个人独资、合伙企业法PPT课件VIP

-,1,个人独资企业法,王英,2010.03,-,2,内容提要,一.个人独资企业的概念二.个人独资企业的特征三.个人独资企业法的概念四.个人独资企业的设立条件五.个人独资企业的设立程序六.个人独资企业的变更七.个人独资企业的解散八.个人独资企业的清算九.个人独资企业的事务管理,-,3,一、个人独资企业的概念,依照个人独资企业法，在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体,-,4,二、个人独资企业的特征,投资主体的单一性（投资者为一个自然人）所有权与经营权合二为一,投资者对企业的财产享有完全的所有权和经营权企业资格与投资者人格的重合性.企业不具有法人资格,即不具有独立于投资者之外的主体资格,企业资格全部包含在投资者人格之中.投资者对企业承担责任的无限性.投资者以其个人全部财产对企业债务承担无限责任。投资人若以其家庭共有财产作为个人出资的，则以家庭共有财产对企业债务承担无限责任,-,5,问题：个人独资企业和个体工商户有什么区别？,一个很有趣的规定:雇员7人以下为个体户，8人以上为个人独资企业，并分别依据不同的法律办理工商登记手续。,-,6,三、个人独资企业法的概念,广义的个人独资企业法，是指国家关于个人独资企业的各种法律规范的总称；狭义的个人独资企业法是指2000年1月1日施行的中华人民共和国个人独资企业法，该法共6章48条。,-,7,作业,(一)A同学有5万元,打算开办一个个人独资企业,下设一个餐饮店和一个网吧,取名为心心服务有限公司.问题:1.A同学是否有资格开办这个企业?设立企业必须具备哪些条件？2.A同学注册该公司须准备哪些书面材料?(二)一年后,A同学面临毕业,把公司转让给了B同学.B同学认为餐饮店利润微薄,网吧收入还不错,所以打算把餐饮店改为文具店,把网吧旁边的门面打通,做一间更大的网吧.问题:B同学该怎么做?,-,8,(三)B同学经营半年后,效益很差,欠电脑公司5万元,家具店1万元,其他(食品.文具等)1000元,店员工资3000元,营业税5000元.B同学打算不做了,解散公司.问题:B同学该怎么做?,-,9,-,10,四、设立个人独资企业应具备的条件,投资人为一个自然人；（1）自然人必须是完全民事行为能力人18周岁以上、精神正常的自然人具有完全民事行为能力是完全民事行为能力人16-18周岁的自然人，以自己的劳动收入为主要生活来源的视为完全民事行为能力人,-,11,（2）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业国家公务员党政机关领导干部警官、法官、检察官商业银行工作人员董事、经理不得自营或为他人经营与其所任职公司同类的营业（竞业禁止）同类营业指同一行业中同一种类或相近似的业务。董事、经理不得与本公司进行交易（自己交易禁止）,-,12,案例,原告：上海某园林绿化有限公司被告：赵红凤被告：上海某园艺绿化有限公司原告上海某园林绿化有限公司于2000年由二名股东共同投资成立,吴某任法定代表人。被告赵红凤为经理,掌控公司各方面事务大权。2003年,被告赵红凤背着公司在外成立与原告经营范围相同的被告公司,被告赵红凤又利用其在公司掌管印章及客户名单的优势,私自通知原告的客户所有业务全部由被告公司接管,款项全部入被告账户。此举导致原告客户源锐减,利益大大受损。原告上海某园林绿化有限公司无奈向法院提起诉讼,要求被告经营所得全部归原告所有。,-,13,律师意见：1、被告赵红凤作为公司的经理，对公司负有忠实和勤勉义务，不得自营或为他人经营与所任职公司同类业务；所得收入应该归公司所有。2、被告公司带走原告客户共计30余家，应对其因此取得的收益进行司法审计。3、上述客户均是与原告公司具有较稳定联系，长期合作的客户，是商业秘密。被告为其自营的公司谋取商业机会，有违商业公平竞争。,-,14,法院判决：1、被告某公司于本判决生效之日起十日内向原告公司给付人民币56000元。2、被告赵红凤对上述第一条款的给付承担连带责任。案件受理费6120元，审计费10000元由被告某公司承担。提醒:公司经营中,出现董事经理等损害公司利益的行为,其他股东要积极应对,及时用法律武器维护自己的权益。,-,15,设立个人独资企业应具备的条件,有合法的企业名称；名称中不得使用“有限”或“有限责任”的字样有投资人申报的出资；投资人申报的出资额应当与企业生产经营规模相适应有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；土地使用权证明、房屋产权证明、租赁合同等有必要的从业人员,-,16,五、设立个人独资企业的程序,由投资者本人或其委托的代理人向企业所在地的登记机关申请设立登记，须提交：申请书投资人身份证明生产经营场所使用证明,-,17,从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的，应当提交有关部门的批准文件营业执照的签发日期为个人独资企业的成立日期,-,18,六、个人独资企业的变更,个人独资企业存续期间登记事项发生变更的，应当在作出变更决定之日起的15日内依法向登记机关申请办理变更登记企业投资者业务范围经营规模,-,19,七、个人独资企业的解散,个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形,-,20,八、个人独资企业的清算,1.清算：解除企业的法律关系，消灭企业经营实体资格的程序2.清算人：个人独资企业的清算可以由投资人自行清算，也可以由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。3.程序：投资人自行清算的，应当在清算前15日内书面通知债权人。无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报其债权。4.清偿顺序：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。,-,21,5.效力：（1）个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。（2）清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动。在按规定清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。,-,22,6.注销登记：清算结束后，清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记案例:三泰公司未注销的后果,-,23,九、个人独资企业的事务管理,(1)个人独自企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事物管理。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与委托人或者聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。(2)投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人,-,24,善意第三人,指特定法律关系当事人以外的任何对有关的无权交易因不知情而支付了相应对价的人不知情支付了合理对价,-,25,举例：影楼的转让有效吗?,妻子丈夫朋友(第三人)善意?,影楼转让合同,共同所有关系,特定法律关系当事人以外的任何对有关的无权交易因不知情而支付了相应对价的人,善意第三人:,-,26,朋友是否善意第三人？,无权交易:夫妻共同财产，丈夫无权变卖知情吗？知情支付了合理对价吗？没有朋友不是善意第三人,影楼的转让无效,-,27,个人独资企业的事务管理,(2)投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人,-,28,案例,2000年3月12日，甲出资人民币5万元向海口市工商行政管理局申请设立个人独资企业.2000年3月31日，该个人独资企业A化工厂登记成立。甲聘请了浙江大学工商管理学硕士乙管理独资企业的各种事务，双方签订了聘用协议,规定，乙负责个人独资企业的事务管理，月薪3000元，凡乙以个人独资企业名义对外签订的标的额在人民币2万元以上的合同，必须经过甲同意。2000年5月1日，乙因为与甲的意见相左，因此在没有经过甲同意的情况下，以A化工厂的名义与山东,-,29,聊城的一家化工企业购入3万元的原料，该企业没有与甲打过交道，以为A化工厂是乙所有的个人独资企业。2000年8月15日，A化工厂由于产品不适应市场需求，导致亏损，并不能支付A化工厂对债权人丙的10万元债务，甲决定解散A化工厂，并请求人民法院指定清算人,2000年9月20日，人民法院指定甲为独资企业的清算人，对A化工厂进行清算。经统计，A化工厂和甲的资产及债权债务情况如下：(1)A化工厂欠缴税款2000元，工人工资5000元，工人社会保险费用5000元，丙10万元，丁2万元,-,30,(2)A化工厂的银行存款1万元，实物折价6万元；(3)甲在某合伙企业中出资6万元，占合伙企业20的出资额，该合伙企业每年可以向合伙人分配利润；(4)甲在家庭中的个人财产价值人民币2万元。问：2000年5月1日，乙以A化工厂的名义与山东聊城的一家化工企业购买价值3万元货物的行为是否有效？债务如何进行清偿？,-,31,有效.投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人9（个人财产）-1.2=7.8工人工资5000元，工人社会保险费用5000元，欠缴税款2000元，共1.2万7.8*1012(10+2)=6.57.8*212(10+2)=1.3丙10万元，丁2万元。按比例清偿10-6.5=3.5（欠丙）2-1.3=0.7（欠丁）合伙企业中的份额,个人独资企业法end,-,32,合伙企业法,-,33,新合伙企业法于2007-06-01正式实施合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,-,34,合伙企业的形式,普通合伙特殊的普通合伙有限合伙,-,35,普通合伙,普通合伙人指的是在合伙企业中，对合伙企业的债务承担无限连带责任的自然人、法人和其他组织。禁止国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体成为普通合伙企业中的普通合伙人普通合伙企业是由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业,-,36,案例,甲、乙、丙合伙经营一家名为“满意水果店”的普通合伙企业，甲为该合伙企业的负责人。甲、乙、丙并未约定收益分配和亏损承担的比例。2005年7月的某一天，丙外出，甲与乙协商后以该合伙企业名义与果农签订了一份标的额为16万元的水果买卖合同。因该合伙企业流动资产不足，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，甲以该合伙企业拥有的一辆尼桑货车作抵押，与银行签订了抵押合同，但未办理抵押物登记，后因合伙企业无力偿还贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷并诉讼至法院。经查：（1）满意水果店的合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意；（2）水果店另欠果农钱某货款5万元；（3）水果店的财产价值10万元。要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：,-,37,（1）合伙协议中未约定收益的分配和亏损的承担，按照规定应该如何确定？（2）该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银行签订的借款合同在效力上应如何认定？为什么？（3）该合伙企业与银行签订的货车抵押合同在效力上应如何认定？银行能否对该货车行使抵押权？为什么？（4）如果银行、果农、钱某同时对该合伙企业行使债权，合伙企业的财产应如何清偿？,-,38,解释名词,标的：靶子。目的。指合同当事人双方权利和义务共同指向的对象，如货物、劳务、工程项目等。合同标的额就是合同总金额,-,39,答案,（1）根据合伙企业法的规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（2）该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银行签订的借款合同均为有效合同。根据合伙企业法的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。本案中，虽然合伙人甲、乙、丙在合伙协议中约定了“凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同意”，但该约定对善意第三人（果农和银行）无效，故水果买卖合同、借款合同均为有效。,-,40,（3）该合伙企业与银行签订的货车抵押合同在效力上应认定为成立但未生效，银行在其债权未受清偿时不能对货车主张抵押权。根据担保法规定，抵押人以车辆作抵押的，应在该车辆的登记部门办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。本案中，合伙企业虽以货车为抵押物与银行签订了抵押合同，但未办理抵押物登记手续，依前述规定该货车抵押合同未生效，另外，抵押权的行使以有效抵押合同的存在为前提，故银行因抵押合同未生效而不能对抵押货车行使抵押权。,-,41,（4）如果合伙企业的债权人银行、赵某、钱某同时对合伙企业行使债权，应以该合伙企业的财产按比例清偿；不足部分，由各合伙人承担无限连带责任。因为：第一，银行与该合伙企业之间的货车抵押合同并未生效，由此决定了银行对合伙企业的债权属于无担保的普通债权，不具有优先受偿的效力；第二，根据合伙企业法规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足以清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。,-,42,特殊的普通合伙,是以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务而设立的合伙企业一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任,-,43,案例,注册会计师甲、乙、丙投资设立A会计师事务所，该会计师事务所的形式为特殊的普通合伙企业，提供审计鉴证业务和验资业务。在2008年的审计业务中，发生了下列事项：（1）甲在对B上市公司的年度会计报告进行审计过程中，因重大过失遗漏了一笔销售收入，经人民法院判决由该事务所向B上市公司的相关股东承担赔偿责任，甲认为自己并非故意造成的损失，该赔偿责任应该由全体合伙人共同承担连带责任。（2）乙在对C公司设立过程的验资服务中，因疏忽大意而出具了证明不实的验资报告，该报告直接给C公司的债权人造成了一定的经济损失，经人民法院认定，乙的疏忽大意并不属于重大过失。根据以上资料，回答下列问题。（1）甲的说法是否正确？并说明理由。（2）对于乙造成的损失，合伙企业的合伙人应该按照何种方式来承担责任？并说明理由。,-,44,答案,（1）甲的说法不正确。根据规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。本案中，由于甲是因为重大过失造成的损失，因此应该由其承担无限责任，其他合伙人承担有限责任（2）对于乙造成的损失，应该由全体合伙人承担无限连带责任。根据规定，合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。本案中，乙的行为被认定为非重大过失，因此该造成的损失应该由全体合伙人承担无限连带责任,-,45,有限合伙,有限合伙人：指以其认缴的出资额为限，对合伙企业债务承担责任的自然人、法人和其他组织有限合伙企业,由普通合伙人与有限合伙人组成，前者负责合伙的经营管理，并对合伙债务承担无限连带责任，后者不执行合伙事务，仅以其出资额为限对合伙债务承担有限责任。,-,46,主要适用于风险投资有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。有限合伙人不得以劳务出资有限合伙人无权参与合伙事务的管理。但是，如果有限合伙人实际上参与了合伙事务的执行和管理，特别是实施了对合伙事务的控制和管理，那就要同普通合伙人一样承担责任。,-,47,案例,2008年3月，甲、乙、丙、丁共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项：（1）甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资；（2）丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人；（3）各