《国际商法复习中》PPT课件

国际商法复习,一.国际商法概述,国际商法：调整商事法律关系的法律规范的总称调整对象：国际商事交易，国际商事组织国际商法渊源：国际商事条约，国际商事惯例，各国商事立法民法和商法的关系：民法是一般法，商法是特别法；营利性是商法最主要特征，一般的民事行为不以营利动机为必然要素；商法的效力优先于民法,二.国际商事代理法,代理：一方（代理人）按照另一方（被代理人，本人）的授权或法律的规定，代表被代理人同第三人订立合同或为其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对被代理人发生效力代理人为取得佣金，依被代理人的授权，为被代理人的利益与第三人进行商业行为，由此在具有国际因素的被代理人、代理人及第三人之间产生权利义务关系的法律制度。,实际授权（明示和默示）明示：明确的意思表示默示：默示存在夫妻，合伙人附带授权必不可少的默示行为权利习惯授权按市场相关习惯进行活动,意定代理,表见代理,被代理人对代理人没有明示委托由于疏忽或故意，使第三人有理由相信某人是其代理人并采取了行动必须视为已向该代理人授权,虽然实际不存在却使第三人明显感觉到表面上存在代理关系,（1）显名代理ExpressAuthority,代理人披露代理关系，以及被代理人的身份、商号被代理人对合同负责代理人在订立合同后即退出合同之外，不取得合同的权利，也不承担相应义务,(2)ImpliedAuthority隐名代理,代理人只披露代理关系存在，没有披露被代理人的姓名或商号被代理人与第三人的合同，代理人对合同不承担个人责任,(3)未披露被代理人身份的代理,根本不披露代理关系的存在即使代理人得到被代理人的授权，代理人原则上也应对第三人承担合同责任被代理人原则上可以直接取得该合同的权利并承担其责任，无需手续转让第三人：选择权,未披露本人的介入,未被披露的本人一旦行使了介入权，他就使自己对第三人承担个人的义务如果第三人是基于信赖代理人的才能或清偿能力而与其订立合同，则未被披露的本人也不能介入该合同第三人一旦选定了要求本人或代理人承担义务之后，就不能改变注意对他们中的另一人起诉,代理法律关系：被代理人和代理人，到底谁承担合同的相关权利义务？被代理人承担代理人承担,三.国际商事组织法,商事组织：个人企业，合伙企业，公司,企业,是否盈利,事业,自然人,法律地位,法人,其他组织,分析层次,三.国际商事组织法,个人企业:一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。特点：投资主体自然人，一人独资；以个人财产为限承担无限责任；不具有独立法人资格,三.国际商事组织法,合伙企业：普通合伙企业，有限责任合伙企业，有限合伙企业合伙企业设立条件合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产；合伙企业的财产，是共有财产的性质，个别共有人不能任意处置,三.国际商事组织法,合伙企业退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人同意退伙；发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务合伙企业债务的连带责任：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任,公司的营利性和法人性，公司法人人格否定,三.国际商事组织法,公司法人性,法人：具有民事权利能力和民事行为能力、依法独立享有民事权利和承担民事责任的组织法人的人格独立性取决于财产的独立性和责任的独立性公司具有独立人格，公司财产与股东财产不能混同,债权人：不能向其背后的股东主张债权,揭开公司的面纱DisregardofCorporatePersonality,公司法人人格否定将公司与其股东视为一体并追究其连带法律责任，以保护债权人利益,揭开公司的面纱,面纱：公司法人和股东独立，债权人得不到清偿时不得向公司背后的股东主张债权对公司债权人不公平揭开公司的面纱：一定情况下，债权人可直接向股东清偿,揭开公司的面纱,前提：当公司的独立人格和股东有限责任被公司背后的股东滥用时操作：否定公司的独立法人机能，将公司与其背后的股东视为一体并追究其共同的连带法律责任目的：保护公司债权人和其他相关利害群体的利益,四.国际商事合同法,比较：要约与要约邀请，承诺和反要约合同的一般条款比较：不可抗力与情势变更权利担保：所有权和知识产权担保比较：违约与侵权产品缺陷：类型与归责原则,四.国际商事合同法,违约：根本违约（以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西），预期违约（在规定的履行日期之前），实际违约的形态与救济方式分批交货义务的违反与救济：宣告合同对该批货物无效，宣告合同今后无效，同时宣告合同对已交付的和今后交付的各批货物均为无效,代理案例分析,表见代理：其构成要件有四：一是行为人(即无权代理人)没有代理权;二是无权代理人与被代理人之间存在着特殊关系，客观上存在着使第三人确信无权代理人有代理权的某种事由，如夫妻关系、雇佣关系等；三是第三人主观上并不知道无权代理人的代理行为欠缺代理权，而且第三人对于这种不知情没有疏忽或者懈怠等过错；四是无权代理人同第三人之间所实施的民事行为具备民事法律行为的一般生效要件和代理行为的表面特征。,代理案例分析,深圳某电子公司（以下简称电子公司）与中山某个体商户华某自2005年始就有业务往来。在2007年4月份，电子公司与华某对帐的时候，发现华某尚有35000元的货款未支付，即向华某信追讨。华某拿出一些由熊某(被公安机关以涉嫌诈骗侦查)签名的收帐证明，认为熊某是电子公司的员工，并且以前也有收取货款的事实，熊某已经收取了货款，构成表见代理，华某已经支付完货款，遂拒绝支付。电子公司无奈只好将华某告上法庭。后查明，熊某以分别以好几个公司的名义（印制了名片）与众多商户进行生意往来，熊某也收取了华某的部分货款并出具了前述的收帐证明。在庭审过程中，电子公司否认熊某为其员工，并认为即使是其员工无公司的授权也无权收取货款。,代理案例分析,审理后，一审法院作出判决，认为名片具有极易复制性及伪造性，华某用印有电子公司联系方式的熊某的名片不足以证明熊某是公司的员工，且熊某没有持有电子公司的空白授权书、介绍信等，不足以令华某相信熊某有权收取电子公司的货款，不构成表见代理，故判令华某支付电子公司剩余货款。华某不服，上诉至二审法院，二审法院维持原判。,合伙法案例分析,设立条件中华人民共和国合伙企业法第四十四条规定：“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产，合伙企业的财产，是共有财产的性质，个别共有人不能任意处置。债务清偿顺序,合伙法案例分析,某合伙企业共有六名合伙人。合伙协议约定由甲执行合伙事务。对外代表合伙企业，甲须一年向其他合伙人报告两次事务执行情况以及合伙企业的经营状况、财务状况。甲在两年的时间内没有召开合伙企业会议，报告企业情况，并自行招聘了合伙人之外的确第三者做经理。甲还自行以合伙人的名义为他人做担保，后因债务人丧失清偿债务的能力，导致合伙企业被迫追究担保责任。请问：甲的行为违反了那些法律规定？应负什么法律责任。,合伙法案例分析,康乐民与农效忠签约合伙经营金房子工艺品商店。合同规定：康乐民出资15万元。农效忠出资10万元。利润按6：4分成。营业期5年。后来，金房子工艺品商店与远洋培训中心签订了一份购销合同合同价款为5万元。签约后，远洋培训中将货款汇入金房子工艺品商店账户。金房子工艺品商店即不能供货，又借口不予退款。金房子工艺品商店暂时停业。远洋培训中心要求康乐民退款5万元，遭到拒绝。远洋培训中心又要求农效忠退款5万元，也遭到拒绝。远洋培训中心又要求农效忠与康乐民各退款2.5万元，也遭到拒绝。遂起诉于法院,合同法案例,根本违约，实际违约的救济形式如何选择合适的救济方式,1998年2月，新加坡狮城家具行向福建某家具厂发出购买皮箱的要约，要求订购2000只皮箱，要求皮箱必须在5月4日之前交货。该家具厂接受了该要约，双方于2月I0日正式签约。签约后，家具厂即按照对方的要求，开始生产皮箱。然而3月25日，家具厂收到狮城家具行的传真，声称家具厂是乡镇小厂，生产能力极低，不可能按时履行合同，为防止家具厂预期违约，决定对合同宣告撤销。家具厂收到传真后，立即给狮城家具行回电话，说明至3月25日已生产出900多只