(xx)二中刑终字第1560号

1/9XX二中刑终字第1560号北京市第二中级人民法院刑事裁定书2007二中刑终字第1560号原公诉机关北京市平谷区人民检察院。上诉人（原审被告人）李国庆，男，45岁（1961年9月27日出生），汉族，出生地北京市，初中文化，北京市平谷区南独乐河镇农民，住略。1994年7月因传播淫秽物品被处以行政拘留十五日；1996年12月20日因犯容留、介绍妇女卖淫罪被判处有期徒刑六年，罚金人民币六千元，2002年8月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2006年11月29日被羁押，同年12月29日被逮捕。现羁押在北京市平谷区看守所。原审被告人付士发，男，41岁（1966年4月22日出生），汉族，出生地北京市，小学文化，北京市平谷区马昌营镇农民，住略。1986年11月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年；1991年7月2日因盗窃被处以劳动教养二年；2004年11月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币三千元，2006年6月12日被假释。因涉嫌犯盗窃罪于2006年11月29日被羁押，同年12月29日被逮捕。现羁押在北京市平谷区看守所。北京市平谷区人民法院审理北京市平谷区人民检察2/9院指控原审被告人李国庆、付士发犯盗窃罪一案，于二七年六月十五日作出（2007）平刑初字第96号刑事判决。原审被告人李国庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人李国庆，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。北京市平谷区人民法院判决认定1、2006年11月4日23时许，被告人李国庆、付士发驾驶李国庆的昌河牌面包车到平谷区夏各庄镇马各庄村，将事主徐仲满停放在门外的1辆红色蓝鹰牌三轮摩托车盗走，该车价值人民币560元。后二人将该车拆解后变卖。2、2006年11月7日23时许，被告人李国庆、付士发驾驶李国庆的昌河牌面包车到平谷区刘家店镇刘家店村，将梁月静停放在门外的1辆红色力帆牌110型三轮摩托车盗走，价值人民币2100元。3、2006年11月的一天23时许，被告人李国庆、付士发驾驶李国庆的昌河牌面包车到平谷区山东庄镇北寺村的纪保珠家，撬开门锁，盗走乐华牌29寸彩色电视机1台、牡丹牌54C7型彩色电视机1台、新天洋牌洗衣机1台及皮夹克、床、被褥等物，共价值人民币3144元。案发后，2台电视机及床已起获发还。4、2006年11月27日23时许，被告人李国庆、付3/9士发驾驶李国庆的昌河牌面包车到平谷区夏各庄镇贤王村李忠家，撬开门锁，盗走钢筋1盘，价值人民币685元。案发后已起获发还。5、2006年11月28日1时许，被告人李国庆、付士发驾驶李国庆的昌河牌面包车到平谷区南独乐河镇南独乐河村崔瑞东家，撬开门锁，盗走白菊牌洗衣机1台、煤气罐1个、小麦、面粉及铝锅、铝盆等物，共价值人民币522元。案发后洗衣机、煤气罐及部分锅、盆已起获发还。被告人李国庆、付士发于2006年11月29日被公安机关查获。一审法院认定上述事实的证据有（1）被害人徐仲满的陈述2006年11月4日17时许，其将1辆红色蓝鹰牌三轮摩托车停放在平谷区夏各庄镇马各庄北街8号的家门口，次日早晨发现被盗。（2）被害人梁月静的陈述2006年11月7日16时许，其将1辆红色力帆牌三轮摩托车停放在平谷区刘家店镇刘家店村其开的蛋糕店门外，22时许发现被盗。（3）被害人纪保珠的陈述2006年11月25日17时许，其发现位于平谷区山东庄镇北寺村东路44号的家中被盗，丢失乐华牌29寸彩色电视机、牡丹牌54C7型彩色电视机各1台、新天洋牌洗衣机1台、皮夹克2件、床1张、被褥五六套等物。4/9（4）被害人李忠的陈述2006年11月28日13时许，其发现位于平谷区夏各庄镇贤王大街102号的家中丢失直径8毫米的钢筋1盘，重约400斤。（5）被害人崔瑞东的陈述2006年11月28日早晨，其发现位于平谷区南独乐河镇南独乐河村的家中丢失白菊牌洗衣机1台、煤气罐1个及家用饭锅等物。（6）被告人李国庆在公安机关的供述2006年11月初的一天23时许，其与付士发开着自己的昌河牌面包车去了马各庄东头，在一家门口停着1辆红色蓝鹰牌三轮摩托车，其在车上等着，付士发去偷车，等了半个小时左右，付士发没回来，其开车回去，发现那辆摩托车在其厂子院里放着，后其嫌车太旧，与付士发将车拆解后，第二天卖给了一个收破烂的人。两三天后的一个晚上23时许，其与付士发开着昌河面包车转到刘家店村委会门口，看到村委会东边蛋糕店门口西墙处停着1辆三轮摩托车，其在车上等着，付士发去偷车，过了几分钟，其开车先回到厂子，后付士发骑1辆红色力帆牌三轮摩托车回来了，那车没牌子，也没车棚。过几天，不知道车哪里去了。（7）证人张振合的证言2006年11月28日其在自己的废品收购站内收购了李国庆卖给其的3个旧煤气罐。（8）公安机关出具的搜查笔录证明在被告人李国庆所开的北京兴鑫伟达电器商店、塑料颗粒厂及位于平谷5/9区南独乐河镇中心校南路50号家中，搜出钢筋1盘、乐华牌29寸彩色电视机、牡丹牌21寸彩色电视机各1台、黄色包箱木床1张及印花“梦思”牌席梦思床垫1个等物。（9）公安机关出具的辨认笔录证明被告人付士发辨认出盗窃地点为平谷区夏各庄镇马各庄北街3号、平谷区刘家店镇刘家店村梁月静蛋糕店、平谷区山东庄镇北寺村东路44号、平谷区夏各庄镇贤王庄大街102号、平谷区南独乐河中路82号。（10）公安机关出具的到案经过证明被告人李国庆、付士发均于2006年11月29日被公安机关查获。（11）北京市平谷区价格认证中心出具的价格鉴定结论书证明上述被盗物品的价格。（12）治安管理处罚审批表、平谷区人民法院（1996）平刑初字第313号刑事判决书及释放证明证明被告人李国庆因传播淫秽物品于1994年7月15日被行政拘留十五日，罚款人民币二千元；因犯容留、介绍妇女卖淫罪，于1996年12月20日被判处有期徒刑六年，罚金人民币六千元，1999年5月19日被监外执行，2002年8月28日刑满释放。（13）平谷区人民法院（1986）平刑初字第118号刑事判决书、释放证明、劳动教养决定书、平谷区人民法院（2004）平刑初字第359号刑事判决书、北京市第一中6/9级人民法院（2006）一中清刑假字第849号刑事裁定书证明被告人付士发因犯盗窃罪，于1986年11月19日被判处有期徒刑四年，1990年1月20日刑满释放；1991年7月2日因盗窃被劳动教养二年；因犯盗窃罪，于2004年11月5日被判处有期徒刑二年零六个月，罚金人民币三千元，2006年6月12日被假释。（14）扣押及发还物品清单、取物、退物证明证明被盗物品中乐华牌29寸彩色电视机、牡丹牌54C7型彩色电视机各1台、席梦思床1套、钢筋1盘、白菊牌洗衣机1台、煤气罐1个、圆桌、铁锅、铝锅、陶瓷盆、不锈钢盆及铝盆各1个均已起获发还事主。根据上述事实和证据，一审法院认为被告人李国庆、付士发以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法惩处。被告人李国庆在刑罚执行完毕五年内重新犯罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人付士发认罪态度较好，并坦白了部分盗窃事实，故酌予从轻处罚。付士发在假释考验期间内犯新罪，应依法撤销假释，并与前判尚未执行的刑罚数罪并罚。故判决一、被告人李国庆犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，罚金人民币三千元，与前判尚未执行的罚金人民币六千元合并，决定执行有期徒刑二年零六个月，罚金人民币九千元。二、被告人付士发犯盗窃罪，判处有期徒刑7/9二年，罚金人民币二千元；撤销北京市第一中级人民法院（2006）一中清刑假字第849号刑事裁定对付士发的假释，与前判尚未执行的有期徒刑八个月零五天，罚金人民币三千元合并，决定执行有期徒刑二年零六个月，罚金人民币五千元。三、被告人李国庆、付士发盗窃所得物品除已起获发还部分外，折价人民币三千九百八十四元，由李国庆、付士发共同退赔事主（退赔徐仲满560元、梁月静2100元、纪保珠1180元、崔瑞东144元；限判决生效后10日内退清）。四、在案扣押的作案工具白色昌河牌面包车一辆予以没收。李国庆的上诉理由是，原判认定的事实与实际情况不符，其不知道盗窃三轮摩托车和盗窃皮夹克的事实，原判量刑过重。经审理查明，一审法院判决认定上诉人李国庆、原审被告人付士发犯盗窃罪的事实是正确的。认定上述事实的证据有经一审法院庭审举证、质证，本院经审查属实，亦予以确认的上述证据予以证实。本院认为上诉人（原审被告人）李国庆，原审被告人付士发无视国法，以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。李国庆在刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，依法应从重处罚。付士发在假释考验期间8/9内又犯罪，依法应撤销假释与前罪尚未执行完毕的刑罚并罚，且其能够主动坦白部分盗窃事实，认罪态度较好，可酌予从轻处罚。李国庆上诉所提原判认定的事实与实际情况不符，其不知道盗窃三轮摩托车和盗窃皮夹克的事实，量刑过重的理由，经查，李国庆伙同付士发盗窃的事实，有李国庆在公安机关的供述及被害人徐仲满、梁月静的陈述在案证实，足以认定，李国庆所提上诉理由，缺乏事实根据，不能成立，本院