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公司法,授课老师:王虎联系方式子邮件：huwang,公司法修改的历史回顾1993年12月29日八届人大常委会五次会议通过并颁布，新中国成立以来第一部公司法。1994年7月1日正式施行。1999年12月25日修改第六十七条和第二百二十九条。2004年8月28日删除第一百三十一条第二款。2005年10月27日十届人大常委会十八次会议表决通过了全面修改后的公司法，将于2006年1月1日生效。,修改背景时代烙印,公司法从酝酿到正式出台，其背景主要是国家经济体制改革：先是国企改革，进而提出由计划经济体制向市场经济体制过渡和建立现代企业制度。我国公司法所被赋予的基本任务和所体现的基本精神，可以说为企业改革（主要是国企改革）设定法律途径和组织形态，促进现代企业制度的建立和市场经济的发育。中国公司法的出台，经过了较长时间的思想酝酿和试点实践，是“摸着石头过河”的产物，是对西方国家特别是大陆法系国家公司法的沿袭与变通。,修改背景成就,公司法的颁布与实施对我国恢复建立商事公司制度，推动经济体制改革，建立现代企业制度，推进国有企业走公司制之路，促进公司上市融资，指导各市场主体的规范运作，保护股东和债权人合法权益，起到了重要的作用。,修改背景缺陷与不足,设立门槛过高，难以满足社会资金的投资需要；公司治理结构不够完善，股东会、董事会、监事会、经理层权利义务需要进一步明确；对股东尤其是小股东合法权益的保护制度不够完善，对公司债权人、其他利害关系人和社会公众利益也缺乏有效保护手段；关于股份发行、转让和上市的规定已不能完全适应公司投融资活动的实际需要；对上市公司监管中出现新情况、新问题缺乏有效的应对手段，不利于维护资本市场的秩序；缺少对公司以及董事、监事、高级管理人员诚信义务及其法律责任的规定，不能满足建立社会信用制度、维护交易安全的要求。,二.公司法修改的主要特点,1、服务型公司法：放低市场门槛，丰富组织行为形式，鼓励投资创业，拓宽就业路径2、市场型公司法：市场化取向，放松管制，强调商事主体自治，删除或修改了许多带有计划经济色彩的管制性规定。3、平等型公司法：善待国有公司和民营公司、中资与外资、自然人与法人投资等不同市场主体，强调营造公平的竞争环境4、护权型公司法：以投资者为本，全力构建投资者权益保护机制，平衡相关利益各方的权益,公司法修改的主要特点,5、开放性公司法：立足我国资本市场发展的实际，同时借鉴国外的相关先进制度，与国际接轨，推进资本市场的进一步开放6、安全型公司法：兼顾效率与安全并重,兴利除弊7、人本型公司法：强调公司社会责任8、立法技术娴熟的可操作型公司法：同时推进“两法”修改，优化法律结构，细化规定，使规范更具操作性,三.公司法修改的主要内容,整体结构的变动修改的主要内容,公司法修改的主要内容,整体结构的变动公司法经过这次修订，对原有章节结构和条款规定进行了优化整合。条文由原来的230条缩减为219条。在章节结构上，修改后的公司法由原来的11章增加为13章，新增“有限责任公司的股权转让”和“公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务”两章；（在“有限责任公司的设立和组织机构”一章中）新增“一人有限责任公司的特别规定”一节，（在“股份有限责任公司的设立和组织机构”一章中）增加“上市公司组织机构的特别规定”一节，删去“股份有限责任公司的股份发行和转让”一章中第三节“上市公司”，将该节有关公司股票上市交易的内容调整到证券法中，个别条款的相关内容（第151、156条）调整到上市公司组织机构的特别规定一节中（第121条、146条）。,公司法修改的主要内容,完善公司资本制度和设立制度健全投资者权益保护机制规范公司特别是上市公司治理结构完善公司股份发行与转让及债券制度调整公司财务、会计制度完善公司合并、分立及清算制度强调公司社会责任完善公司职工民主管理，强化劳动者权益保护加重违法行为者的法律责任,第一章:公司与公司法概述,公司的起源与发展公司的概念公司的种类公司法的概念与性质,第一节:公司的起源与发展,一、公司的语源及语义二、公司的起源与发展（一）公司的起源1、古罗马起源说2、中世纪起源说（1）大陆起源说（2）海上起源说,（二）公司的发展1、早期公司形态的发展2、垄断资本主义时期公司的发展3、现代公司发展的趋势（1）公司成为社会经济中的主导企业形式（2）公司的垄断化日益加强（3）跨国公司大量出现（4）公司管理民主化,第二节：公司的概念与特征,一、公司的概念依照本法在中国境内设立的以营利为目的的企业法人1、依法设立条件和程序2、以营利为目的（1）设立公司的目的是为了获取利润；（2）公司应连续地从事同一性质的经营活动；（3）公司应把依营利行为而获取的利益分配给公司成员。,3、具有企业法人资格（1）公司具有法人资格公司必须具有独立地权利能力和行为能力，能够以自己的名义独立地承担法律责任；（2）公司是企业法人公司是企业的一种，但企业并非都具有法人资格；而且我国民法通则将法人分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人，公司由于以营利为目的，因此是企业法人。,第三节：公司的种类,一、以公司股东的责任范围为标准,两合公司,无限公司,股份有限公司,股份两合公司,有限责任公司,二、以公司的信用基础为标准,人合公司,资合公司,人合兼资合公司,三、以公司的外部控制关系为标准母公司，是指拥有其他公司一定数额的股份或者根据协议，能够控制、支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司。母公司可以分为控股公司和控制公司两类。凡拥有另一公司的股份已达到控股程度并直接掌握其经营活动的公司，是控制公司；凡拥有另一公司的股份已达到控股程度，但不直接参与公司业务活动的公司，是控股公司。,问题一：母公司为什么要设立子公司？为了扩大经营规模和经营范围。公司通过设立自己的子公司，不但可以使子公司按照母公司的发展规划进行行动，实现母公司扩大经营规模的目的，而且还可以利用子公司从事其他项目的经营和在其他地区或国家开展业务活动，使母公司的经营范围得到迅速扩大。实现行业控制，使自己在竞争中处于优势地位。一个公司要在竞争中处于优势地位，除增加自身经济实力之外，就是要在法律许可的范围内对同一行业的其他公司实行控制，使它们服从于自己的经营规划或市场战略，防止和减少相互之间的抗争和伤损。而使其他公司成为自已的子公司则是对其实行控制的最为有效的手段。,利用子公司的独立核算和自负盈亏，分散经营风险。依照法律规定，公司应以其全部财产对自己的债务负责。如果一个母公司把原有的经营项目交给其子公司分别进行经营，而子公司作为法人又仅以其本身的财产对债务负责，那么个别子公司的经营失败就不会对母公司和其他子公司产生重大影响。此外，一些小公司往往希望成为大公司的子公司。因为母公司往往是实力强大的大公司，小公司一般无力与其抗衡、竞争。如果能成为该公司的子公司，就能得到母公司在资本、技术、原料、市场等各方面的扶助和支持，同时也可以通过母公司与其他子公司建立密切的协作关系，从而有效地提高子公司的盈利水平。因此，一些小公司情愿攀附在大公司的势力范围之内。,问题二：母子公司之间存在什么样的法律关系？控制关系子公司的股东会和董事会实际都是由母公司控制，由此产生了母公司与子公司之间的控制关系。两个公司之间只有在确实存在这种控制关系的情况下，才能成为子公司和母公司。象某些信托机构，虽然拥有公司的大量股份，但并不参与对公司事务的实际控制，因而不属于母公司。,控制方式：（1）股份控制其一，大量买进另一家公司的股份，达到实际控制所需的比例，这是实践中最常见的作法；其二，通过大量买进股份的方法使某公司的母公司成为自己的子公司，从而使该公司成为自己的孙公司；其三，通过新公司的中介，使别的公司成为自己的子公司。具体做法是先设立一家新公司，由这一新公司控制别的公司的股份，达到实际控制，从而使别的公司成为原公司的孙公司；其四，把原公司的一部分划出去，独立成为一个或数个子公司，原公司控制独立出去的公司的股份，成为母公司。（2）协议控制,投资关系母公司与子公司间的投资关系分为两种情况。一种是子公司的资本全部由母公司投入，另一种是母公司与其他公司共同投资于子公司，但母公司投资所占比例使其可以对子公司实行实际控制。前者通常被称为全资子公司，后者被称为非全资子公司。3管理关系虽然子公司是独立的法人，在生产和经营等各方面享有自主的权利，但由于它受母公司的控制，其董事会实际上是母公司在子公司的代表，负责贯彻和执行母公司的指示和政策，从而形成了母公司与子公司这间事实上的管理与被管理关系。,问题三：母子公司之间有什么法律风险？母公司与子公司之间的关系，特别是它们之间的控制关系，往往被公司利用，以实现其不法目的。例如：母公司设立子公司从事与母公司有关的风险大的业务活动；母公司的法人机构与子公司相混淆，雇用同一的高级职员和董事，经营同样的业务；不纠正第三人对母子公司关系的错误看法，使其对公司信誉作出错误判断；跨国公司投资海外，操纵海外子公司转移定价、非法避税、对抗公共政策或逃避其应承担的法律责任等等。,公司法案例1甲公司、乙公司均系丙公司的投资股东，在丙公司全部股本金中，甲公司持有股份55、乙公司持有18。经丙公司董事会会议决议任命甲公司人员为董事长、法定代表人；并由董事长提名任命甲公司人员为总经理。甲公司至1998年6月30日向丙公司借款达3971万元。1998年8月20日，甲公司与丙公司签订债权债务处理协议书，丙公司同意甲公司以其房产作价抵偿。乙公司不认可该协议，并要求丙公司董事会责成经营班子在产权过户后迅速组织评估。,公司法案例12000年3月7日，丙公司监事会召开会议决定对抵债房产进行评估。4月17日，乙公司代表非控股方主张，甲公司利用优势地位，与丙公司进行大量关联交易，甲公司以低值高估的房产作价抵债，侵犯公司利益。因甲公司为控股股东，丙公司称无法起诉甲公司。经丙公司非控股股东特别会议决定，委托乙公司作为非控股股东代表行使诉权；诉讼请求确认被告甲公司利用优势地位进行关联交易的行为构成对原告乙公司的侵权，判令被告甲公司返还给第三人丙公司损失并承担诉讼费。诉讼中经法院委托评估抵债房产价值为1119.74万元。,四、以公司的国籍为标准本国公司，是指具有本国国籍，并享有本国法律所赋予的权利和履行本国法律所规定的义务的公司。关于公司国籍的认定，各国标准不一。在我国，主要是兼采设立准据法主义和设立行为地法主义外国公司，是指不具有内国国籍的公司。外国公司不是按其所在国的法律设立。只是在得到该国的认许或批准，并办理必要的登记手续后，在该国进行商业活动。跨国公司，是指以本国为基础或中心，通过对外直接投资的方式，在不同国家或地区设立的投资企业、分公司或子公司，并从事国际性生产经营活动的公司组织。,第四节公司法的概念与性质,一、概念调整公司在设立、组织、活动、终止过程中发生的社会关系的法律规范的总称。,公司法的调整对象（1）公司的内部财产关系指公司投资人之间以及公司投资人与公司之间在公司设立、变更、终止、解散过程中所形成的带有经济内容的社会关系。主要包括公司开办之前的资金筹措，公司设立后的财产划分以及公司变更、终止过程中的财产清理、分配等。它是公司法调整的主要内容之一。,公司法的调整对象（2）公司的外部财产关系指公司在从事营利性活动时，与其他社会组织、个人之间所形成的平等主体之间带有经济内容的社会关系。一般是指调整那些与公司组织有密切联系的经营关系。,公司法的调整对象（3）公司的内部组织管理协作关系主要是指公司股东与公司内部组织机构之间、股东会、董事会、监事会等各种组织机构相互之间、公司同公司职员之间在公司存续期内所形成的一种带有管理协作性质的社会关系。,公司法的调整对象（4）公司的外部组织管理关系指公司在设立、变更、活动和解散过程中与国家经济管理机关所形成的一种纵向的管理关系。,二、公司法的性质（1）公司法是带有公法色彩的私法公司法是建立在当事人意思自治基础之上的，强调设立、营业、择业、竞业、股份转让自由，因此，公司法在本质上属于私法。但是，随着自由资本主义过渡到垄断资本主义，私权神圣原则渐被社会利益优先原则所取代，因此，许多在传统公司法中被视为私权的领域，已随着国家干预的扩大而带有浓厚的公法色彩，诸如公司法中法定事项的公示主义、保护善意第三人的外观主义、公司行为的要式主义严格责任主义的实行，以及转投资、规定章程的必要记载事项，法定公积金的强制提取等规定无不反映了国家公权对公司法中股东私权的限制与干预。这表明，公司法已不再是传统意义上的私法，而是带有公法色彩的私法。,（2）公司法是组织法与实体法的结合组织法是规范行为主体组织结构的法；实体法是规定权利、义务的实质内容和范围的法。公司法规定了公司的内部组织机构，如股东会、董事会、监事会等之间的关系，并规范了它们产生和活动的程序、议事的规则等，带有组织法的性质。公司法还规定了参与公司活动的各种主体的资格条件、权利义务以及法律责任等，因此也带有实体法的特征。,（3）带有一定国际法色彩的国内法公司法本质上是属于国内法。通常，各国公司法只调整本国公司和外国公司在本国的分支机构的组织和活动，这是国家对内主权的反映。从这个角度来说，公司法在本质上属于国内法。但是，由于经济活动对主体具有共性的、规律性的普遍要求，加之商业交往的客观需要，各国公司法在保留其个性特色的同时，还必须概括出公司共同的组织原则和活动准则。因此，公司法还具有一定的国际性。,（4）公司法是商法关于公司法的部门归属，理论界中有民法说、经济法说、商法说等几种理论。公司法以规范公司为己任，而公司是以营利为目的的企业法人，企业法人又是重要的商事主体，因此，公司法中大量调整的是该种特殊主体在组织和运行过程中所形成的商事关系，如有关公司的设立、公司的名称、住所、能力、内部组织关系、公司成员关系、外部经营活动和债权、债务关系等等，这部分社会关系大都为平等主体之间的财产关系和与之有密切联系的人身关系，调整这部分社会关系的法律规范主要是商事规范，所以，公司法主要是商法。,三、公司法的特征（1）公司法规范是强制性规范与任意性规范相结合的法律公司法中的行为多是公司内部主体之间以及公司与外部主体之间的商事行为，因此，其利害关系多只及于特定的当事人自身，应由当事人自治，故公司法多是任意性的规范。但是，对涉及到公众利益的，应作强制性规定，以防止个人利益对社会整体利益的侵犯。,（2）公司法兼具实体法和程序法双重属性。公司法中规定了公司组织和行为中的实体权利和义务，如设立人、股东、董事会、监事会、清算组织等公司法主体的权利、义务和职责等等，具备了实体法的特征。同时又对公司取得、行使实体权利、履行实体义务时所必须遵循的程序，如公司设立、变更、终止的程序，发行股份的程序等等作了规范，因此也具备了程序法的某些特性。,第二章:公司基本法律制度公司人格法律问题,公司的名称和住所公司章程公司的能力公司人格否认制度,第一节：公司名称和住所,一、公司的名称（一）公司名称的概念及其法律意义公司的名称：公司用以与其他民事主体相区别的人格特定化的文字性标记。,例：浙江省乐清市佳捷电气有限公司湖南湘能变压器有限责任公司康创过滤器材有限公司宁波市鄞州晨雾加湿设备厂江苏苏建天然气科技服务中心江源丝网责任有限公司TBS钢铁（上海）公司中国民生银行股份有限公司九芝堂股份有限公司,（二）公司名称的选定1、行政区划的名称，即公司所在的省、市或县的行政区划名称。2、公司字号，又称商号核心内容3、公司的行业和营业特点4、公司的组织形式,公司名称选定应当遵循的原则：（一）真实原则公司名称应当正确反映公司的行业性质、经营特点和组织形式。（二）禁止误导原则公司选定的名称，应当能够避免人们将其与其他公司混淆或者其他单位、机构混淆，或者对其存在错误认识。,公司名称不得含有下列内容和文字：（1）有损于国家或社会公共利益的（2）可能对公众造成欺骗或误解的（3）外国国家（地区）名称、国际组织名称的（4）政党名称、党政机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号的（5）汉语拼音字母（外文名称中使用的除外），数字,（三）字号选定自由原则公司名称中的字号的选定，原则上由公司自愿选择，法律一般不作限制。但行政区划不得用作字号，除非县以上行政区划的地名具有其他含义。例如：武汉傻儿四川火锅有限公司北京阿里郎韩国烧烤有限公司,（三）公司名称预先核准制度公司名称在登记前，应当申请公司名称的预先核准登记。公司登记机关应当在收到申请文件之日起10日内作出核准与否的决定。预先核准的公司名称的保留期为6个月，在这个期限内，不得以预先核准的名称从事经营活动，也不得转让预先核准的公司名称。,（四）公司名称权1、名称设定权2、名称专用权在同一登记机关辖区内，登记主管机关不得再对与已经登记注册的同行业企业法人名称相同或相似的名称进行登记。3、名称变更权4、名称转让权,二、公司的住所公司以其主要办事机构所在地为住所。当公司有多个位于不同地方的办事机构时，以其处于公司登记机关辖区范围内的主要办事机构所在地为住所。当公司有分公司时，应以总公司所在地为住所办事机构公司开展业务活动，决定和处理公司事务的公司机构所在地。公司登记机关登记的公司住所只能有一个，且其应当处于公司登记机关的辖区范围内。,第二节：公司章程,一、公司章程的概念公司必备的规定公司名称、宗旨、资本、组织机构、活动基本规则的基本法律文件，是以书面形式固定下来的股东或发起人一致的意思表示。,特征：1、公司章程是依法制定的文件2、公司章程是公司制定的最基本文件3、公司章程是公司及相关主体的基本行为准则4、公司章程为公示性文件有限责任公司向公司登记机关登记或备案股份有限公司置备于公司住所上市公司公告,二、公司章程的性质1、英美法系国家公司股东间的契约不足之处：1、不能体现“合同法”中“一方权利即是另一方义务”的“权利义务对应性”原理；2、不能充分体现合同具有“相对性”（即合同只在订约的当事人之间产生法律效力）的基本原理，公司章程约束的主体不限于章程的制定者或签署者，它约束的主体包括公司本身、公司股东和公司的管理者等；3、无法解释一人公司或独资公司的公司章程欠缺“合意”的事实。,二、公司章程的性质2、大陆法系国家公司内部自治法规不足之处：1、将公司章程直接称呼为“法”，混淆了法须特定国家机关经过特定程序才能制定的应有之意；2、在逻辑关系上存在将法律认可和保障公司章程的有效性等同于法律自身的弊病；3、不能准确体现公司章程法律性质的一些特殊性，如必须符合一定的法定文件形式、股东可随时根据需要对其进行修改变动等。,三、公司章程的效力1、对人的效力公司股东、董事、监事、高级管理人员包括公司本身2、对事的效力只能在国家强制性规范所规定的范围内规范公司的组织和活动3、时间效力自公司成立后开始生效,四、公司章程的记载事项1、绝对必要记载事项公司名称、住所、目的宗旨、注册资本、组织机构等2、相对必要记载事项3、任意记载事项,五、公司章程的制定和修改（一）公司章程的制定1、有限责任公司全体股东2、股份有限公司公司发起人，采取募集设立的，还须经创立大会通过（二）公司章程的修改1、主体经代表2/3以上表决权股东同意2、程序涉及公司注册登记事项的，须办理变更登记不涉及的，也须重新备案,第三节：公司的能力,一、公司的权利能力（一）性质上的限制身份以及自然人的某些人格权利公司不享有（二）法律上的限制,1、转投资的限制（1）投资对象的限制不能成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。（合伙企业法规定：允许包括公司在内的的法人在中国境内设立普通合伙企业和有限合伙企业，但国有独资公司、国有企业、上市公司除外）（2）投资规模的限制公司向其他企业投资，公司章程对投资的总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额,2、举债的限制发行公司债券的公司，其发行的累计债券总额不得超过公司净资产的40%。3、贷放款项的限制股份有限公司不得直接或者通过子公司间接向本公司的董事、监事、高级管理人员提供借款。4、提供担保的限制公司可以为他人提供担保，但是公司章程对担保总额及单项担保的数额有限制规定的，不得超过规定的限额。,（三）目的范围的限制公司经营范围由公司章程规定，并应在登记的经营范围内从事经营活动。合同法规定，法人或者其他组织的法人代表、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。司法解释：当事人超越经营范围订立的合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的除外。,二、公司的行为能力三、公司的责任能力（一）民事责任能力1、必须是公司法人代表或其他公司工作人员的行为2、须是执行业务而发生的行为3、违法行为与他人的合法权益的损害之间有因果关系（二）行政责任能力（三）刑事责任能力,第四节：公司人格否认制度,一、公司人格否认的概念在承认公司具有法人人格的前提下，在特定法律关系中对公司人格及股东有限责任加以否认，以规制股东不当利用公司人格及股东有限责任，保护债权人合法权益及社会公共利益,公司人格否认的特征（一）公司已合法成立（二）在特定的法律关系中否认公司人格（三）股东不当利用公司人格及有限责任，侵害债权人合法权益和社会公共利益,二、公司人格否认发生的场合（1）公司资本显著不足（2）利用公司回避合同义务（3）利用公司规避法律义务（4）公司形骸化,公司法案例2,阿诺德诉菲利普斯（ArnoldvPhilips）一案阿诺德筹建了一家酿酒公司，公司资本为50000美圆，分为500股，阿诺德认购了其中498股，其余2股分别配给另外两名董事，以符合公司必须有三名董事的法定人数。该酿酒厂在筹建过程中已经显现出50000美圆难以完成之事实，于是,阿诺德又借给公司70000美圆，而酒厂筹建共花费115000美圆。为使酿酒厂能够开业，阿诺德再次借给公司5500美圆，而后公司以酒厂为担保向阿诺德签发了一张80000美圆的票据作为借款的凭据，并约定每年向其支付6%的利息。工厂开工后，生意兴隆，仅两年中阿诺德就从公司获得45000美圆的薪水，,公司法案例2,阿诺德诉菲利普斯（ArnoldvPhilips）一案19000美圆的利息，27400美圆的还款。至此公司只欠其52000美圆，而公司还有97000美圆的资产。但此后不久，公司生产经营状况陷入恶化，阿诺德又借给公司47000美圆，使公司欠其债务达到99000美圆，并且无法偿还。阿诺德要求法院查封酿酒厂以获得清偿，法院公开拍卖酒厂，阿诺德以99000美圆的价金竞得，正好偿还其债务。半年后，公司无法继续维持，只得宣告破产，此时公司尚有无担保债务66000美圆。破产管理人向代表公司向法院请求，否认公司以酒厂为阿诺德债权做担保，并撤消拍卖酒厂的行为，以便将酒厂之资产用于清偿公司无担保债权人。,公司法案例3,GilfordMotorCovHorne一案被告霍恩原为吉尔弗德汽车公司的董事及经理，被告在辞去公司职务时与原告订立一契约，约定被告于一段时间内不从事与原告发生竞争的业务而向原告的顾客拉生意。但被告辞职后让其妻与另一雇员作为股东和董事成立一公司，从事与原告竞争的业务。原告请求法院颁发禁止被告所控制的公司执行业务的名利，法院批准了原告的诉讼请求。,公司法案例4,TrvoliTheatre一案被告成立了一歌剧公司，公司业务由被告亲自经营，剧院也属被告所有，但被告以租赁契约形式将剧院租给歌剧公司。其后歌剧公司经营不善，其债权人取得对歌剧公司的强制执行权。被告知道后，解除了与歌剧公司的租赁合同，将剧院收回，并以被告个人名义继续经营，但也因之导致歌剧公司丧失了重要资产和营利工具，债权人的强制执行权落空。,第三章：公司基本法律制度公司财产法律问题,公司资本公司债券公司财务与会计,第一节公司资本,一、公司资本的含义（一）概念有限责任公司：在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股份有限公司发起设立：在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。募集设立：在公司登记机关登记的实收股本总额。,公司资本与公司资产的区别：1、前者是净态的，后者是动态的。2、二者在总量上是不对等的。（二）最低资本额制度1、它是指公司在其章程中记载并于公司登记机关登记的注册资本必须达到的法定最低限额。2、我国有限责任公司：3万元人民币一人有限责任公司：10万元人民币股份有限公司：500万元人民币特定行业的，由法律法规另行规定。,二、公司资本三原则（一）资本确定原则公司设立之初，公司的资本总额必须在公司章程中确定并由全体股东认足或者募足，或者由全体股东实际交付于公司。（二）资本不变原则公司资本一经公司章程确定，应当保持相对的稳定，不得随意变动，公司需增减资本，必须按照法定的增资或减资程序及修改公司章程程序进行。（三）资本维持原则公司在存续过程中，公司至少必须经常保持相当于公司注册资本额的财产。,（1）股东出资财产价值的真实评估（2）股东对非货币出资财产的价值担保责任出资不实股东：差额补缴责任其他股东：连带责任（3）虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资之禁止（4）转投资和担保额的限制（5）股票折价发行的限制（6）公司收购本公司股票的禁止例外：减少公司注册资本（10日内注销）与持有本公司股份的其他公司合并（六月内注销）将股份奖励给本公司职工（一年内内转让）应反对股东行使收购股份请求权（六月内注销）（7）亏损必先弥补,三、公司资本制度的类型（一）法定资本制公司设立时，必须在公司章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东一次性全部认足，否则公司不能成立。（二）授权资本制公司设立时，资本总额虽应记载于公司章程，但并不要求发起人或股东在公司成立时全部认足，未于认购的部分，授权董事会根据需要随时发行新股，进行募集的公司资本制度。,授权资本：公司依照公司章程规定有权筹集的全部资本额。发行资本：公司在注册资本额度内实际对外发行的由股东认购的资本额。实收资本：公司在股东或发起人分期缴纳股款时可以实际收到的资本额。催缴资本：股东虽已认购但未缴纳股款而公司可向股东催缴股款的那部分资本额。,（三）折衷资本制公司资本总额在公司设立时仍为章程明确规定，但股东只需认足一定比例的资本数额，公司即可成立，其余部分则授权董事会在一定期限内发行，并且发行总额不得超出法律限制的资本制度。（四）我国公司资本制股东应当在公司成立之初认购公司章程所规定的注册资本，并允许股东分期实际缴纳出资1、有限责任公司：全体股东的首次出资额不得低于注册资本20%，也不得低于法定注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴纳，其中投资公司5年内缴足。,2、一人有限责任公司：股东应当在公司成立之初全部实际缴纳。3、股份有限公司（1）发起设立：公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足，投资公司在5年内缴足。（2）募集设立：全体股份认购人应当在公司成立之初根据各自所认购的股份数额实际缴纳出资本。,案例：滨海甲、乙、丙三企业经协商决定，共同投资创办一从事生产经营实业有限责任公司（以下简称实业公司）。公司注册资本110万元，其中甲出资20万元，乙出资15万元，另以实物出资折价18万元，丙出资10万元。另以土地使用权出资折价20万元及商标使用权出资折价27万元。甲受托于1992年8月向当地政府主管部门办理报批手续，很快于8月22日获批准并取得批准文件。同年10,月15日，甲到当地工商行政管理局办理登记手续。工商局指出了申请人在出资方面存在的不妥当之处并予以纠正，颁发了法人营业执照，同时决定：因申请人逾期办理登记手续，罚款500元。同年12月，实业公司董事长苏志与一港商谈妥，拟在滨海市建立一合营企业。该合营企业注册资本总额240万元，其中实业公司出资20万元，另以场地使用权出资折价40万元；另一合营方丁公司出资130万元；港方出资50万元。三方委托,实业公司办理报批、登记手续。港方按三方约定于12月底将出资额50万元先期汇入了实业公司帐户。1993年1月10日三方正式签订合同，2月1日正式登记成立。至1993年7月，实业公司和丁公司仍未将出资额缴清（只缴纳20%）。实业公司也一直未将港方先期汇入的50万元转入合营企业帐户。港方催缴未果，于8月上旬提出终止合营合同，同时要求赔偿损失12万元，退还出资额50万元。实业公司提出：汇入我帐户的50万元因,我公司急需用去15万元，现在只能先退还35万元，其余部分待3个月后补齐。港商甚怒，诉至法院。此案结束后，乙、甲二企业鉴于以上情况提出终止实业公司，丙不同意。8月25日在公司董事会投票表决时，7名董事中4名赞成终止，3名反对。公司遂宣布成立清算组。9月5日，苏志参加某市贸易订货会遇一极好交易机会，以实业公司名义与某厂商签订一份购销合同，某厂商按约定于9月20日将预付定金11万元汇至实业公司。后,得知实业公司无力交货，立即提出终止合同，要求赔偿损失。问：1、在下列企业名称中，实业公司可以选择注册的是：（）A滨海市振华实业有限公司B滨海市振华股份有限公司C滨海市振华实业公司D滨海市振华实业股份有限公司,2、对港商先期汇入而被动用的15万元款项，应由（）负责偿还。A实业公司和丁公司按比例分摊B实业公司和丁公司连带C实业公司D丁公司,3、现港商提出因终止合同造成12万元损失，该损失应（）A由实业公司和丁公司均等承担B由实业公司和丁公司按比例承担C由实业公司和丁公司连带承担D由实业公司、丁公司和港商按比例承担,4、1993年9月5日董事长苏志与某厂签订的合同（）A应为有效B应为无效C是否有效由董事会决定D是否有效由清算组决定,5、如实业公司最终解散，其财产的清偿顺序是（）A公司债务、公司所欠税款、清算费用、职工工资和劳动保险费用B公司所欠税款、公司债务、清算费用、职工工资和劳动保险费用C职工工资和劳动保险费用、公司所欠税款、清算费用、公司债务D清算费用、职工工资和劳动保险费用、公司所欠税款、公司债务,6、对本案说法正确的是（）A实业公司董事长苏志可能是来自甲企业或乙企业或丙企业的人，也可能是来自上述三企业以外的人B如实业公司无力履行与某厂签订的购销合同，则应向某厂双倍返还定金22万元C1993年8月25日实业公司董事会作出的关于终止公司的决议是有效的D1993年8月25日实业公司董事会作出的关于终止公司的决议是无效的,7、实业公司、丁公司与港商对合营公司的出资有无不符合法律之处？,答案：1A，2C，3B，4B，5D，6AC，7有。实业公司出资万元，超过了其净资产110万元的50%，港商出资低于合营企业注册资本的25%,案例：2006年8月，李某、黄某、张某设立一有限责任公司（甲公司），注册资本为人民币5万元，其中李某应出资2.5万元，黄某应出资1.5万元，张某应出资1万元，但李某、黄某实际只各出资1万元投入到该有限责任公司中，而张某只实际出资了0.4万元。公司成立后，领取了营业执照等相关证件后进行经营活动。后因经营不善，累计拖欠某贸易公司货款人民币10万元。该贸易公司遂诉至法院，要求甲公司及出资人李某、黄某、张某承担连带赔偿责任，清偿10万元货款。,在全体股东承担补充连带责任中，已经全部出资到位的出资人不需要承担责任，而这些责任全部由瑕疵出资的出资人承担。此时的承担方式是先由瑕疵出资人补足实际出资与应出资之间的差额，如果差额不足以清偿债务，则超出部分由瑕疵出资的股东按照“谁应出资与实际出资的差额越大，谁的过错就大，谁应承担的责任就越大”的原则来分担责任；如果差额足以补偿违约责任，则该差额剩余部分应作为公司的共同财产按照出资比例分配给各位出资人。即在本案中，李某、黄某、张某所应先分别补足出资，然后在出资不足以清偿的范围内按照1.5（2.51）：0.5（1.51）：0.6（10.4）的比例进行分担。,四、可供出资的财产公司法第27条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。新公司法的修正1、扩大了明确列举的出资形式。即将工业产权改为了知识产权。2、新公司法对股东出资形式作了开放性的规定,四、可供出资的财产（一）货币：不得低于公司注册资本的30%问题：1、能否以非法获得的现金出资？例：某人将贩毒所获得的500万元出资到公司中，能否认定无效而予以追夺？例：甲与乙签订一大米购销合同，约定甲向乙销售50吨一级大米，以2000元/吨计，共计价款10万元。乙如期付款后，甲以该笔款项与另外两人一起投资设立了F公司，后甲未能向乙交付大米。甲乙签订的合同因欺诈被确认无效。甲应承担返还财产的责任。此时，甲无其他财产，其投入到F公司的现金能否被认定为来源不合法的出资？,2、现金出资能否以非本位币出资？由于各国法定流通货币制度的差异，在同一公司中不应当存在两种以上的现金出资单位，如果以非本位币出资，应当根据出资时的外汇牌价将非本位币兑换成本位币。,（二）实物广义：非现金出资狭义：有形资产问题：1、现物出资的构成要件？（1）确定性：可用做现物出资的标的物必须客观明确（2）价值物的现存性：用于出资的标的物应当是事实上已经存在的价值物，不能是将来才生产出来的产品，并且该标的物必须为出资者所有或享有支配权，故附条件或附期限的现物出资不应当予以认可。（3）评价的可能性：用于现物出资的标的物必须能以某中公平的方法评估折价，换算为现金（我国）（4）可独立转让性：用于现物出资的标的物必须可以独立于出资人予以转让。（我国）,2、现物出资的主体？现物出资是对发起人的特惠，一般只能由发起人可以实行。3、如何保障现物出资的客观真实性？（1）公示性措施：采取适当方式（公司章程、认股书等）将现物出资的有关情况向投资者公开，以便投资者理性地作出投资决策，并籍社会公众力量对现物出资进行监督。（2）特别检查措施：由特别的检查机关对现物出资的真实性、合法性进行审计、核查。（3）承认措施：在募集设立情况下，特别检查报告尤其是出资现物的估价额应由公司创立大会审查、确认,（三）知识产权知识产权主要包括专利权、商标权、著作权、非专利技术等。（四）土地使用权以划拨方式取得的土地使用权出资的，应当向县级人民政府土地管理部门申请办理土地使用权出让手续后才能进行出资（五）其他非货币财产1、土地承包经营权、探矿权、采矿权、取水权、股权以及债权等均可出资2、人力资本和劳务可否出资？,五、资本的变动资本增加（一）概念：公司为了筹集资金、扩大经营，依法定程序、条件和方式使公司资本总额增加的行为。（二）方式：增加股份的数额增加股份的金额（三）程序：提出增加资本的决议代表2/3以上表决权的股东表决通过变更公司章程并办理相应的变更登记手续,五、资本的变动资本减少（一）概念：公司资本过剩或公司出现严重亏损而无力弥补亏损时，根据生产经营的实际情况，依照法定条件和程序减少公司资本总额的行为。（二）方式：1、减少股份数额2、减少股份金额（三）程序公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。,第二节公司债券,一、公司债券的含义及种类（一）概念公司依照法定程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。（二）优点1、筹集资金的成本较低2、有利于保持原有的股权比例3、有利于提高公司信誉,（三）种类根据票面上是否记载债券持有人的姓名或名称为标准,不记名公司债券,记名公司债券,（三）种类根据是否提供偿还本息的担保为标准,无担保公司债券,担保公司债券,（三）种类根据公司债券能否转换为公司股票为标准,不可转换公司债券,可转换公司债券,二、公司债券的发行（一）发行条件1、发行主体的最低资本净资产额有限公司6千万，股份公司3千万2、发行数额累计发行总额不得超过公司净资产的40%3、公司盈利状况公司最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息4、所筹资金投向投向须符合国家产业政策，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出5、利率水平不得超过国务院规定的利率水平,二、公司债券的发行（一）发行条件禁止条件1、前一次发行的公司债券尚未募足2、对已发行的公司债券或其他债务有违约或迟延支付本息的事实，且仍处于持续状态的3、违反证券法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途,（二）发行程序作出决议或决定向主管部门提出申请主管部门核准公告募集办法募集公司债券制作公司债券存根簿,第三节公司财务与会计,一、公司财务与会计制度概述（一）概念公司在其经营活动过程中不可缺少的经济管理活动。二、公司的利润分配（一）顺序先依法缴纳税金弥补亏损提取公积金（10%）（法定公积金累计达到公司注册资本的50%时可不再提取）提取任意公积金,三、公积金公积金是依照法律规定、公司章程或股东大会决议而从公司的营业利润或其他收入中提取的一种储备金。法定公积金：从公司水后利润中按法定比例强制提取的公积金。任意公积金：根据公司股东会决议从公司税后利润中按一定比例提取的公积金。资本公积金：从公司营业利润以外的其他收入中提取的公积金。（1）股份有限公司超过股票面值的发行价发行股份所得的溢价款（2）其他财政部门规定列入资本公积金的收入,第三章：公司基本法律制度公司存续法律问题,公司设立公司合并、分立和组织变更公司解散与清算,第一节公司设立,一、公司设立的含义公司设立人为了创建公司，使其取得法人资格而进行的一系列行为的总称。二、公司设立的立法主义自由主义特许主义核准主义准则主义,三、选择公司设立原则应考虑以下因素:1、市场的发展水平（成熟市场与幼稚市场）在一个完善的市场中，市场主体的准入是由市场决定的，市场会运用自身机制对潜在的和现存的市场主体进行优胜劣汰。2、行业的特点（支柱行业与一般行业）对公司设立采取何种设立原则还必须考虑公司所要进入的行业。3、国家的经济政策（鼓励发展与限制发展）一个国家的宏观经济政策对处于微观经济中的企业会成生重大影响。,新公司法对公司设立原则1、对有限责任公司的设立，新公司法与原公司法保持了一致，仍采取了严格准则主义为主、核准主义为辅的设立原则2、新公司法对股份有限公司的设立放弃了原公司法所确立的核准设立原则，而改为以准则设立主义为主，以核准设立主义为例外的公司设立原则。,三、公司设立的方式（一）发起设立发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。程序（1）需批准方能设立的公司，须向有关部门申请批准文件。（2）股东或发起人签订发起协议，制定公司章程。（3）发起人认购公司应发行的全部股份。（4）选举公司董事会和监事会，确立公司管理结构。（5）由董事会向公司登记机关报送设立公司的批准文件、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。,三、公司设立的方式（二）募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。募集设立的程序比发起设立要复杂许多，其中有几处与发起设立程序不同；但在发起人签订发起人协议、制定公司章程、报送有关部门审批等程序方面与发起设立相同。下面介绍募集设立的几个主要步骤：（1）发起人认购股份在募集设立股份有限公司时，发起人必须认购占注册资本总额一定比例的股份，我国规定是35%。（2）发起人募股发起人募股是公司广泛吸收社会投资的一种方式。它又可以分为三个步骤：制作招股说明书和认股书呈报国务院证券管理部门批准公开募集股份。,（3）召开创立大会在股份的股款募足后，发起人应当在得到验资机构的验资证明后30日内主持召开创立大会，对公司设立行为进行审查。创立大会应由代表股份总数一半以上的认股人出席。（4）申请设立登记董事会应予创立大会结束后30日内，向公司登记机关申请设立登记。登记机关应在30日内作出是否予以登记的决定，并发给营业执照。公司营业执照签发之日，为公司成立的日期。,四、公司设立的条件（一）人的条件在公司设立中，股东或发起人必须达到一定的人数要求。如有限公司是1-50人；股份公司则应当有2200人，另外，发起人可以是自然人，也可以是法人，但必须半数以上在中国境内有住所。发起人判断发起人关键在于三个标准：1、是否在章程上签字；（大陆法系）2、是否从事实质性的设立活动;3、是否必须认购股份,（二）资本条件必须达到公司法定资本最低限额（3万、500万）（三）行为条件公司的设立行为必须符合法律要求，这主要包括公司章程的制定、公司名称的选择、组织机构的确定等，这些设立行为必须符合公司法要求，否则公司也不得成立（四）经营条件公司设立时应当具备符合法律规定的公司的名称、组织机构、固定的生产经营场所以及必要的物质、能源、原材料、交通运输条件等等,五、公司设立瑕疵（一）概念发起人或其他参与公司设立活动的人在公司设立的过程中，未能遵守法定实体或程序条件，使公司设立行为存有瑕疵的公司设立活动。（二）公司设立瑕疵的后果各国立法考察,英美法系侧重于对交易安全和效率的维护英国：瑕疵设立原则承认主义美国：瑕疵设立个别承认主义a.修正的公司理论b.事实上的公司理论c.禁止反言公司理论大陆法系侧重于对债权人的保护德国、法国：公司设立无效制度台湾：公司设立撤销日本和韩国：两者兼有,大陆法系各国的具体做法（1）除我国台湾地区外，其他国家均规定公司设立无效或撤销必须以诉讼方式进行。（2）大多数国家在宣告公司设立无效或撤销前给予公司补正瑕疵的机会（3）大多数国家规定公司被宣告无效或撤销，其判决没有追溯力，不影响判决前公司、股东、第三人间所产生的权利、义务关系。（三）我国原公司法对于公司设立瑕疵的规定该法第206条规定：违反本法规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，责令改正，并处罚款，情节严重的，撤销公司登记。,（四）新公司法对公司设立瑕疵制度的设计1、新公司法明确了撤销公司登记的主体，即公司登记机关2、新公司法规定了撤销公司登记的法律后果即根据第181条规定，公司应当解散并进行清算（五）进一步修改的可能1、对提起公司设立无效的主体没有规定，公司设立无效诉讼应当由公司股东、董事等提起2、要具体规定导致公司设立无效的原因，并根据是否可修正加以区分对待。3、公司设立无效应以诉讼方式进行。4、要规定公司设立无效之诉的诉讼时效及追溯力一般时效为23年，并且判决无追溯力5、要给予瑕疵设立公司补正机会,第二节公司的合并、分立和组织变更,一、公司合并（一）公司合并的概念和形式公司合并，是指两个或两个以上的公司，订立合并契约，依照法定条件和程序，归并为一个公司的法律行为。（1）公司合并的当事人是公司本身，而非公司股东。（2）公司合并必须依照法定条件和程序进行。（3）公司合并后将产生公司人格合一的法律后果。,（二）公司合并的程序1、订立合并协议2、股东会通过公司合并决议（有限责任公司的股东对股东会有关公司合并决议投反对票的，可以请求公司按照合理价格收购其股权。自股东会决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自决议通过之日起90日内向法院提起诉讼）3、编制表册4、通知和公告债权人（公