(xx)沪二中刑终字第321号

1/7XX沪二中刑终字第321号上海市第二中级人民法院刑事裁定书2009沪二中刑终字第321号原公诉机关上海市杨浦区人民检察院。上诉人原审被告人浦加志。上海市杨浦区人民法院审理上海市杨浦区人民检察院指控原审被告人浦加志犯破坏计算机信息系统罪一案，于二九年四月二十日作出2008杨刑初字第838号刑事判决。原审被告人浦加志不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派检察员杜民霞出庭履行职务，上诉人原审被告人浦加志到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市杨浦区人民法院判决认定，鲁班公司专营计算机软件、网络系统软件的开发、研究、制作、销售。2007年7月至9月，被告人浦加志利用在鲁班公司担任程序员，参与“鲁班算量2008安装版”、“鲁班报表软件”两款软件编程的工作便利，在“鲁班算量2008安装版”中的“”文件内编写了一个含有恶意代码的函数“SETPROJECTNAMES”，该函数的唯一功能就是判断计算机2/7的机器时间是否在2007年9月31日12时后，如果是就删除C盘至H盘内所有文件因无9月31日，故实际为10月1日零时后，同时在主执行程序里添加了调用该函数的代码，使“鲁班算量2008安装版”运行时可以执行该恶意代码；被告人浦加志在“鲁班报表软件”中的“”文件内编写了一个含有恶意代码的函数“EXCUTECMD”，该函数的唯一功能就是判断计算机的机器时间是否在“2007年10月1日12时”30日之后，如果是就删除用户C盘至E盘内所有文件，同时在主执行程序里添加了调用该函数的代码，使“鲁班报表软件”运行时可以执行该恶意代码。被告人浦加志于同年8月15日至9月7日对“”内的恶意代码至少修改过6次，且多次将不同版本的恶意代码上传至公司专门的服务器。9月13日，被告人浦加志向鲁班公司辞职。9月10日，鲁班公司公开销售“鲁班算量2008安装版”，“鲁班报表软件”供用户免费下载使用。多家单位和个人在2007年10月1日后因使用含有恶意代码的“鲁班算量2008安装版”、“鲁班报表软件”，计算机内的数据和应用程序被恶意删除。鲁班公司在处理善后过程中造成经济损失人民币20余万元。2008年6月18日，被告人浦加志至上海市公安局杨浦分局投案，并交代其将编写的具有删除计算机数3/7据和应用程序功能的代码植入其负责编程的“鲁班算量2008安装版”、“鲁班报表软件”中的事实。为证实上述事实，一审判决引用了经过庭审质证的如下证据证人李某、魏某某、证人王某某、刘某某、陆某、康某某、王某、张某某、曹某某、戴某某、罗某、郭某某、浦某某的证言，上海市公安局杨浦分局出具的调取证据清单、物证照片，鲁班公司提供的受损用户名单、处理方案，盘石司鉴中心2007物鉴字第1105_01号司法鉴定检验报告书、盘石司鉴中心2007物鉴字第006号司法鉴定意见书，对盘石司鉴中心2007物鉴字第1105_01号、盘石司鉴中心2007物鉴字第006号鉴定的补充意见，上海市价格认证中心杨浦分部出具的物品财产价格鉴定结论书等。上海市杨浦区人民法院依据上述事实和证据，认定被告人浦加志的行为已经构成破坏计算机信息系统罪，鉴于其有自首情节，予以从轻处罚；判决依照中华人民共和国刑法第二百八十六条第一、三款，第六十七条第一款之规定，对被告人浦加志犯破坏计算机信息系统罪，判处有期徒刑二年六个月。原审被告人浦加志上诉辩解其是为了给自己计算机杀毒才编写相关代码植入“鲁班算量2008安装版”、“鲁班报表软件”两款软件中，因忘记删除，所以造成损4/7失，但该损失是可以弥补的，并非原审判决认定的那样严重，因此原判量刑过重。上海市人民检察院第二分院出庭意见认为，原审判决认定上诉人浦加志犯破坏计算机信息系统罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确量刑适当且诉讼程序合法；浦加志的上诉理由无事实、证据及法律依据，不能成立。建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。针对上诉人的上诉辩解，答辩如下被告人浦加志编写的含有恶意代码的函数“SETPROJECTNAMES”、“EXCUTECMD”，其功能是删除计算机硬盘所有分区的文件。作为计算机行业的专业人员，浦加志应知道欲删除计算机内被病毒感染的文件和文件夹，无需也不该将计算机中的所有内容予以删除这一基本常识。故浦加志关于为了清除计算机病毒而编写了具有删除计算机硬盘所有分区功能的代码的辩解纯属狡辩，不应采信。事实证明浦加志明知在公司用于销售的软件中编写具有删除计算机全部内容的代码可能造成的破坏性，仍反复实施，事后又不及时处理，说明其有利用含有恶意代码的软件破坏用户计算机系统的故意。鲁班公司因销售含有该恶意代码的软件遭受的经济损失有相关证据书证和鉴定证实，浦加志对此提出异议不能成立。本院经审理查明的事实和证据与原判决相同。经查，上海市人民检察院第二分院的出庭意见以及针对上5/7诉人的上诉辩解所作答辩，均具有事实和法律依据，本院予以采纳。本院认为，上诉人浦加志违法国家规定，故意制作计算机病毒程序，嵌入其所就职的受害单位上海鲁班软件有限公司投入巨资研发的“鲁班算量2008安装版”、“鲁班报表软件”两款软件中，公司对上述两款软件商业销售后，导致使用该软件的大量客户的计算机信息和应用程序被恶意删除，严重影响了计算机使用单位的正常工作和生产活动，不仅给鲁班软件公司因善后事宜带来20余万元的经济损失，而且对该公司的产品信誉造成严重损害，受害单位因此受到的损失实际是不可估量的。鉴于计算机网络在全社会使用范围和使用人数的增加，破坏计算机信息系统功能，危及计算机信息系统运行安全的犯罪行为已经越来越显示出其严重的社会危害性，将严重扰乱各类机关、团体、社区正常工作和管理秩序，以及公民个人的正常生活秩序，因而对于此类犯罪行为依法追究刑事责任，对于维护正常的社会公共秩序和保证社会经济、文化的健康、有序发展将起到极为重要的作用。上诉人浦加志作为计算机软件开发领域从业人员，违背职业操守，利用在软件编程中嵌入病毒程序的手段破坏软件用户计算机的信息系统，给被害单位造成巨大经济损失，依照中华人民共和国刑法第二百八十六条的规定，浦加志的上述行为已6/7经构成破坏计算机信息系统罪，依法应予处罚。原审法院根据浦加志犯罪的事实、性质及对社会的危害程度，并考虑到其尚有自首情节等，依法所作判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上海市人民检察院第二分院的出庭意见正确。据此，依照中华人民共和国刑事诉讼法第一百八十九条第一项之规定，裁定如下驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长孙