第二篇---物流主体法律规范PPT课件

-,1,学习目标,第二篇物流主体法律规范,个人独资企业法合伙企业法公司法,-,2,第四章个人独资企业法一、个人独资企业的概念及特征（一）个人独资企业的概念企业是依法设立的、以营利为目的专事生产经营活动的、独立核算的经济组织，是现代社会生产的基本单位。个人独资企业则属个人投资设立的、采取独资企业这一组织形式的一类企业。为规范这类企业，我国于1999年8月30日九届人大常委会第11次会议中华人民共和国个人独资企业法，该法第二条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”,-,3,（二）个人独资企业的基本特征1.由一个自然人单独投资设立其具体含义包括：（1）投资人只能是一个自然人，而不能是法人、其它社会组织或者国家；（2）投资人只能是中国公民，而不包括外国公民和无国籍的自然人，非中国公民单独在中国境内设立的企业属于外商独资企业，应适用外资企业法而不适用个人独资企业法；（3）投资人应具有完全民事行为能力，而不能是限制行为能力或无行为能力的自然人；（4）投资人应具有从事经营性活动的资格，而不能是有关法律、行政法规禁止以个人名义从事经营性活动的人，如国家公务员、公职人员、特定行业（银行、证券等）的从业人员。,-,4,2.企业财产由投资人个人所有个人独资企业的财产,是指在该企业名义下的财产，包括投资人对企业的实际出资和以企业名义取得的一切收益。投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承,-,5,3.投资人对企业债务承担无限责任因投资人对企业财产及企业经营管理享有绝对权利，因而企业的义务也与投资人不可分离，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用于清偿。,-,6,4.个人独资企业为非法人企业个人独资企业不具有独立承担民事责任的能力，不完全具备民法通则所规定的法人条件，不能取得法人资格，因而在民法上，将其与作为单一投资人的自然人视为同一主体。,-,7,5.内部结构简单，经营灵活，法律限制较少受投资者资格所限，个人独资企业一般都规模较小（资本数量较少，雇佣人员较少，经营范围较小），关系国计民生及公众利益亦较小，因此，国家无多大必要对其组织机构、决策机制、经营方式等进行干预，因而来自这方面的法律限制较少，从而赋予了个人独资企业简单、灵活的特点,-,8,二、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件1、投资人为一个境内自然人2、有合法的企业名称个人独资企业的名称应当与其责任形式和所从事的营业相适应，其名称中不得使用“有限”、“有限责任”、“公司”等字样，实践中一般可以将个人独资企业称做“厂”、“店”、“厅”、“坊”、“中心”、“工作室”等。另外，个人独资企业的名称还应符合我国有关行政法规及规章的关于商业名称的其它要求，如名称结构的要求、单一性、不混同、非属禁用名称，等等。3、有投资人申报的出资4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员,-,9,【例】根据法律规定，下列关于个人独资企业设立条件的判断，哪些是正确的？A投资人只能是自然人B投资人须具有完全民事行为能力C须有企业章程D有符合规定的法定最低注册资本,-,10,（二）个人独资企业的设立程序1、提出设立申请。2、核准登记。登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，对符合上述法定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合法定条件的不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。个人独资企业以营业执照的签发日期为企业成立日期，在领取营业执照前，投资人不得以个人独资企业的名义从事经营活动。,-,11,三、个人独资企业的事务管理（一）个人独资企业事务管理的方式与权限个人独资企业的投资人可以自己管理企业事务，也可以委托或者聘用其它具有民事行为能力的人负责企业事务的管理。,-,12,（二）受托人或者受聘人的义务受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理，并且不得有下列行为：1、利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；2、利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3、挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4、擅自将企业资金以个人名义或者他人名义开立账户存储；5、擅自以企业财产提供担保；6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；7、未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其它知识产权转让给他人使用；9、泄露本企业的商业秘密；10、法律、行政法规禁止的其它行为。,-,13,【例】根据个人独资企业法的规定，投资人委托或者聘用的管理企业事务的人员不得有何种行为？A未经投资人同意，同本企业订立合同或进行交易B将本企业的商业秘密泄露于他人C利用职务上的便利，索取或者收受贿赂D挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人,-,14,（三）个人独资企业的基本权利与义务1、个人独资企业的权利（1）独立财产权个人独资企业作为一种法律主体，依法享有独立的财产权，但是，这种财产权既非民法意义上的财产所有权，也非公司法意义上的法人财产权，而是一种名义上的财产权，其含义包括：企业可以自己的名义合法取得财产，也可以自己的名义依法占有、使用和处分财产；企业财产有确定的数额；存续中的企业的财产，与投资人的其它个人财产相对独立，单独核算。（2）申请贷款权（3）土地使用权（4）拒绝摊派权（5）法律、行政法规规定的其它权利,-,15,2、个人独资企业的义务（1）依法经营（2）依法纳税（3）依法设账与核算（4）依法用工（5）参加社会保险,-,16,四、个人独资企业的解散和清算（一）个人独资企业解散的法定原因个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其它情形。,-,17,（二）个人独资企业的清算1、个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。2、投资人进行清算的，应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起30日内、为未接到通知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报其债权。3、清算期间，个人独资企业不得开展与清算目的无关的经济活动。在清偿企业债务前，投资人不得转移、隐匿财产。,-,18,4、个人独资企业清算偿债时，其财产应当按照下列顺序清偿：（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其它债务。前一顺序的债务未偿清的，不得偿还后一顺序的债务。5、个人独资企业的财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其它财产予以清偿；投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当以其家庭共有的其它财产清偿。6、对清算时未能清偿的个人独资企业存续期间的债务，在企业解散后，原投资人仍应承担偿还责任；但债权人在5年内（该5年为不变期间，不使用于民法上关于时效的中止、中断和延长的规定）未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。,-,19,个人独资企业清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。注销登记即由登记机关缴销企业的营业执照，企业的法律主体资格因此而消灭。,-,20,第五章合伙企业法律制度2006年8月27日修订的合伙企业法，大大完善了我国合伙企业法律制度，并增加了新的合伙企业类型。依其规定，合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。本章将以三个专题为大家介绍合伙企业法律制度。,-,21,专题一合伙企业法律基本制度1、特征：1）以合伙协议为基础。全体合伙人接受了合伙协议的全部条款。2）以共同出资为前提。3）合伙人共同出资、共享收益、共担风险。4）合伙事务可以授权部分合伙人执行5）极强的人合性和延续的可能性。,-,22,2、合伙企业的成立：成立条件：（1）有两个以上的合伙人这是合伙人数的下限规定。一个人不称其为合伙组织，一个自然人、法人或者其他组织可以设立一人公司，一个自然人还可以设立个人独资企业，但不成立合伙企业。普通合伙企业没有合伙人数的上限，但有限合伙企业不得超过50人新法48条规定经其他合伙人一致同意，无能力人、限制能力人可以转为有限合伙人。新法50条规定，因为继承等原因，依照合伙协议约定或经其他合伙人一致同意，可以成为有限合伙人。公司可以成为合伙人，但国有独资公司、国有企业、上市公司、公益性事业单位或社会团体这四类主体不能成为普通合伙人，只能为有限合伙人。,-,23,（2）要有书面合伙协议（3）有认缴或实缴的出资。合伙企业为人合企业，其信用来自于合伙人的个人信用而非企业的资本信用，故没有法定最低资本制的要求。（4）有合伙企业名称、生产经营场所合伙企业的名称中不能有“有限公司”、“股份公司”、“股份有限公司”的字样。普通合伙表明“普通合伙”字样；特殊的普通合伙表明“特殊普通合伙”字样；有限合伙表明“有限合伙”字样。,-,24,设立登记：（1）实行准则主义：只要符合合伙企业的设立条件的，企业登记机关就应该自受理申请之日起20日内登记，发给营业执照。（2）营业执照签发之日为其成立日。（3）合伙企业在运营中，登记事项发生变更的，应当及时申请变更登记。否则，合伙事务执行人应当赔偿由此带给合伙企业、其他合伙人、善意第三人的损失。,-,25,税负：合伙企业实行单层税负制，由合伙人分别缴纳所得税（如合伙人为自然人就缴纳个人所得税），合伙企业本身不缴纳企业所得税。,-,26,3、入伙与退伙入伙（1）入伙条件与程序A全体合伙人同意B入伙人与原合伙人订立书面入伙协议C订立入伙协议时，原合伙人应向入伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。,-,27,（2）入伙的法律效果入伙人取得合伙人的资格，意味着入伙人与合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。如果因为受让某一合伙人的合伙份额而入伙，则让与人也要对退伙前的合伙债务承担连带责任。,-,28,退伙（1）声明退伙。它又可分为协议退伙和通知退伙。注意通知退伙的，退伙者应当提前30日通知其他合伙人。（2）法定退伙。它可分为当然退伙与除名退伙,-,29,退伙（1）声明退伙。它又可分为协议退伙和通知退伙。注意通知退伙的，退伙者应当提前30日通知其他合伙人。（2）法定退伙。它可分为当然退伙与除名退伙,-,30,当然退伙包括：1、自然合伙人死亡或者被依法宣告死亡个人丧失偿债能力2、法人或其他组织合伙人依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销、或被宣告破产的3、法定或合伙协议约定的合伙人资格丧失的4、被人民法院强制执行合伙企业中的全部财产份额,-,31,除名退伙指合伙人严重违反合伙人义务不应再当合伙人的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名，包括的情形有：1、未履行出资义务2、因故意或重大过失给合伙企业造成损失3、执行合伙企业事务时有不正当行为，如贪污、接受商业贿赂、违反禁止义务等4、合伙协议约定的事由,-,32,专题二普通合伙企业（一）合伙人的出资合伙人可以货币、实物、知识产权、土地使用权、其他财产权利出资，也可以劳务，此不同于公司股东的出资。,-,33,（二）合伙份额的转让1合伙之间转让在合伙企业中的全部或部分财产份额时，应通知其他合伙人2合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。因为这涉及合伙协议的变更和第三人入伙的问题，所以必须经全体合伙人一致同意。3转让合伙份额的协议转让的是持分权，自该协议生效时起受让人即取得该份额。4向合伙人以外的人转让的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利，除合伙协议排除了这一权利。,-,34,（三）合伙事务的执行1对于合伙事务的执行，合伙人，享有同等的权利2合伙企业的财产分配、亏损承担的比例确定：有合伙协议的按协议，无协议约定的由合伙人协商，协商不成的按实缴出资比例分配与负担，无法确定出资比例的均额分配与负担。3禁止保底条款：即合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人，也不得由部分合伙人承担全部亏损。,-,35,（四）合伙企业与第三人的关系1、合伙人的法定对外代表权每一个合伙人，无论负责执行事务与否，都当然有权利对外代表合伙企业，企业在内部可以对合伙人的这种对外代表权做出限制，但这些限制不得对抗善意第三人2、与合伙企业债权人的关系合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿；合伙企业财产不足清偿到期债务的，各普通合伙人应当承担无限连带清偿责任。3、与合伙人债权人的关系某一合伙人的债权人不得向合伙企业主张以下两个权利：以对合伙人的债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。,-,36,债权实现的两个途径：合伙人的个人财产不足清偿其个人债务的，该债权人的债权实现途径有二：1、合伙人可以其从合伙企业的收益用于清偿；2、债权人也可请求人民法院强制执行合伙企业中的财产份额用于清偿。另须注意：强制执行的该合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先受让权，不购买又不同意转让给他人的，应当办理退伙结算。,-,37,专题三有限合伙企业（一）出资只能以财产权而不能以劳务出资，因为其承担有限责任，一定要有出资的资本信用。有限合伙人按期足额缴纳出资，否则，对合伙企业承担补缴责任，对其他合伙人承担违约责任。为便于执行，有限合伙的姓名、认缴出资额必须登记。由于有出资信用，所以有限合伙人丧失个人偿债能力的，并不当然退伙。,-,38,专题三有限合伙企业（一）出资只能以财产权而不能以劳务出资，因为其承担有限责任，一定要有出资的资本信用。有限合伙人按期足额缴纳出资，否则，对合伙企业承担补缴责任，对其他合伙人承担违约责任。为便于执行，有限合伙的姓名、认缴出资额必须登记。由于有出资信用，所以有限合伙人丧失个人偿债能力的，并不当然退伙。,-,39,（二）有限合伙企业的事务执行普通合伙人负责有限合伙企业的事务执行，有限合伙人既不得执行事务，也不得对外代表合伙企业。虽然有限合伙人没有执行权与代表权，但第三人有理由相信其为普通合伙人，且与交易的，对于这一笔交易，有限合伙人承担与普通合伙人相同的责任。有限合伙人擅自