合伙企业,一有限合伙企业的概念是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。二、有限合伙企业的特点1有限合伙人不执行合伙事务2有限合伙企业不同类型的合伙人的责任形式不同,-,49,三有限合伙企业设立的特殊规定,（一）有限合伙企业人数1人数限制2-50人2入业禁止3合伙人结构变化引起的企业性质的变更（二）有限合伙企业名称-有限合伙企业的公示要求（三）有限合伙企业协议（四）有限合伙人出资1有限合伙人出资形式2有限合伙人出资义务,-,50,四有限合伙企业事务执行的特殊规定,（一）有限合伙企业事务执行人（二）禁止有限合伙人执行合伙事务1有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业2有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务3有限合伙人有限责任保护的免除4有限合伙人无权代表行为的后果（三）有限合伙企业利润分配（四）有限合伙人的权利,-,51,四有限合伙企业事务执行的特殊规定,（四）有限合伙人的权利1有限合伙人自己交易2有限合伙人自营竟业义务,-,52,五有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定,（一）有限合伙人财产出质（二）有限合伙人财产份额转让,-,53,六有限合伙人债务清偿的特殊规定,1.有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿。2.债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。,-,54,七有限合伙人表见代理及无权代理,（一）有限合伙人表见代理与一般的表见代理相同之处与一般的表见代理区别实践中可能发生的问题：1交易相对人对责任的选择问题2有限合伙人的抗辩权问题（二）有限合伙人的无权代理,第七十六条第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。,-,55,八有限合伙企业入伙与退伙的特殊规定,（一）入伙（二）退伙1有限合伙人当然退伙2有限合伙人丧失行为能力的处理3有限合伙人继承人、权力承受人的权利4有限合伙人退伙时法律责任的承担,-,56,九合伙人性质转变的特殊规定,（一）合伙人合伙性质转变程序（二）合伙人合伙性质转变1（三）合伙人合伙性质转变,-,57,第九节合伙企业解散、清算,一合伙企业解散第八十五条合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）