




已阅读5页,还剩7页未读, 继续免费阅读
版权说明:本文档由用户提供并上传,收益归属内容提供方,若内容存在侵权,请进行举报或认领
文档简介
补充代理意见 庭审后提补充代理意见 意见的指导性很强,有时是针对当时带有普遍性的问题发布的,有时是针对局部性的问题而发布的,意见往往在特定的时间内发生效力。下面给大家带来补充代理意见,供大家参考! 咸阳市中级 _: 中建二局主张优先清偿权一案,贵院正在审理之中,我作为代理人,现根据有关法律规定和司法解释补充以下代理意见。 合同法第286条明确规定:发包人未按照约定支付价款的,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请 _将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。企业破产法第109条明确规定,对破产人的特产财产享有担保权的权利人,对该特定财产享有担保权的权利人,对该特定财产享有优先受偿的权利。最高法关于审理企业破产案件若干问题的规定法释【xx】23号第71条明确规定,下列财产不属于破产财产(四)依照法律规定存在优先权的财产。 最高 _关于建设工程价款优先受偿的批复法释【xx】16号第一条明确规定, _在审理房地产案件和办理执行案件中,应当依照合同法第286条的规定,认定建筑工程承包人的优行受偿权优于抵押权和其他债权。第四条规定,建设工程承包人行使优先权的期限为6个月,自建设工程峻工之日起或者自建设工程合同约定的竣工之日起计算,该条规定明显与合同法第286条相悖,故应属无效。 联系本案讲:中建二局于1999年12月10日与工农兵二局集团签订建设工程承包协议,承包了“工农兵商厦”项目。此后工农兵才进行招标,中建二局并未中标。中标单位强行进入工地,中建二局即提起民事诉讼,且于2000年12月底撤出工地。xx年12月,贵院以(2000)咸经二初字第33号民事 _判决。双方所签建设工程施工合同效,由被告支付原告工程款454万余元及利息。并返还保证金50万元双方均未上诉。根据中建二局申请,xx年元月18日,贵院以(xx)咸法执字第06-1号民事裁定书裁定:依法查封被执行人正在建设中的咸阳工农兵商厦,查封范围内工农兵商厦中产权属于工农兵集团的所有房产。查封期间,不影响商厦继续建设,但不得对商厦预售、转让过户、抵押、租赁、拍卖等。否则,承担由此引起的一切法律后果。但此后不知贵院出于何种原因,又违法作出(xx)咸法执字06-2号裁定书,将查封范围变为地下室。导致中建二局的优先清偿权仅实现了部分,现工农兵集团已进入破产程序。所以,中建二局依法享有优于抵押权的优先受偿权,或将该部分财产先行提出用了清偿中建二局债权。不列入破产财产范围。请贵局依法裁定。以免中建二局申请国家赔偿,给贵院和国家造成不必要的麻烦和损失。 代理人:姚永安 5月28日 尊敬的审判长、审判员、陪审员: 关于原告袁X诉被告重庆XX建筑劳务有限公司(以下简称“重庆劳务公司”)、中国建筑XXXX局有限公司(以下简称“中建X局”)租赁合同纠纷一案,我们接受原告袁X之委托,担任原告的诉讼代理人,现围绕本案争议焦点发表如下补充代理意见: 根据合议庭总结,本案争议焦点有二,即(1)被告中建X局与原告袁X之间是否存在租赁合同关系;(2)被告中建X局就涉案合同系承担连带责任还是承担承租方的违约责任。 第一,关于被告中建X局与原告之间是否存在租赁合同关系的问题 (一)被告中建X局系涉案租赁合同的签章一方。 被告中建X局自认系应原告袁X方要求签章,且租赁合同抬头“乙方(承租方)”处与尾部加盖有中建X局昆明翠海雅筑总承包项目部印章。 被告中建X局既然认可其在合同上加盖印章的真实性,作为一个大型且有多年建筑经验的企业,其应当知道其在合同承租方处加盖印章的法律后果。 (二)关于被告中建X局在租赁合同上签章的法律后果,我们认为应结合涉案项目“昆明市西山区翠海雅筑”的施工信息、本案证据材料综合分析。 1、经庭审查明,被告中建X局系“昆明市西山区翠海雅筑”项目的总承包方,经被告中建X局举证及自认,被告重庆劳务公司系该项目的“劳务分包方”。 (1)租赁合同第一条约定,“根据乙方(承租方)需要建设昆明市西山区翠海雅筑项目”,而该项目恰恰为被告中建X局所承建。 (2)被告中建X局与重庆劳务公司之间的“内部劳务分包”关系(我们认为,其实质更接近非法转包)与本案并无关系。而实际上,恰恰在两被告建立非法转包关系后,共同向原告方租赁建筑周转材料。此在建筑行业并不少见。 2、从本案的证据材料来看,两被告系以共同承租人之身份与原告签订的租赁合同。 (1)被告中建X局在租赁合同中加盖印章的位置有二: 抬头的“乙方(承租方)”处,即明确表示为其法律地位为承租人。 尾部加盖于接近“承租人”处,被告重庆劳务公司印章上方。对于此点,我们认为,即使在涉案纠纷中有担保人,亦应为签章在下方(上方为“承租人”,下方为“担保人”)的被告重庆劳务公司。 而实际上,租赁合同虽然设置的担保人,但被告中建X局与被告重庆劳务公司均未在担保方处加盖印章,当事人的真实意思亦为两被告均为“承租人”。 (2)从证据的相互印证来看,被告中建X局对刘X签字的收发货单的真实性予以认可,而在此经被告中建X局认可的收发货单中,明确记载的“承租单位”为中建X局昆明翠海雅筑总承包项目部与重庆劳务公司。 故,从证据的相互印证来看,租赁合同与收发货单相互印证,清晰反映了当事人的真实意思,即两被告为租赁合同项下的共同承租人。 (三)从租赁合同签订及履行的过程来看,再次印证,被告中建X局系租赁合同项下的承租人之一。 1、被告中建X局系翠海雅筑项目工程的总承包单位,并为此设立项目部。 2、租赁合同的签订地系在被告中建X局项目部,且庭审中被告中建X局亦认可其在租赁合同加盖项目部印章的真实性。 3、租赁合同履行过程中,所涉发收货单与结算单的“承租单位”处均载明有被告中建X局项目部的名称。 4、租赁物确实用于昆明翠海雅筑项目。 综上,被告中建X局承建“昆明市西山区翠海雅筑项目”;被告中建X局作为昆明翠海雅筑总承包方与原告袁X在其设立的项目部签订租赁合同;租赁合同抬头“乙方(承租方)”处与尾部加盖有中建X局昆明翠海雅筑总承包项目部印章;被告中建X局认可的发收货单明确记载的“承租单位”为中建X局昆明翠海雅筑总承包项目部;租赁物实际使用于被告中建X局承建的“昆明市西山区翠海雅筑项目”工程上的事实。以上足以认定被告中建X局系租赁合同的承租人。 (四)被告中建X局的抗辩理由不成立。 1、抗辩没有合同或法律依据。 (1)租赁合同上并未设置“见证人”,被告中建X局辩称其在租赁合同上签章仅为见证方,无合同依据。 (2)劳务分包合同系两被告之间的内部法律关系,而且本质上讲,被告重庆劳务公司与中建X局系非法转包的关系,为法律所禁止。被告中建X局以一个实质为违法转包的内部关系,对抗原告诉请,其抗辩理由显然不应得到 _支持。 2、被告中建X局之抗辩理由存在明显的自相矛盾。 被告中建X局认可应原告袁X要求加盖印章,并认可刘X签字的发收货单的真实性(该部分收发货单明确载明被告中建X局为“承租单位”之一),同时又辩称对被告重庆劳务公司与原告袁X的租赁合同事宜不知情/与其无关,其本身明显自相矛盾。 第二,关于被告中建X局是否应就涉案合同承担连带责任的问题 我们认为,如上所述,被告中建X局系租赁合同的承租方之一,应依法承担承租人之责任,而非连带责任。 (一)原被告下载租赁合同,作为双方签约文本。尽管该合同文本中载明有担保条款,但根据证据反映的原被告真实意思,并未实际设定担保人。两被告签章亦均非作为担保人,而是承租人。 对此理由,详见上述。 (二)结合本案租赁合同与发收货单,明确反映合同当事人的真实意思的,即中建X局为承租人之一。 上述事实与庭审查明的租赁合同签订及履行过程相互印证,被告中建X局作为租赁合同承租人之一,应当与被告重庆劳务公司共同承担承租人之责任。 以上意见,恳请合议庭予以充分考虑。 代理人:蒋律师、孙律师 十一月二十五日 富源县人民检察院: 北京市君茂律师事务所指派本律师,代理樊永正与富源县工商行政管理局行政诉讼申诉抗诉一案。经过与贵院沟通,结合本案事实,本律师依法提出以下补充代理意见: 原审法院裁定认定事实、适用法律错误,本案没有超过诉讼时效,应依法抗诉再审改判。 xx年涉案煤矿是申请人个人独资企业。xx年7月,在工商营业执照年检时,王光顺利用多年负责年检的职权便利,冒用申请人名义签字、手印,提供虚假不全材料,申请注销了申请人个人独资企业。所有注销申请人独资企业文件都是王光顺伪造的,无一个是真的。 xx年底,王光顺利用负责办理营业执照年检的便利,以年检需要签署材料名义骗取申请人在合伙协议、合伙章程最后一页上签字,并冒用申请人名义和签字,伪造了出资证明、设立合伙企业等虚假材料,骗取合伙企业登记。 王光顺在虚假注册合伙企业时提供的富云会师验字(xx)第28号验资报告(虚假验资报告),因申请人“樊永正”(实际是王光顺)提供给富源云东会计师事务所有限责任公司的合伙企业全体合伙人委托代理人的委托书)、验资业务约定书等不是樊永正签字摁手印。云东会计师事务所出具曲云会师决字【xx】第1号撤销验资报告决定书予以撤销。依据相关法律规定,富源县工商局应依法注销合伙企业,恢复申请人个人独资企业。因此,原审法院裁定认定事实错误,应依法抗诉再审改判。 依据矿业权出让转让管理暂行规定第三条:探矿权、采矿权为财产权,适用于不动产法律法规的调整原则。依法取得矿业权的自然人、法人或者其他经济组织称为矿业权人。矿业权人依法对其矿业权享有占有、使用、收益和处分权。 依据最高 _关于执行若干问题的解释第四十二条:“公民、法人或者其他织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行
温馨提示
- 1. 本站所有资源如无特殊说明,都需要本地电脑安装OFFICE2007和PDF阅读器。图纸软件为CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.压缩文件请下载最新的WinRAR软件解压。
- 2. 本站的文档不包含任何第三方提供的附件图纸等,如果需要附件,请联系上传者。文件的所有权益归上传用户所有。
- 3. 本站RAR压缩包中若带图纸,网页内容里面会有图纸预览,若没有图纸预览就没有图纸。
- 4. 未经权益所有人同意不得将文件中的内容挪作商业或盈利用途。
- 5. 人人文库网仅提供信息存储空间,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对用户上传分享的文档内容本身不做任何修改或编辑,并不能对任何下载内容负责。
- 6. 下载文件中如有侵权或不适当内容,请与我们联系,我们立即纠正。
- 7. 本站不保证下载资源的准确性、安全性和完整性, 同时也不承担用户因使用这些下载资源对自己和他人造成任何形式的伤害或损失。
最新文档
- 2025年事业单位工勤技能-广西-广西殡葬服务工二级(技师)历年参考题库典型考点含答案解析
- 焊工基础知识培训课件看板
- 2025年中级卫生职称-主管技师-核医学技术(中级)代码:377历年参考题库典型考点含答案解析
- 2025年药学职称考试-辽宁省-辽宁省药学(初级药师)历年参考题库含答案解析(5套)
- 热网安全知识培训内容课件
- 2025年职业技能鉴定-冷作工-冷作工职业技能监定(初级)历年参考题库含答案解析(5套)
- 2025年综合评标专家-湖北-湖北综合评标专家(工程施工类)历年参考题库含答案解析(5套)
- 2025年综合评标专家-新疆-新疆综合评标专家(交通运输厅)历年参考题库含答案解析(5套)
- 热水壶消防安全知识培训课件
- 烧结厂安全知识培训课件
- 老年上消化道出血急诊诊疗专家共识(2024版)解读
- 《糖尿病饮食教育》课件
- 承包村里集体建设用地协议范文
- 第五讲铸牢中华民族共同体意识-2024年形势与政策
- 抖音员工号认证在职证明模板(7篇)
- DB11T 418-2019 电梯日常维护保养规则
- 04S520埋地塑料排水管道施工标准图集
- 家装设计师个人简介范文
- 变电站工程施工三措
- 单兵信息化系统及应用研究
- 光伏设计施工图总说明
评论
0/150
提交评论