第三章-个人和合伙企业法PPT课件VIP

第三章个人独资企业法与合伙企业法,第一节个人独资企业法第二节合伙企业法,第一节个人独资企业,一、个人独资企业概述,（一）概念和特征概念:依法在境内设立的由一个自然人投资,财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。,-,4,无限责任、连带责任和无限连带责任的区别,无限责任界定的是“债务人和债权人”之间的关系，即债务人必须承担全部的清偿责任，也就是当企业的全部财产不足以清偿到期债务时，投资人应以个人的全部财产用于清偿，实际上就是将企业的责任与投资人的责任连为一体。,-,5,连带责任界定的是“债务人之间”的关系（“投资人之间”），即不管债务人之间内部如何约定，但是每个债务人都有义务对债权人承担全部的清偿责任，也就是当合伙企业财产不足以清偿其债务时，合伙人应以其在合伙企业出资以外的财产清偿债务，每一个合伙人对企业债务都有清偿的义务，债权人可以就合伙企业财产不足以清偿的部分，向任何一个合伙人要求全部偿还。由于连带责任界定的是债务人之间的责任，所以个人独资企业的投资就不存在连带责任的问题。,-,6,无限连带责任是指对外承担的是无限责任，债务人内部之间承担的是连带责任。因此合伙企业的合伙人对合伙企业债务承担的是无限连带责任，个人独资企业的投资人对企业债务承担的是无限责任。有限责任即有限清偿责任，指投资人仅以自己投入企业的资本对企业债务承担清偿责任，资不抵债的，其多余部分自然免除的责任形式。,2、特征：1)个人独资企业的投资主体是一个自然人是营利性的实体，法律和行政法规禁止从事营利活动的人不得作为投资人设立个人独资企业。如：法人、国家机关工作人员、港澳台同胞、外国国籍人，国家机关领导干部等。2)投资人是企业财产的唯一所有者。投资者对企业的经营和管理享有绝对的控制权和支配权。,3)个人独资企业是非法人企业，不具有有法人资格。4)个人独资企业由投资者个人对企业的债务承担无限责任。,与其他组织区别,1.与合伙企业区别,2.与公司的区别,个人所得税,企业所得税,例题,1、个人独资企业的投资人按如下形式承担责任（）A以出资额为限对企业负责B以其个人财产对企业负责C以其个人财产对企业债务承担无限责任D以其个人财产对企业的债务承担连带无限责任,二、个人独资企业的设立,采用准则主义：只要符合设立条件，企业即可登记成立，无需经过有关部门批准。（一）设立条件1、投资人为一个自然人，且只能是中国公民,2、有合法的企业名称（有名分）个人独资企业法第11条规定：个人独资企业的名称应当与其责任形式以及所从事的营业相符。如：不得使用“有限”、“有限责任”、“公司”等字样,3、有投资人申报的出资（有钱）企业设立基本都有法律规定的注册资本，才能登记注册，但个人独资企业的投资人对企业承担无限责任，个人独资企业法出资资本未做最低注册额的限制，可以用货币出资，也可以用非货币出资，非货币要折算成货币数额。投资人可以以个人财产出资，也可以以家庭财产出资。,4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件（有房）5、有必要的从业人员（有人）,总结：中国人、有名分、有钱、有房、有人,个人独资企业设立条件,（二）设立个人独资企业的程序,1、登记申请1)办理人：投资人或委托代理人（委托书和合法证明）2)设立申请书(载明名称、住所、投资人的姓名和居所、出资额和出资方式、经营范围）3)办理机关：个人独资企业所在地的登记机关一般为工商局。4)从业范围：不得从事法律和行政法规禁止经营的业务，有关机关审批的业务须在申请时提供批准文件。5）设立分支机构：在分支机构所在地登记机关登记，批准登记后报原登记机关备案。,2、审核和登记1）收到申请文件后，在法定期限内（15日）审核，符合法律条件予以登记，不符合给出理由。2）营业执照的签发日期为个人独资企业的成立日期，之前不得从事经营活动。3）存续期间登记事项发生变更，应当在法定期限内（15日）依法向登记机关办理变更登记。,三、个人独资企业的事务管理,（一）管理方式1、投资人自行管理2、委托管理签订委托合同，委托其他具有民事责任能力的人进行管理3、聘任管理签订聘用合同，由被聘用的人对企业的事物进行管理,3、受托人或者被聘用人员的义务和责任1）诚信、勤勉义务2）忠实的义务3）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务4）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易5）未经投资人同意，利用职务便利，索取、收受贿赂，侵占和挪用企业财产等6）未经投资人同意，擅自转让企业知识产权、泄露企业商业秘密等。,四、个人独资企业的权利和义务,（一）权利1、投资者对企业享有所有权。出资的财产和经营获得财产归投资者个人所有。2、投资者的有关权利可以依法被转让和继承。企业的财产归投资人个人所有，投资者对其财产可以自由处分。,3、依法申请贷款、依法取得土地使用权、拒绝摊派权4、法律、行政法规规定的其他权利。,（二）投资者的义务1、投资者以其个人财产对企业的债务承担无限责任；2、遵纪守法、诚实守信；3、依法纳税；,五、个人独资企业的变更、解散和清算,（一）变更经营期间，企业的名称、场所、经营范围等事项发生改变，在作出变更之日起15日内向登记机构申请，办理变更登记。,（二）解散原因：1、投资人决定解散；2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或放弃继承；3、被依法吊销营业执照；4、法律和行政法规规定的其他情形。,（三）清算1、清算组组成（1）投资人自行清算在法定期限内通知债权人，无法通知的应予以公告，债权人在法定期限内向投资人申报债权。（2）债权人申请人民法院指定清算人,2、财产分配1）清偿顺序：所欠职工工资和社会保险费用所欠税款其他债务2）不足清偿的，以个人的其他财产予以清偿3）清偿期间不得开展与清算无关的经营活动。如：转移财产，隐匿财产。4）解散后，对存续期间所欠债务仍应偿还，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,（四）注销登记清算结束后，投资人或人民法院指定的清算人应当编制清算报告，于15日内到登记机关办理注销登记。注销登记一旦完成，个人独资企业即宣告解散。,六、个人独资企业的法律责任,第二节合伙企业法,一、合伙企业的概念、特征（一）合伙企业的概念合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,（二）合伙企业的特征,1）有两个以上合伙人；2）有书面合伙协议；3）必须有人对合伙企业的债务承担无限连带责任或无限责任；4）承担无限责任的合伙人负责企业的经营、执行企业事务、对外代表企业。5）各合伙人实际缴付的出资比例分配盈余或亏损；无法确定出资比例的，可平均分配或分担。6）具有组织性。,二、合伙企业的分类,（一）普通合伙企业普通合伙企业是由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的企业；注意：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,（二）有限合伙企业有限合伙企业是由普通合伙人和有限合伙人组成的，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的企业。有限合伙企业适用于风险投资等行业。至少要有一名普通合伙人承担无限责任,合伙企业法的概念及适用范围,概念：广义：国家立法机关或其他有权立法机关制定的，用以调整合伙企业合伙关系的法律规范的总称。狭义：中华人民共和国合伙企业法,适用范围适用于普通合伙企业和有限合伙企业特殊普通合伙企业：合伙制的律师事务所、会计事务所、诊所等但不适用于企业法人之间的合伙型联营,二、普通合伙企业,（一）设立条件（1）有两个以上合伙人。合伙企业人数的上限，法律没有作出明确规定,-,37,关于合伙人的条件问题,1、合伙人应当是具有完全民事行为能力的人，也就是说，无民事行为能力人和限制行为能力人不得成为合伙企业设立时的合伙人。2、法律、行政法规禁止从事赢利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人，如，法官、检察官、国家公务员等。3、合伙人必须都是依法承担无限责任者，即合伙人必须都是依法对合伙企业的债务承担无限连带责任的人。,（2）有书面合伙协议。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效；合伙协议应载明的事项1、企业的名称和主要经营场所的地点；2、合伙的目的和合伙企业的经营范围；3、合伙人的姓名及住所；4、合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；5、利润分配和亏损分担办法；6、合伙企业事务的执行；7、入伙与退火；8.争议解决办法；9、合伙企业的解散与清算；10、违约责任。,（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资，1、合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，经过合伙人一致同意，合伙人也可以用劳务出资；2、合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应拥有合法的处分权,（4）有合伙企业的名称和生产经营场所符合名称规定，合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样；且不得使用“有限、有限责任”的字样（5）法律、行政法规规定的其他条件,-,41,案例分析1,A、B、C、D、E是某乡镇的居民，其中B是A的儿子，时年14岁，初中生。E是A的弟弟，是本县地税局副局长。五人于03年8月1日在县城达成书面协议，决定创办合伙企业，共同经营服装生产与销售。合伙协议规定：1、企业名称为“洪亮服装有限公司”，经营地点为县城集贸市场南大街1号2、经营范围为服装生产销售，合伙目的是共同经营，共享收益3、五人各出资1万元，于06年3月10号前缴付。4、利润平均分配，若有亏损则除E之外，其他人平均分担。5、合伙企业事务的执行由A负责。6、企业解散时，各自收回自己的出资。合伙协议经全体签字后，A持该协议向县工商局申请设立登记。该局于9月20日电话告知E，因条件不符，不予登记。问题何在？,-,42,案例分析1,不符合项：1、B不能成为合伙人限制行为能力人2、E不能成为合伙人党政机关工作人员3、企业名称有问题4、E未承担无限责任5、合伙协议事项不全合伙人姓名及其住所、入伙与退火、违约责任等事项没有；解散与清算等规定不明确，不具体。6、申请登记时提交的文件不全7、登记机关的处理超过了期限，且通知人不对。,-,43,（2）合伙积累财富1、合伙经营积累的财富归合伙人共有。2、只能由合伙人共同管理和使用，合伙期间不得请求分割；3、只有在分配利润、退伙和解散清算时，合伙人的份额比例才具有实际意义。,（二）合伙企业的财产,（1）合伙企业财产1、合伙人出资形成的财产现金或明确财产所有权：出资后由全体合伙人共有。土地、房屋、商标、专利等：出资后所有权或使用权仍归出资人所有，合伙企业只享有使用权和管理权。,（2）合伙企业的财产的管理和使用,转让与出质,1、向合伙人以外的人，须经其他合伙人一致同意2、合伙人之间内部转让，也应当通知其他合伙人3、转让时，同等条件下，其他合伙人有优先受让权4、未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效,5、合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。,-,46,出质，也就是质押，分动产质押和权利质押，就是把自己所有的物品或权利交付出去作为抵押。出质在质押行为中，是指债务人或第三人(出质人)将其动产或权利移交给债权人的民事法律行为。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。,（三）合伙企业事务的执行,指合伙企业的经营管理以及其对内对外关系中的一些事物的处理。合伙人对执行合伙企业事物享有同等权利在共同经营的前提下，合伙人执行合伙事务可有两种形式共同管理OR委托管理,即由全体合伙人共同执行合伙企业事务,即委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务，即事务授权。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。,事务执行的规则,1.对外代表权执行合伙企业事务的合伙人对外代表企业。2.执行合伙企业事务的合伙人与其他合伙人的关系对执行合伙人进行监督，了解企业的经营和财务状况。执行合伙人执行合伙事务产生的收益归合伙企业，损失和费用由合伙企业承担。,3.表决办法和异议的处置先按照合伙协议上的约定处理；未约定或约定不清的，实行合伙人一人一票制并经过全体合伙人半数以上通过进行表决。5.委托撤销其他合伙人可决定撤销执行合伙企业事务合伙人的委托,6.重要事项的特别规定必须经合伙人全体一致同意的事项1、处分不动产2、改变企业名称及变更登记事项3、转让或处分合伙企业的知识产权和其他财产权利4、办理变更登记手续5、为他人提供担保6、聘任合伙人以外的人担当经营管理人员7、依照合伙协议约定的其他事项,甲、乙、丙成立一合伙企业，其合伙合同中约定：合伙企业的事务由甲全权负责，乙、丙不得过问亦不承担企业亏损的民事责任。对该约定的效力应如何认定？A该约定无效，应由甲1人承担全部民事责任B该约定无效，应由甲、乙、丙共同承担民事责任C该约定部分无效，应由甲1人承担全部民事责任D该约定部分无效，应由甲、乙、丙共同承担民事责任,（四）合伙企业的损益分配,按照合伙协议的约定,未约定或约定不明确协商,协商不成，按出资比例分配、分摊,无法确定出资比例，合伙人平均分配、分摊,合伙协议不得约定将全部利润或亏损分配或分摊给部分合伙人,（五）合伙企业与第三人的关系,1.执行合伙企业事务及代表合伙企业：不得对抗不知情的善意第三人2.债务：先以合伙企业全部财产进行清偿，如不足以清偿，则各合伙人承担无限连带责任。3.不足部分债务分担：按照合伙协议约定比例或协商比例或法定比例承担债务，合伙人由于承担的是无限连带责任，所清偿的数额超过应当承担的数额，有权向其他合伙人追偿。,4.某一个合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务。因为合伙企业的债权独立存在，反映全体合伙人的利益。5.合伙人个人负有的债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。因为不具有合伙人资格。6.合伙人个人财产不足以清偿其个人债务的，该合伙人只能从合伙企业中分得的收益用于偿债。,（六）合伙人的入伙或退伙,（1）入伙合伙企业成立以后解散之前（即存续期间），不具有合伙人身份的第三人加入合伙企业取得合伙人资格的法律行为。,（2）入伙方式,1.协议有约定的，按照约定条件办理入伙2.没有约定的，应当经全体合伙人一致同意。新合伙人的权利和义务：与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。对入伙前的企业债务承担无限连带责任。,（3）办理变更登记手续,在做出接纳他人入伙决定之日起15日内，向企业登记机关办理变更登记手续。,退伙,在合伙企业存续期间，合伙人资格的消灭。自愿退伙法定退伙开除退伙,（1）自愿退伙（声明退伙）,基于合伙人自愿的意思表示而退出合伙企业协议约定经营期限的,出现下列之一的，可退伙合伙协议约定的退伙事由出现经全体合伙人一致同意发生合伙人难以继续参加合伙的事由其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务,合伙人未约定合伙企业的经营期限合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。自愿退伙，应当赔偿由此对合伙企业造成的损失。,（2）法定退伙（当然退伙）,作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力（有限合伙人不适用）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。,（3）除名退伙,经其他全体合伙人一致同意，出现下列情形的可对其除名。未履行出资义务因故意或者重大过失给合伙企业造成损失执行合伙事务时有不正当行为合伙协议约定的其他事由。,发生合伙协议约定的事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人对除名有异议的，在法定期限内（15日），可以向人民法院起诉。,退伙清算,（1）清算（按份额分配损益）退还；（2）退伙人对合伙企业造成损失的负有责任的，应该赔偿相应的损失。（3）退伙时未了结业务在了结后进行结算,退伙人责任,退伙人对退伙前合伙企业所负的债务，仍负无限连带责任,三、特殊的普通合伙企业的概念、适用范围与责任形式,（一）特殊的普通合伙企业的概念以专业知识、专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。名称中应当标明“特殊普通合伙”字样,（二）特殊的普通合伙企业的适用范围,1.企业形式的。如会计事务所、建筑师事务所等具有企业性质的专业服务机构2.非企业形式的。如律师事务所。,（三）特殊的普通合伙企业的责任形式,1.一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中财产份额为限承担责任2.合伙人非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任,（四）责任追偿,合伙人非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，以合伙企业财产对外承担责任后，按照合伙协议约定对合伙企业造成的损失承担赔偿责任。,（五）对特殊的普通合伙企业的执业风险防范,1.应当建立执业风险基金、办理职业保险2.执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务3.执业风险基金应当单独立户管理,四、有限合伙企业,（一）有限合伙企业的概念有限合伙是对合伙企业债务承担无限责任的普通合伙人与承担有限责任的有限合伙人共同组成的合伙，即至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的合伙,（二）有限合伙企业的特殊规定,1、有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，法律另有规定的除外，合伙人中至少有一个普通合伙人。2、国有独资公司、国有企业、上市公司公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。3、企业应该注明“有限合伙”字样,（三）出资形式,1.有限合伙人：可用货币、实物、知识产权、土地使用权等出资，但有限合伙人不得以劳务出资。2.按照约定按期足额缴纳出资。3.在登记事项中应当注明有限合伙人的姓名或名称及出资额。,（四）有限合伙企业事物的执行,有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人参与合伙企业管理的，视为放弃有限责任，应承担无限连带责任。,不视为执行合伙事务的情形,1.参与决定普通合伙人入伙、退伙2.对企业的经营管理提出建议3.参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所4.获取经审计的有限合伙企业财务会计报告5.对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料6.在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼7.执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼8.依法为本企业提供担保,（五）有限合伙人的权利,1.有限合伙人可以同本企业进行交易。合伙协议另有约定的除外。2.有限合伙人可以自营或同他人合作经营与本企业相竞争的业务。合伙协议另有约定的除外。3.有限合伙人可以将财产份额出质。合伙协议另有约定的除外。4.合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。,5.有限合伙人的自有财产不足以清偿其个人债务的，可以以其从有限合伙企业中分得的收益清偿，债权人可要求法院强制执行该有限合伙人在企业中的财产份额清偿。法院强制执行时，应当通知全体合伙人，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。,1、合伙人甲因个人炒股，负债15万元。鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资，所以甲的债权人提出如下解决方案，其中哪些是合法的？A、订立偿债计划，以甲在合伙企业中的收益逐年还清这笔债务B、债权人直接取得甲在合伙企业中的份额C、债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务D、可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权,（六）利润分配,不得将利润分配给部