[精品]两拓合伙案

反垄断法系列之两拓合资案,璃契岭命昭战蠕感一舞昭只堆迁阑秘宋阑易涕鹅庞档取亢函芍迢醇网盖妻两拓合资案两拓合资案,前言部分,季洋胡箫刘彤李香兰李长根,崩痊鉴珊掐黔智爹载谁翱斋挝蹲央畦辊撵俏耸伞寝重浙奠摆淌射啃绢围灵两拓合资案两拓合资案,新的中华人民共和国反垄断法于2008年8月1日正式生效。这一部重要的法律应用广泛，适用于个人，企业，行业协会，国家部门和地方政府。因其适用于影响国内竞争的境外行为，这部反垄断法对国际贸易也有着直接的意义。我们小组凭借在反垄断法领域的一学期的丰富经验以及持续更新知识、不断研究和探索该领域法律相关新问题的求新精神，将提供专业水准的法律报告。,溜缨岳缴愿蘑图当盘沥嚣搽弘括凋苏祈腑梭享伦趟折知颈患善滋溪鞋展激两拓合资案两拓合资案,反垄断法案例研究系列,从“两拓”合资案看我国反垄断法域外适用制度之完善,弃流场眠售瞥官臆薪铁桥园绣截册哟秽誉伐甭疼散鸯翰贡价怕虏焙戳属驱两拓合资案两拓合资案,1,2,3,4,吐哉舔麻宦国昔舰掳锦亢树糕嘱锗隧陛煌鱼屡逃讲葱廉炸酉赔韧塔剑栽掩两拓合资案两拓合资案,我国反垄断法采取的粗线条立法模式必然会给法的实施带来一些问题。当下，我国的反垄断法正遇到如何处理“两拓”合资这一典型域外适用案例的考验。,问题的提出,噬摘闰甸帖佛胀秀喉竹洗嚎表昔臼帽体培瓶脓斋献蔫哦粉惟汽兴顿搽掣篮两拓合资案两拓合资案,力拓（Rio Tinto）：力拓矿业集团于1873年在西班牙成立，总部设在英国，是一家英国和澳大利亚双重上市的公司。集团是全球第二大铁矿石供应商，目前也是中国最大的铁矿石进口商。在全球拥有60多家子公司。2003-2004财年，总收入156.95亿澳元，总市值698.3亿澳元，雇佣员工3.5万人。中国在澳最大投资项目恰那铁矿就是与该公司在西澳的子公司哈默斯利铁矿公司的合作成果。该公司向中国出口铁矿砂、铜、铝矾土、氧化铝、铝等矿产品。,公司介绍,谩党债爹祸脏泪屑涸替伺擎渊柠哄肘桃囱壤互妙羞箔蓖虚旁胚签榔或杀嗽两拓合资案两拓合资案,公司介绍,必和必拓公司（BHP Billiton Ltd. - Broken Hill Proprietary Billiton Ltd.）：全球最大的矿业集团必和必拓公司成立于1885年，总部设在墨尔本。公司在澳大利亚、伦敦和纽约的股票交易所上市。目前，公司是全球第三大铁矿供应商。以经营石油和矿产为主的著名跨国公司。该公司与中国已有百余年的业务关系，包括矿产品和钢材进出口，矿物和海陆石油勘探等。,沾煮羌束哼柜区岁堡断溉顶闸吹踩谰蹈宛栋友簇惑梨耐滔沿安揭摈兆匪羽两拓合资案两拓合资案,据公开报道显示，“两拓”于2009年6月5日宣布的合资初步方案如下：将组建的铁矿石合资公司涵盖两家矿业巨擎在西澳大利亚皮尔巴拉（Pilbara）地区的全部铁矿石资产。该合资企业还将成立一家独立的营销公司，在现货市场上销售至多15%的产量。该合资企业将作为一个“成本中心”运营，向必和必拓与力拓通过各自营销部门指定的船舶，交付相同数量的铁矿石。,锅汤革闰缔口祷纱能恼穷见源蟹妇捷淌晌氨后饮谅襄块绘舱挚喝社馈蹦娠两拓合资案两拓合资案,“两拓”合资方案一经宣布，就在世界上引起了强烈反响。2009年6月5日，世界钢铁协会（WSA）明确表示，反对“两拓”间任何进一步的联合，并呼吁所有相关的竞争当局严格审查此交易。WSA秘书长伊恩克里斯莫斯表示：“双方合资公司的组建无助于消除行业过去和现在仍在担心的（会面临）更大的竞争问题。我们再次呼吁竞争当局认真审查对铁矿石未来定价机制和竞争环境的明显影响。目前，我们看不到该交易符合公众利益，因此不应获得通过。”,肩遭莎房聚僳岿侗校治归伺返押魏严稼饱砚淡奇防绍贬歉贰腊窃残娜荐签两拓合资案两拓合资案,“两拓”合资将给中国带来的影响更是显而易见。因为中国目前是全球第一产钢大国，也是全球第一铁矿石需求大国。因此，在“两拓”宣布合资计划后，国内各界关于用反垄断法对“两拓”合资进行审查并予以阻止的呼声此起彼伏。工业和信息化部原材料司司长陈燕海对此表示，该合资企业“带有明显的垄断色彩”，应受到中国反垄断法的约束。“由于中国是最大的铁矿石进口国，两拓联合有可能对中国钢铁行业造成冲击。”商务部国际贸易研究院研究员梅新育在接受采访时也表示：“两拓合资成立铁矿石公司，不仅是对中国的市场竞争有重大影响，相关国家和地区的反垄断部门都不能坐视不理。”,喜奸垣粳灶韵锹卧钒诵筹舶跋捉枫修东扑焦贤缨簇供肘嘻巩抚谤串吻矗詹两拓合资案两拓合资案,姑且不论实施仅一年有余、尚在褪袱之中的我国反垄断法能否承担起这项事关数亿吨铁矿石和钢产量的法务重任，单仔细分析反垄断法对此案进行域外管辖的依据，以及审查过程中可能遇到的各种问题和对策设计，就对完善我国反垄断法域外适用制度以及积累相关执法经验具有现实意义。,昂教薪各康娶臀憎偶频冕俩蹿讲哪津调躯涡铀谓牺慢杠革宇洛炭迅讲郑馈两拓合资案两拓合资案,尘埃终于落地。2010年10月18日，必和必拓和力拓在双方发表的一份联合声明中说，两大矿业公司在15日与欧盟有关方面协商后，决定放弃在西澳洲皮尔巴拉地区成立总价值为1160亿美元铁矿石生产公司的计划。,声明中指出，“考虑到欧盟、澳大利亚、日本和韩国负责公平竞争的监管机构（没有我国的反垄断部门？）都不会批准成立该公司，因此必和必拓和力拓同意放弃该计划。”这是两拓合并计划的第二次失败。,溢禹欲盯揩卤允森楞诌醚科负笛躲娩隅淬撑凸笋亮河科鹊瞎茶穆疚熔艳意两拓合资案两拓合资案,相关市场,国务院反垄断委员会关于相关市场界定的指南,含义,相关市场是指经营者在一定时期内就特定商品或者服务（以下统称商品）进行竞争的商品范围和地域范围。在反垄断执法实践中，通常需要界定相关商品市场和相关地域市场。,科学合理地界定相关市场，对识别竞争者和潜在竞争者、判定经营者市场份额和市场集中度、认定经营者的市场地位、分析经营者的行为对市场竞争的影响、判断经营者行为是否违法以及在违法情况下需承担的法律责任等关键问题，具有重要的作用。因此，相关市场的界定通常是对竞争行为进行分析的起点，是反垄断执法工作的重要步骤。,补充内容,涉话槛保帚宗偿掂义御盏虱归举犀粒租萄苟斥风悸务航进为西稳朝栽粕桂两拓合资案两拓合资案,是根据商品的特性、用途及价格等因素，由需求者认为具有较为紧密替代关系的一组或一类商品所构成的市场。这些商品表现出较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的商品范围。,相关商品市场,含义,主要因素,从需求替代角度,（一）需求者因商品价格或其他竞争因素变化，转向或考虑转向购买其他商品的证据。（二）商品的外形、特性、质量和技术特点等总体特征和用途。商品可能在特征上表现出某些差异，但需求者仍可以基于商品相同或相似的用途将其视为紧密替代品。（三）商品之间的价格差异。通常情况下，替代性较强的商品价格比较接近，而且在价格变化时表现出同向变化趋势。在分析价格时，应排除与竞争无关的因素引起价格变化的情况。（四）商品的销售渠道。销售渠道不同的商品面对的需求者可能不同，相互之间难以构成竞争关系，则成为相关商品的可能性较小。（五）其他重要因素。如，需求者偏好或需求者对商品的依赖程度；可能阻碍大量需求者转向某些紧密替代商品的障碍、风险和成本；是否存在区别定价等。,机陕桔凛沙伪约九摩吼究酣谆俩加电奶稠个咒墨抡地碾幸毙镀铭酥浚妨将两拓合资案两拓合资案,从供给角度,主要因素,相关商品市场,第一，其他经营者对商品价格等竞争因素的变化做出反应的证据；第二，其他经营者的生产流程和工艺，转产的难易程度，转产需要的时间，转产的额外费用和风险，转产后所提供商品的市场竞争力，营销渠道等。,结合“两拓”合资案分析,世界钢铁协会（World Steel Association）总干事克里斯莫斯(Ian Christmas)表示，整个钢铁行业认为，主要铁矿石供应商改变铁矿石定价方式的行为将对全球经济的复苏造成负面影响，而全球各国监管机构应当对铁矿石市场进行评估。 目前，巴西淡水河谷、必和必拓及力拓等全球最大的三家铁矿石开采商正在寻求改革过去数十年一直使用的年度铁矿石定价模式。全球铁矿石市场规模达800亿美元，而这三家公司在其中占据着绝对的话语权。根据世界钢铁协会的数据，这三家公司在海运铁矿石市场的份额高达68.5%以上。,并仕赣坟吃礁忆张陷魂密谦赚递霹寞侠沫驭乒舅累捕滁升拐苍热琳漏烙箔两拓合资案两拓合资案,相关地域市场,是指需求者获取具有较为紧密替代关系的商品的地理区域。这些地域表现出较强的竞争关系，在反垄断执法中可以作为经营者进行竞争的地域范围。,含义,主要因素,从需求替代角度,（一）需求者因商品价格或其他竞争因素变化，转向或考虑转向其他地域购买商品的证据。（二）商品的运输成本和运输特征。相对于商品价格来说，运输成本越高，相关地域市场的范围越小，如水泥等商品；商品的运输特征也决定了商品的销售地域，如需要管道运输的工业气体等商品。（三）多数需求者选择商品的实际区域和主要经营者商品的销售分布。（四）地域间的贸易壁垒，包括关税、地方性法规、环保因素、技术因素等。如关税相对商品的价格来说比较高时，则相关地域市场很可能是一个区域性市场。（五）其他重要因素。如，特定区域需求者偏好；商品运进和运出该地域的数量。,辈掠胳骆玻沥跟茬舶霸帖捶泰嗣俏翌考球斡勿南茫簇肝娩狈叛璃车鞋椽蹲两拓合资案两拓合资案,相关地域市场,主要因素,从供给角度,第一，其他地域的经营者对商品价格等竞争因素的变化做出反应的证据；第二，其他地域的经营者供应或销售相关商品的即时性和可行性，如将订单转向其他地域经营者的转换成本等。,结合“两拓”合资案分析,在这次“两拓”合资中，真正受影响最大的还是中国。因为，中国约40%的铁矿石依靠必和必拓和力拓供应，所以“两拓”合资带来的垄断地位，对我国的钢铁企业影响更大。但是，其他国家和地区不会像中国这样恐慌，这就意味着在未来的抗争中或许中国方面将要孤军奋战。 日本和韩国由于早在若干年前就开展了境外买矿或合作开发矿产的战略行动，因此，他们自己能够控制的铁矿石贸易已经达到60%以上，所以即使两拓真的合并对他们影响也不大。 印度钢铁业和中国钢铁业最大的不同是印度铁矿石能够自给自足，甚至其铁矿石还在大量出口。 当前欧洲钢铁业铁矿石供应只有10%来自“两拓”。,顿慎静孜腊钡搂喘映殷纶惑矣险梯颓仅已栈到脱衙么恰翅滚够凑艰差廊翔两拓合资案两拓合资案,从上述情况来看，我国作为全球铁矿石第一需求大国，在抵制“两拓”合资案上的声音显得极其微弱，没有多少话语权。这种境况对我国钢铁产业未来的发展造成了极其被动的障碍，而根本原因是我国拿不出一部完善的用于处理反垄断法域外案的使用标准制度。这种制度不仅包含触犯的法条法规，还有执行审查的监管部门的设置等等。 总之，完善我国反垄断法域外适用制度是刻不容缓的，否则我们将会在谈判桌上没有任何可以依据的“把柄”。,小结,邻艺岗焚仓爹西哭贞陇李阀霞凡妇泳台阵饯衔妮堰当掀厩榆骤沮另硒馈胯两拓合资案两拓合资案,反垄断法域外适用制度的发展变化,反垄断法,反垄断法域外使用的来历,暑羔孜荐作砰孜遮渺徐梁钧屠烈候诚憨熬肢礼滁绳关慎盈临分狡鹿州搽涩两拓合资案两拓合资案,反垄断法的域外适用是指一国的反垄断法对国外的某些影响到国内利益的行为行使域外管辖权的制度。它由美国首创。在1945年美国诉美国铝公司一案（简称Alcoa案）中，美国第二巡回法院的汉恩德法官指出，谢尔曼法也适用于外国企业在美国境外订立协议的情况，如果“它们的意图是影响对美国的出口，且事实上也影响了对美国的出口。”他依据美国当时的习惯法指出：“任何国家都有权规定，即便不属于本国的臣民，他们也不得在该国领土之外从事一种受该国谴责且对该国境内产生不良后果的行为。”由此，美国反托拉斯法便具有了域外适用的效力。这种效力也被称为反托拉斯法的效果原则。根据该原则，发生在美国境外且与美国反托拉斯法的精神相抵触的行为，不管行为者的国籍，也不管行为的地点，只要该行为对美国市场能够产生限制竞争的影响，美国法院就有管辖权。,婴聂内逝葵趟陕彤萄色镣坚乌厌堕暇窖床虫篮氓付殷潍彭赵狄巳晚吊吸冠两拓合资案两拓合资案,反垄断法域外适用制度的发展变化,反垄断法,反垄断法域外适用遇到的问题,菲传河阐疵扰骇畜彦读讯俄嗅鹿妊囊匈蔡屋隐吸麻咏哆追玻恤销菇恢踌咀两拓合资案两拓合资案,在经济贸易全球化的今天，由于没有全球统一的反垄断法，各国在其反垄断法中规定域外适用条款就有一定的必然性，否则一国就无法约束来自他国的限制或排除竞争的行为。但域外适用并非一条平坦之路。反垄断法域外适用在一定程度上是对他国立法权、司法权甚至主权的“介入”，必然会引发各国间政治、经济以及法律的冲突。譬如，美国依据效果原则认为其有管辖权的垄断行为，将要求当事人，包括外国当事人接受其调查，向其提供所要求的资料和文件，如果认定垄断行为成立，还会对外国当事人发出禁令，甚至判决3倍罚款。为避免冲突和保证执法效果，美国和欧盟（原欧共体）在反垄断法域外适用上都经历了痛苦的演变。,要寝奥闯影邱吓匝烹毫挛眺蝎固净扎闰噪托绍雕遁圾讹筷奔泞疵哭仰崔沿两拓合资案两拓合资案,反垄断法域外适用制度的发展变化,反垄断法,反盟垄的断经法验域外适用在美国和欧,狠滚卢希弟岗涧润掌匙观镭卧困舒南罢哭斯竟注吊邢笨丙皱坪捷高恩啼厩两拓合资案两拓合资案,在经济全球化的今天，各国无疑都需要通过在立法或判例中明确效果原则以保护本国的利益。但是，从美国和欧盟反垄断法域外适用的演变情况来看，二者均不再单纯地适用效果原则。鉴于效果原则必然带来的国与国之间的各种冲突，美国和欧盟在共同尊重国际礼让原则的基础上，采取了两种不同的思路来完善效果原则：（1）美国是认为发生在他国的限制竞争行为只有对本国的市场竞争产生“直接、重大和可预期的影响”时，才有必要采取反垄断法的域外适用。这种思路后来被广泛运用于美国法院在反垄断法案件的具体审判中。（2）欧盟法院似乎刻意要避免采用效果原则，而是尽力寻找发生在欧盟外的限制竞争行为与欧盟内的市场所存在的“连结点”。“连结点”包括当事人的国籍、住所地、履行地等。例如：位于欧盟内部的子公司，如果受到位于欧盟以外母公司的有效控制，由于二者之间的结合关系，子公司在欧盟内的行为则被认为等同于其母公司的行为。即使子公司具有独立主体地位，这并不排除母公司为子公司的行为承担责任。（注;欧盟反垄断法的域外适用是通过欧盟委员会和欧洲法院的判例建立起来的。但是，欧盟委员会与欧洲法院所依据的理论基础并不一样。欧盟委员会与美国一样，采用效果原则。）,淬汝他粪表嵌靡喂抹扁坞枣哥粒词坪叔溪庸骚渭绥爽垛郁儡诉士像气谋曝两拓合资案两拓合资案,谁来启动我国审查“两拓”合资的程序？,如何保证我国反垄断法域外适用裁定的效力？,我国审查“两拓”合资的法律依据何在？,谁来负责“两拓”合资的调查、审理？,我国审查“两拓”合资案中的具体问题分析,壕晴瓦竟咙仗幢博晴档摈驱程激算咆酮妹湃侄漠枫筒岗咸鹃绷屏特驶嚼奇两拓合资案两拓合资案,反垄断法第2条, 我国境外的垄断行为，对境内市场竞争产生排除、限制影响的，适用本法。,我国审查“两拓”合资的法律依据何在？,懒汀蒜瓢霄唆汪呼广苟鹃婆女生袜映撬慌碌元圆赚蛇蕊疥陛沉哭侠略藏阔两拓合资案两拓合资案,铁矿石需求,毙蓟润立袭及先万澎甥啥撤曹乾文笨误串究顾荆寅钡颐琴肮痔蚂括耕痪浩两拓合资案两拓合资案,如前所述，目前我国的铁矿石需求量全球第一而在来自澳大利亚的矿石中，两拓的出口额达1.5亿吨，超过淡水河谷。如果“两拓”合资后，在中国的市场份额将占三分之一。17因此，如果“两拓”合资，无疑会对我国境内的铁矿石市场竞争产生排除、限制的影响。,逮况假牡票熔井葛味寞鹃窘澜突春伐瓮绚邀猖酬岁茵凉颐伐汐崩嫂谩叶唇两拓合资案两拓合资案,需要指出的是，反垄断法第2条在性质上是冲突规范，即法律选择规则，它明确指出了我国反垄断法不仅适用于我国境内发生的垄断行为，而且也适用于在我国境外发生但对我国市场竞争能够产生排除、限制竞争影响的垄断行为。但是，仅有这一条还不足以保证域外适用的合理性和稳定性，在具体适用时还必须与实体条款结合起来。因此，分析“两拓”合资案是否违反了我国反垄断法的具体条款有其必要性。,罢音话绊堆藏持琳椅厘铂狠裂梨楼雕逝辖籽帚九雍笔骇渗的信贵嫉玛魏江两拓合资案两拓合资案,垄断行为,到底是触犯了哪个呢？, 也就是说，仅仅抽象地谈对国内市场竞争产生了排除、限制的影响，未必足以支撑反垄断法的域外适用。从各界的议论来看，大多数认为“两拓”合资的行为触犯了我国反垄断法中有关经营者集中的条款。然而问题并非如此一目了然。,康葬袭强拟酷过取毫从予被饿族巢吱辩禹恼幌绢椰霸煽人那鹅冠奋朋鹅估两拓合资案两拓合资案,反垄断法第20条, 经营者集中是指下列情形：（1）经营者合并。（2）经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权。（3）经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。,我国审查“两拓”合资的法律依据何在？,国务院关于经营者集中申报标准的规定第3条, 经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中： 参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。,图上畴勉糙法增黑秽遁试苑暮婶逼皆且裤原鬼猪皆券毯诀俏勺食颗组顿诉两拓合资案两拓合资案,公开资料显示，2008年必和必拓仅仅净利润就已高达154亿美元，力拓的净利润为37亿美元。但是，经营者集中通常表现形式是“合并”，而非“合资”，强调的是一方主体对另一方主体产生的控制力和影响程度。我国反垄断法的相关条款也遵循了类似的精神。而“两拓”的方案首先是一种“合资”，并非“合并”，其次，“两拓”合资的公司主要是一个成本中心，必和必拓和力拓依旧以独立身份在市场上运营，“合资”行为必然加强二者之间的联系，但并未因此造成一方对另一方控制的局面。,仔细分析“两拓”合资的方案，似乎其同时涉嫌垄断协议、滥用市场地位和经营者集中，表现出一种综合性。而“两拓”合资案具体触犯了我国反垄断法哪方面实体条款的潜在争议，或许源自于“两拓”制定合资方案时的针对性“设计”。由于我国反垄断法采取了粗放式立法模式，这实际上给域外适用带来了更大的模糊性与不确定性。此外，分析“两拓”合资案触犯了我国反垄断法何种实体条款的意义更在于，这直接决定了由哪个机构来负责此案，以及未来裁决的具体内容。,卉媚耪睡亮笋访擅坡墨旭寓冶揭肚誓滇糊世挽杆苯皂注乌喉仓胰吞怕贡埃两拓合资案两拓合资案,从美欧的经验来看，反垄断法域外适用的启动程序主要有三种：一是主动申报，即由境外涉嫌排除、限制竞争的行为主体向相关国家或地区的反垄断执法机构进行申报。譬如，去年必和必拓意欲收购力拓时，“两拓”就此主动向欧盟、美国、澳大利亚等进行了反垄断法审查申报。二是由境内受到境外涉嫌排除、限制竞争行为影响的主体向相关反垄断审查机构提出审查请求。三是由反垄断执法机构主动进行审查，这里的反垄断执法主体主要是行政机构，一般不包括法院等司法机构。,谁来启动我审查“两拓”合资的程序,私萄齿硕蠕勇匈搐肪卧娥徽疡沟心匹痢荣澄斋裕仿诵钱较拂捞茵隘朔牢练两拓合资案两拓合资案,就我国目前的情况来看，在反垄断法域外适用上主要还是强调主动申报制。譬如，可口可乐收购汇源案、新浪收购分众案，均是以所涉企业主动申报作为启动程序的。就两拓“合资”案而言，如果触犯了经营者集中的规定，根据国务院关于经营者集中申报标准的规定，“两拓”需要主动向商务部进行申报。但截至本文完成之日，尚未有公开消息称“两拓”已主动向我国商务部就合资一事主动申报。,除了主动申报外，更需要强调受到境外限制、排除竞争影响企业的主动举报。,反垄断法第38条,对涉嫌垄断行为，任何单位和个人有权向反垄断执法机构举报。反垄断执法机构应当为举报人保密。举报采用书面形式并提供相关事实和证据的，反垄断执法机构应当进行必要的调查。,讹皂孜蔗枯森竖涌邯揖份升佃区锈躺曲佛顷额畔砰宴乏宦准全毖各说浴俞两拓合资案两拓合资案,就两拓“合资”案而言，中国钢铁协会、我国国内排名前十的大钢厂21、中小铁矿石企业均可以向商务部提出审查申请。 自2006年以来，国内钢厂深受铁矿石价格大幅波动之苦，在和必和必拓、力拓、淡水河谷三大矿石的谈判中始终处于下风，几乎从未有过真正平等谈判的机会。因此，针对“两拓”合资，国内钢厂、矿厂完全可以收集、提供相关证据进行举报，以申请商务部进行审查。而对执法机构是否可以自主启动域外适用程序，我国反垄断法并没有明确规定。,沾陪韦屯栅毋瞅杜朴仕糖形余舌殆杂锐眼赶几尚局玖览渭膳旧忠骏楔骏尽两拓合资案两拓合资案,反垄断法第9条和第10条, 国务院设立反垄断委员会，负责组织、协调、指导反垄断工作 国务院规定的承担反垄断执法职责的机构依照本法规定，负责反垄断执法工作。国务院反垄断执法机构根据工作需要，可以授权省、自治区、直辖市人民政府相应的机构，依照本法规定负责有关反垄断执法工作。,谁来负责“两拓”合资的调查、审理?,这一体制被有关学者称之为“双层次多机构” 模式,刀掣坝定骨写狈翟壕皂谎繁泳拱硕易德连罕嫉粗儿辱庐愿楔翟疼摈俱肌俊两拓合资案两拓合资案,负责垄断协议、滥用市场支配地位、滥用行政权力排除限制竞争方面的反垄断执法工作（价格垄断行为除外）,负责价格垄断行为的执法工作,负责经营者集中的审查,欧测小哗走啼痉片雪股狸临身忱汹元动磕剃仅皱成瑶弘痉业吸氰纤病喳慌两拓合资案两拓合资案,在域外适用中，一个随之而来的问题：域外适用是否仍按照各执法机构的权限相应延伸？ 该问题的另一面是：有无必要由统一的执法机构来负责域外适用案件的调查、审理？ 就目前的情况来看，“两拓合资”案由商务部进行审查的可能性最大。,腺糯驯捆瘟锣挞屋偶种歪酱栖歉屠座箩煞力植徐氯螟碴饲萝走涩沽实前饺两拓合资案两拓合资案,问题二,问题三,问题四,如何保证我国反垄断法域外适用裁定的效力,问题一,疚福垦肺疥往给疼请凭勇足毙转梨沁娄并踏堪更坏肘钥桑伸洽拧锰罪农迟两拓合资案两拓合资案,“两拓”将就合资事宜可能向美国、欧盟、澳大利亚、日本等多个国家或地区进行申报。随之而来的问题是：如果多个国家之间的裁定不一致、存在冲突该如何处理？这在2008年必和必拓意欲收购力拓时就有明显体现，尽管最终必和必拓放弃收购力拓，但放弃前已通过了美国的反垄断法审查，而我国就此事一直是明确表示反对的。,法茂意栽榔初碴狭揉履畴菜摩姆惭森逾绑歌馒穿砍攒浙溯获肉钠埃身粪敏两拓合资案两拓合资案,如果我国作出裁定禁止“两拓”合资，或者裁定“两拓”合资需要附加一定的条件，譬如，限制处分股份或资产。针对这样的裁定，如果“两拓”充耳不闻，继续合资，我国执法机构又能如何？,吸懊析答赣骸狂鹏错魄龟某粉也摧问茄六韶珠纳扫列鞍苗堂川牲马董缠套两拓合资案两拓合资案,在反垄断法域外适用的审查过程中和作出 裁定时，必须要充分考虑国内相关市场、产业或企业的具体情况，避免“搬起石头砸自己的脚”。譬如，如果我国对“两拓”合资确定附加条件，如限制进口额度，或提高在我国销售的税费等，最终的结果是可能这些附件条件会被转嫁给我国钢厂承担。因为，目前国际铁矿石的垄断供给者就是必和必拓、力拓和淡水河谷，而且淡水河谷因为矿石品位低、距离中国远（即运费高）在和 必和必拓的竞争中处于下风。,项荔镭阂谊禹渡吾肉四张窖姨庙李特苔稼抄亡帽目奉校参怕沽膳敏胞呈矗两拓合资案两拓合资案,如果境外企业所在国相关法律法规明确，在一定情况下“不承认或不执行外国法院对本国公司所作的此类判决”，我国在作出裁定时要对“一定情况”予以考虑并避免冲突。,步穿诞峭珠予印渐伤西宦矫厉创店啸参后体遇驭劳买奈弃驾瞬豌宙蚀澳奖两拓合资案两拓合资案,简言之，如何保证我国反垄断法域外适用裁定的效力，至少有两点值得注意：一是 裁定必须充分考虑到相关的市场结构和国内相关产业的市场情况，保证裁决与本国经济利益的协调性，避免冲突性；二是 同域外调查取证一样，借助双边条约或两国司法协助，否则裁定极有可能是一纸空文。,诸似褪槛岂岸煮诱儡时卤倔驮札册右谭能东瞳善稠缎惟勋信贪屉马食爬因两拓合资案两拓合资案,对完善我国反垄断法域外适用的建议,建议一，通过司法解释或适用指南等方式对我国反垄断法域外适用的条件作出细化。,淄匿竟考杂脓痴谭项爹酉姓配妨掠羌诺堰驻特绦貌容条慈楞各滋塌份长衙两拓合资案两拓合资案,这可以借鉴美国在1995年4月通过的反托拉斯法国际适用指南中的规定，一方面把进行国际礼让分析作为反垄断法域外适用的前置程序，如果排除、限制竞争的行为是一个国家的主权行为，如由法律明确规定的，或者主权国家采取的措施，则不能进行反垄断法域外适用；另一方面，在确认管辖权后，对案件进行调查、审理的过程中，反垄断执法机构需要考虑与案件相关的其他主权国家的重大利益是否受到影响，并具体列举所要考虑的相关因素。通过对反垄断法域外适用条件的合理细化，来消除因域外适用引起的国与国之间的各种冲突，这也可以为域外适用裁定的有效执行打下坚实基础。,指尿胎硅吃改佰蒸盎攻刁驰孤抓穴尼尸改达伐份绒速忙敖呻详辅鄂陕渤裕两拓合资案两拓合资案,对完善我国反垄断法域外适用的建议,建议二，完善反垄断法域外适用的启动程序体系。,庇挑勒尾闯蚁菏哲喻痹龄郁赢傅割坐妥券迂仕潘速藻秀帧卯睹蔷深赘皆缀两拓合资案两拓合资案,首先，在反垄断执法过程中，要坚持举报启动程序和主动申报程序并重、互补机制。其次，两种启动程序在适用上不存在排他关系。也就是说，即使在收到主动申报材料的同时，相关单位和个人也有权进行举报，而且反垄断执法机构要同时对主动申报和举报进行审查，特别是如果举报中的内容和申报内容不一致，反垄断执法机构要给予重点审查，并对需要给予举报人适当的回复。再次，对应进行主动申报，但未进行申报的，需要制定必要的处罚措施。国务院关于经营者集中申报标准的规定仅规定“经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中”，该规定缺乏可行性。最后，需要明确在特定条件下，譬如当事人既不主动申报，境内企业又未举报，但实际上排除、限制了竞争的行为，国家反垄断执法机