合同法规PPT课件

-,1,第九章建设工程合同法规,主要内容第一节合同法概述第二节建设工程合同第三节勘察设计合同（自学）第四节建筑施工合同第五节建筑工程监理合同（自学）第六节建设其他合同（自学）第七节FIDIC合同（了解）,-,2,一、合同的概念,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,第九章建设工程合同法律制度,第一节合同法概述,-,3,要约,承诺,二、合同的订立,-,4,补充：建设工程合同的订立程序,（一）要约邀请：指希望他人向自己发出要约的意思表示。如：招标公告和投标邀请书（二）要约：指希望和他人订立合同的意思表示。如：直接发包中甲方的发包行为；招投标发包中乙方的投标行为。,-,5,补充：建设工程合同的订立程序,（三）承诺：指受要约人同意要约的意思表示。如：直接发包中的承包商同意承包工程；招投标发包中的招标人发中标通知书。（四）签订合同：中标通知书发出之日起30日内，根据招标文件和投标文件订立书面合同。,-,6,三、合同的成立,（一）合同成立的时间：合同法第二十五条承诺生效时合同成立。（二）合同成立的地点：合同法第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点。合同法第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。,-,7,四、合同的形式,口头形式书面形式（用于建设工程合同）其他形式,-,8,五、合同的内容,见合同法第十二条。1、当事人的名称（或姓名）和住所2、标的3、数量4、质量5、价款或报酬6、履行期限、地点和方式7、违约责任8、解决争议的方法,-,9,合同效力的含义：指依法成立的合同对当事人具有法律约束力。（一）合同生效要件1、当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力，具备缔约能力。2、意思表示真实。3、内容不违反法律或者社会公共利益。4、具备法律法规所要求的形式。,六、合同的效力,-,10,（二）无效合同合同法第52条规定：有下列情形之一的，合同无效：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利益。2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益。3、以合法形式掩盖非法目的。4、损害社会公共利益。5、违反法律、行政法规的强制性规定。,-,11,孙某与某建筑施工公司签订了一份劳动合同，该建筑公司在合同中约定有“发生伤亡事故本公司概不负责”的条款。孙某自持年轻力壮，在抱着侥幸心理的情况下在合同上签了字。三个月后，由于工地上缺乏必要的保护设备，孙某在一次施工中不慎高处滑落坠地，当即身负重伤，经医院抢救后死亡。该建筑公司以劳动合同中规定“发生伤亡事故本公司概不负责”的条款为由，拒绝向死者家属提出的应支付孙某在工伤死亡后的一切费用的赔偿请求。死者家属遂向劳动仲裁机构提出申诉，要求该公司承担孙某工伤死亡事故的责任，并支付有关费用。,案例,-,12,分析：发生因工伤亡等职业灾害，是用人单位对劳动者的一种特殊侵害，而用人单位对遭受职业灾害的劳动者负有赔偿责任。该劳动合同中约定的“发生伤亡事故本公司概不负责”的条款，是违反合同法的规定，也违反了安全生产法，因此不具法律效力。,-,13,根据合同法规定：第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。,-,14,该合同是否有效？张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议，该购销协议的性质应如何认定?（分析）使用力口盖公章的空白合同书与相对人签订合同，使相对人有理由认为对方有代理权。依据合同法第49条的规定，该代理签订合同的行为有效。,-,15,该合同是否有效？某公司股东会决议，董事长只有签订标的额600万元以下合同的权利。但该公司的董事长与他人签订了标的额为1000万元的合同，董事长在合同上签了字。因为公司的内部决定，不为他人所知，因此，相对人是善意相对人，此合同依照表见代表的规定应当有效。,-,16,无效施工合同的处理区分不同情况分别作如下处理：,1.建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。2.建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（1）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（2）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。（3）因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。3.承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。,-,17,（三）可变更或可撤销的合同合同法第五十四条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：1、因重大误解而订立的合同。2、在订立合同时显失公平的合同。3、一方以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。,-,18,可撤销合同与无效合同的本质区别,1、效力不同：前者是由于当事人表达不清、不真实，只一方有撤销权；后者内容违法，自然不发生效力。2、期限不同：前者具有撤销权的当事人，可从知道撤销事由之日起，一年内没有行使撤销权或明确表示放弃撤销权，则撤销权消灭；后者从订立之日起就无效，不存在期限。,-,19,（四）效力待定合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生，尚未确定，一般须经有权人表示承认才能生效。包括以下几种：1、限制民事行为能力人订立的合同。2、无代理权人订立的合同。3、法定代表人、负责人越权订立的合同。4、无处分权人处分他人财产订立的合同。,-,20,七、合同的履行,（一）合同的履行原则（补充4条）1实际履行原则指合同当事人应当严格按照合同规定的标的完成合同义务。2全面适当履行原则指合同当事人应当按照合同约定全面、正确地履行义务。,-,21,（一）合同的履行原则（4条）3诚实信用原则指合同当事人在履行合同过程中应当实事求是、守信用；无欺诈行为、正当竞争。4情势变更原则是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生情势变更，致合同之基础动摇或丧失，若继续维持合同原有效力显失公平，允许变更合同内容或者解除合同。,-,22,（二）合同履行的保护措施,包括当事人的抗辩权、代位权、撤销权。（A）抗辩权指一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方主张的权利。包括：同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权。1同时履行抗辩权是指合同当事人双方同时履行合同义务，一方在对方履行义务之前或在对方履行义务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。,-,23,发包人与承包人签订建设工程施工合同。该合同约定，设备由承包人采购。2004年5月20日承包人与供应人签订了设备供应合同。合同就主要条款作了规定，但未约定明确的履行时间。承包人于2004年11月10日在未付款的情况下要求供应人供应设备，遭供应人拒绝。问题：供应人的做法是否符合合同法的规定?分析：采购合同不约定明确的履行时间，采购人和供货人一手交钱一手交货。对于这种情况，采购人(发包人或承包人)与供货人可以行使同时履行抗辩权。即如果供货人不交货，则采购人可以行使同时履行抗辩权而拒绝支付货款；同样，如果采购人不支付货款，则供货人也可以行使同时履行抗辩权而拒绝交货。根据合同法的规定，供应人可以行使同时履行抗辩权而拒绝履行交付设备。,案例,-,24,（二）合同履行的保护措施,（A）抗辩权2后履行抗辩权后履行抗辩权是指在合同中约定了履行的先后顺序，若先履行的一方未履行债务，后履行的一方可拒绝其履行要求。,-,25,甲方2001年1月将建楼工程发包给乙方，在建设工程合同中约定：甲方负责“三通一平”(通水、通电、通路，工地上住户迁走)，“三通一平”于2001年6月完成。乙方2002年8月交工。但甲方“三通一平”的工作，至2001年9月才完成，乙方公司此时得以进入工地。至2002年8月，乙方不能交工。请问乙方是否承担违约责任？分析:乙方不承担责任。乙方行使履行抗辩权而顺延工期。合同法第283条规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”顺延工程工期，是行使履行抗辩权的一种方式。行使履行抗辩权，不影响追究对方违约责任的权利。若甲方不能完成“三通一平”是因不可抗力，乙方仍可行使抗辩权，但不能追究对方违约责任。,案例,-,26,（二）合同履行的保护措施,（A）抗辩权3、不安抗辩权不安抗辩权是指当事人互欠债务，若应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或可能丧失履行债务能力情形时，可中止履行债务。,-,27,案例,2003年底，某发包人与某施工承包人签订施工承包合同，约定施工到月底结付当月工程款进度款。2004年初承包人接到开工通知后随即进场施工。2004年5月承包人获悉，法院在另一诉讼案中对发包人实施保全措施，查封了其办公场所；同月，承包人又获悉，发包人已经严重资不抵债。2004年6月3日，承包人向发包人发出书面通知称，“鉴于贵司工程款支付能力严重不足，本公司决定暂时停工本工程施工，并愿意与贵司协商解决后续事宜。”这属于经营状况严重恶化导致不安抗辩权行使的情形。,-,28,（二）合同履行的保护措施,（B）代位权（指债权人的代位权）是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，债权人向人民法院请求以自己的名义代替债务人行使债权。（C）撤销权（指债权人的撤销权）是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行为，有请求人民法院予以撤销的权利。,-,29,代位权与撤销权的区别,-,30,代位权的行使甲方为工程的发包人，乙方为承包人，乙方经甲方同意，将土方工程(挖坑)分包给工头张某，张某雇佣了97个农民完成了土方工程。邻近春节，该97个农民找工头索要工钱，张某找乙方索要，乙方以甲方不给为由拒绝。张某无法支付工钱，就躲了起来。请问，农民还可以向谁索要？分析农民还可以提起代位权诉讼，向乙方索要。分包合同是否有效，不影响代位权的成立。,案例,-,31,行使代位权、撤销权甲公司需要装修办公大楼，乙公司与之洽商，提出预算：装修工程需要100万元的报酬，粉刷材料(油漆等)需要100万。甲公司认可了乙公司的预算。乙公司又提出：只要100万元的报酬，自己仓库里有价值100万元的油漆等粉刷材料无偿奉送。甲公司欣然允诺，与乙公司签订了装修合同。装修完工，验收合格，但甲公司一分钱不给。乙公司曾通过黑社会势力(某法律事务所)要钱未果。在甲、乙订立合同之前，乙公司欠丙方公司货款200万元，现乙公司无力偿还。请问，丙公司可以采取哪些法律手段保护自己的利益。分析甲公司欠乙公司200万元。其中100万元报酬，丙公司可以行使代位权；另外l00万元材料费，丙公司可以行使撤销权。,案例,-,32,八、合同的转让,是指在合同依法成立后，改变合同主体的法律行为。即合同当事人一方依法将其合同债权和债务全部或部分转让给第三方的行为。分为：a.债权的转让（债权人有通知义务）b.债务的转让（须经债权人同意）c.债权和债务的全部转让（须经对方同意）,-,33,九、合同的终止,合同法第91条规定有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除，合同法第94条；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存合同法第101条；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。,-,34,十、违约责任,（一）承担违约责任的主要方式合同法第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。承担违约责任的主要方式有：（一）继续履行；（二）采取补救措施；（三）赔偿损失；（四）支付违约金；（五）执行定金罚则；,-,35,十、违约责任,（二）违约责任的免除合同法第117条规定：因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。,-,36,案例,建设工程合同纠纷某供销社与某建筑公司签订了一份建筑一栋6层营业、办公两用楼的工程承包合同。供销社作为发包方，以大包干方式（即包工、包料）承包给建筑公司。合同约定：开工时间为2000年5月10日，竣工时间为2000年12月20日。经双方和质量部门验收合格后交付使用。,-,37,问题（1）假设2000年11月25日工程竣工，但经双方和质量部门检验，存在若干安全隐患与承包合同要求不符。供销社提出，建筑公司应该改建部分工程。建筑公司认为，部分改建，耗工费时，不如少收部分报酬，供销社不同意。就上述问题因如何处理？（2）假如工程在2000年11月25日竣工后，由于供销社急于开业未经验收就提前使用工程，后发现了严重质量问题，质量责任由谁承担？如后经查明，质量问题是由于某建材商店销售的建材不合格所致，又经证明，建材质量不合格是由于建材生产企业的过错导致的，请问，可以根据产品质量法追究建材生产者的责任吗？（3）由于供销社没按合同规定的时间提供图纸，以致工程延期20天才竣工，而供销社没有按期提供图纸又是由于某工程设计院的责任，则应当如何处理？,-,38,分析（1）工程质量不符合规定，供销社有权要求限期无偿修理或返工、改建，供销社的要求是合法的。如果建筑公司改建后，使工程交付期超过合同规定的竣工交付期，视为承包方违约，其应当偿付逾期违约金。（2）该责任由供销社自己承担；可以，因为产品质量法第二条规定：“建设工程不适用本法规定。但是，建设工程使用的建筑材料、建筑构配件和设备，属于前款规定的产品范围的，适用本法规定。”（3）建筑公司对工程逾期不负责任；供销社应当偿付建筑公司因顺延工期造成的停工、窝工的实际损失；建筑公司的停工、窝工损失先由供销社赔偿、然后由供销社向设计院追偿,-,39,一、建设工程合同的特点（了解）,1、特定性；2、特殊性；3、干预性；4、复杂性；5、格式性。,第二节建设工程合同,-,40,二、建设工程合同的种类,（一）按工程建设的不同阶段，分为勘察合同、设计合同和施工合同。（二）按承发包工程的范围，分为总承包合同和分包合同。,-,41,二、建设工程合同的种类,（三）按付款方式，分为总价合同、单价合同和成本加酬金合同。（补充）1、总价合同指根据合同中确定的总价进行工程款支付计算。适用于工程量小且易于计算、工期短风险小的项目。要求建设单位准备详细全面的图纸。,-,42,二、建设工程合同的种类,2、单价合同（可调价）指根据招标文件中分部分项工程量表来计算各分部分项工程的费用。适用范围宽、风险分摊，能鼓励承包商节约成本、提高利润。关键是双方对单价、实际工程量的确认。3、成本加酬金合同指业主向承包商支付工程实际成本，并按约定方式支付酬金。适用于需立即开展的项目、新型项目或风险大的项目。,-,43,（一）建设工程勘察、设计合同的主要特点（二）建设工程勘察、设计合同的主要条款（三）建设工程勘察、设计合同发包方与承包方的义务（四）建设工程勘察、设计合同的管理（五）建设工程勘察、设计合同发包方与承包方的违约责任,第三节勘察设计合同（自学）,-,44,（一）建筑施工合同的特点（二）建筑施工合同的形式和内容（三）建筑施工合同的订立（四）建筑施工合同当事人的主要权利和义务（五）建筑施工合同的分包解除与终止（六）建筑施工合同应注意的其他事项（七）建筑施工合同索赔,第四节建筑施工合同,-,45,施工合同的主要条款,除合同法12条规定一般条款外，第275条还规定应具备：1、工程范围2、建设工期3、中间交工工程的开、竣工日期4、工程质量等级5、合同价。包括：固定价、可调价和成本加酬金等三种方式。,-,46,施工合同的主要条款,6、技术资料交付时间7、材料和设备的供应责任8、拨款和结算9、竣工验收10、质量保修范围和质量保证期。11、双方协作条款详见施工合同文本。,-,47,施工合同的订立原则,（一）合法原则指订立合同的主体、内容、形式、程序均符合法律规定。（二）平等、自愿、公平原则指双方在法律地位上完全平等，双方的权利，义务对等，合理分担责任，互相尊重、友好协商订立合同。（三）诚实信用的原则指实事求是订立合同，不得有欺诈行为。,-,48,施工合同的索赔,主要内容：1、索赔概念2、索赔的分类3、索赔程序4、反索赔5、索赔案例,-,49,1、索赔概念,索赔是在合同实施过程中，一方当事人因对方违约，或其他过错，或无法防止的外因而受到损失时，要求对方给予补偿或赔偿的活动。,-,50,2、索赔分类,按索赔目的分类（1）工期索赔（2）费用索赔按索赔的处理时间和处理方式分类（1）单项索赔（2）总索赔按索赔发生的原因分类（1）工程拖期索赔（2）工程变更索赔（3）加速施工索赔（4）施工条件变化索赔,-,51,3、索赔程序,（1）索赔意向通知（2）索赔报告提交（3）索赔报告的评审（4）索赔谈判,-,52,3、索赔程序,（1）索赔意向通知在引起索赔事件第一次发生之后的28天内，承包商将他的索赔意向以书面形式通知工程师，同时将一份副本呈交建设单位。,-,53,3、索赔程序,（2）索赔报告提交承包商应在承包合同规定的期限内(一般为发出索赔意向的28天内)，或监理工程师可能同意的其他合理时间内，递送正式的费用索赔报告。,-,54,3、索赔程序,（3）索赔报告的评审监理工程师(建设单位)接到承包商的索赔报告后，应该马上仔细阅读报告，并对不合理的索赔进行反驳或提出疑问，承包商应对监理工程师提出的各种质疑作出圆满的答复。,-,55,3、索赔程序,（4）索赔谈判经过监理工程师对索赔报告的评审，与承包商进行了较充分的讨论后，监理工程师应提出索赔处理决定的初步意见，并参加建设单位和承包商进行的索赔谈判，通过谈判，作出索赔的最后决定。,-,56,4、反索赔,习惯上一般把承包方向发包方提出的赔偿或补偿要求称为索赔，把发包方向承包方提出的赔偿或补偿要求称为反索赔。常见反索赔包括：（1）工期拖延索赔（2）施工缺陷索赔,-,57,案例,业主自行解除合同引起的索赔某项水利工程，计划进行河道拓宽，并修建两座小型水坝。通过竞争性招标，业主于1990年11月同选中的承包公司签订了施工合同，合同额约4000万美元，工期2年。该河流上游有一个大湖泊，属于自然保护区，大量的动植物在这块潮湿地区繁育生长。河道拓宽后，从湖泊向下游的泄水量将大增，势必导致湖水位下降，对生态环境造成不良影响。因此，国际绿色和平组织不断向该国政府及有关人员施加压力，要求终止此项工程，取消已签订的施工合同。业主国政府最终接受了国际绿色和平组织的请愿，于1991年1月解除此项水利工程施工合同。承包商对此提出了索赔，要求业主补偿已发生的所有费用，以及完成全部工程所应得的利润。由于此项合同的终止出自业主的方便，而不是承包商的过失，是属于业主终止合同而给承包商造成了损失。因此，业主应对承包商的损失予以合理