《行政法与行诉法》PPT课件

行政法学行政法与行政诉讼法理论与实务,华东政法大学卞琳,1,第一章行政法学概述基本概念：行政、行政权、行政法、行政法律关系,2,一、行政的概念与特征行政的基本含义：组织的管理和政策的执行活动行政法中的行政是公共行政，即由国家（包括某些社会组织）管理公共事务和提供公共服务的活动。区别于一般行政。,3,案例：,2008年6月25日，某高校叶某到某市鹿城区参加会议。26日9时许，叶某路遇暗娼章某，主动与章搭讪，问明其身份和价格，在准备前往时被治安联防队员抓获，并扭送鹿城区某派出所，叶某在被讯问过程中承认自己有嫖宿意图和违法行为。6月27日，某市公安局鹿城区分局认定叶某“嫖宿暗娼”，根据治安管理处罚法第30条之规定，给予行政拘留10天的处罚，并于当日送交行政拘留所执行。同时某市公安局鹿城区分局将叶某的行为通报其所在单位，该高校认为叶某嫖娼行为性质恶劣，严重影响了学校的形象，因此对其做出开除处理。注意：某市公安局鹿城区分局与某高校的两种管理行为的区别,4,二、行政权的概念与特征,行政权是全部行政法学理论的基点和中心范畴理解行政权概念基于两点：行政权是行政主体所行使的一项国家权力行政权是一种管理公共事务和提供公共服务的权力,5,基本概念辨析1，行政权与政权2，行政权与行政职权3，行政权是权力还是权利？,6,三、行政法的概念、特征与调整对象,行政法是有关行政权的组织和活动的国内法律规范的总称。,7,案例：,某县质量技术监督局2009年4月10日对付某某面粉加工厂进行突击检查，发现其生产车间库存的面粉中有96袋是经过二次封口的冒用他人厂名的以假充真的面粉，执法人员当即对库存的96袋面粉、222条包装袋和生产设备进行了封存。在调查处理期间，付某拒绝在调查笔录上签名，并擅自将封存的物品启封。某县质量监督局认为付某违反了中华人民共和国产品质量法第32条和某省产品质量监督管理条例第18条之规定，做出（2009）第020号行政处罚决定书，给予付某以下处罚：（1）责令停止生产；（2）没收以假充真面粉96袋和假冒包装222条；（3）处以以假充真面粉货值金额2倍罚款7680元；（4）擅自启封行为罚款9000元。付某不服，向某县法院提起行政诉讼，认为被告对原告的处罚无事实依据，适用法律错误，其具体行政行为侵犯了原告的合法权益，请求撤销该行政处罚决定。该县法院经审理认为，被告做出的行政处罚决定，主要事实清楚，证据充分、行政程序合法。原告付某在被告对其调查处理期间擅自启封的行为不当，但为阻碍被告依法行使治权，对擅自启封行为的处罚失当。根据行政诉讼法判决：维持该行政处罚决定书中的第1、2、3条撤销第4条。本案如何体现行政法的调整对象？,8,四、行政法的法源1、行政法的成文法源（我国）（1）宪法；（2）法律；（3）行政法规和规章；（4）地方性法规、自治条例、单行条例；（6）法律解释；（5）国际条约和协定2、行政法的非成文法源（1）习惯法；（2）一般法律原理和学说；（3）行政判例,9,下列哪些是行政法的法律渊源？A.国务院某部委的会议纪要B.某市政府关于征收过桥费的通知C.最高人民法院关于贯彻执行行政诉讼法的若干意见D.某市政府第54号令E.人民法院的行政判例,10,五、行政法律关系（一）概念行政法律关系是行政法律规范调整各类社会关系而形成的结果，表现为行政主体与其他当事人之间的行政法上的权利义务关系。（二）特征（三）分类,11,下列哪些活动的形式属于行政法律关系？A公安机关给所属干警纪律处分B税务局干部上街宣传税法C.财政局取消不合法的收费项目D.人民法院审查工商局处罚决定,12,（四）构成要素：主体、客体、内容（五）行政法律关系的变动1，行政法律规范的存在是行政法律关系形成的法律根据和前提条件行政法律事实的出现是行政法律关系变动的事实根据和直接原因。（法律事实法律事件、法律行为）2，变动的形式：产生、变更和消灭,13,案例：,2009年1月4日至7月23日，某市海事局因“浙舟606”轮沉没事故对该轮原轮机长张某进行了三次海事调查，张某在调查笔录中陈述，自己2008年8月被调下船工作时，公司指派接班的轮机长不具有“浙舟606”轮等级适任证书，而当时自己是公司惟一具有“浙舟606”等级船舶适任证书的轮机长。张还主动承认，自己离船后仍将适任证书留在船上，并在“浙舟606”轮进出港时冒用其证书办理签证。同时，某市海事局取证的“船舶进出港签证报告单”显示，“浙舟606”轮于2008年11月28日在大连港使用轮机长张云达适任证书办理出港签证，而张本人当时并不在船上。据此，某市海事局于2009年9月5日对张作出“海事违法行为通知书”，告知其存在出借船员适任证书的违法行为，并于同年10月24日举行了听证会，形成了“行政处罚案件听证会笔录”。同年12月30日，某市海事局在调查和听证会的基础上，作出港监罚字（2009）1002012号海事处罚决定书，认定张于2008年8月离船后，将本人适任证书留在“浙舟606”轮上，以供该轮使用其证书办理进出港签证，违反了中华人民共和国海船船员适任考试、评估和发证规则第一百零六条的规定，根据中华人民共和国水上安全监督行政处罚规定第三十条“伪造、涂改、出借、转让、冒用下列证件、证书（含船员适任证书）对违法人员处以500元至1000元罚款，并吊销相应证件、证书”以及第十二条第（三）项“配合主管机关查处违法行为的，应当从轻或减轻行政处罚”的规定，对张作出吊销轮机长适任证书的行政处罚。问：某市海事局与张某之间形成何种法律关系？,14,第二章行政法的基本原则一、基本原则概述,15,二、行政法治原则（一）职权法定原则是依法行政的首要原则，要求行政主体的行政职权必须由法设定或由法授予，法律之外不享有任何行政职权，否则就是越权将被宣告无效并承担相应的法律责任,16,某林业局与本局贾某等五位干部家属，签订了承包该局所管辖的某乡林业检查站的合同，合同规定：工资自付，全奖全罚。贾某等承包人私印收费凭证，对当事人乱收、滥罚，林业局遂决定废止合同，贾某不服，诉至法院。法院判决合同无效，追缴罚款，贾某败诉的原因是A.因违法合同规定而败诉B.因行政权是职权和职责的统一，承包合同无效C.国家行政权不能承包，合同因此无效D.混淆了民事和行政不同性质的行为,17,（二）法律优位原则法律的效力等级高于行政立法一切行政活动都不得与法律相抵触,18,气象预报发布与刊播管理办法（国家气象局2004年1月）气象预报属于气象科研成果，制作和发布单位对其享有所有权未经许可擅自刊播气象预报，擅自将获得的气象预报提供给其他媒体，未经许可擅自转播、转载气象预报的行为，处1万元以下的罚款。,19,（三）法律保留原则：法无授权皆禁止,20,法律保留立法例一,行政处罚法第九条：法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。,21,法律保留立法例二,立法法第八条下列事项只能制定法律：（一）国家主权的事项；（二）各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；（三）民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；（四）犯罪和刑罚；（五）对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；（六）对非国有财产的征收；（七）民事基本制度；（八）基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度；（九）诉讼和仲裁制度；（十）必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。,22,立法法第九条本法第八条规定的事项尚未制定法律的，全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定，授权国务院可以根据实际需要，对其中的部分事项先制定行政法规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项除外。,23,例三：关于诉讼费用规定的变迁,1984年民事诉讼收费办法（试行）1989年人民法院诉讼收费办法1999年人民法院诉讼收费办法补充规定2006年12月8日，国务院第159次常务会议审议通过诉讼费用缴纳办法，于2007年4月1日施行。,24,问题：,1，诉讼费用缴纳问题是否属于司法制度？2，最高法院制定诉讼收费方法的规定，是否符合法律保留？3，国务院制定诉讼费用收费方法是否符合法律保留？4，诉讼费用收费问题应当由谁规定？,25,（四）正当法律程序原则,自然公正原则（一）任何人在做出对他人不利的决定时，应当听取对方的意见（二）任何人不能作自己案件的法官,26,正当程序原则：非经正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自由和财产。,27,1，行政公开原则公开是原则。不公开是例外。,28,中华人民共和国政府信息公开条例（2007年1月17日国务院第165次常务会议通过）第九条行政机关对符合下列基本要求之一的政府信息应当主动公开：（一）涉及公民、法人或者其他组织切身利益的；（二）需要社会公众广泛知晓或者参与的；（三）反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的；（四）其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。,29,2，听取意见：方式听证、公开征求意见、座谈会、论证会、问卷调查等等；对象相对人、专家、不特定范围的人。,30,3，说明理由4，回避,31,案例,1862年，伦敦万兹乌斯区居民古帕动工建造房屋。但按照英国1855年的法律规定，在伦敦建造建筑物必须在7天前告知当地工程管理局，如果违反该规定就动工建造，当地工程管理局有权拆除该建筑物。古帕在事先并没有告知当地工程管理局就动工建造房屋。当建到第二层时，万兹乌斯区工程管理局于深夜派人拆毁了该房屋。古帕便向法院起诉，要求万兹乌斯区工程管理局赔偿他因房屋被拆毁而受到的侵害。工程管理局辩称其行为是依职权作出的，是在合法的条件下“不折不扣地做了法律规定可以做的事”。但法院于1863年对该案判决认为：工程管理局在行使其职权之前没有听取古帕的意见，违背了公平听证原则，因而其行为无效，判决原告胜诉，被告承担赔偿责任。,32,三、行政裁量,（一）含义行政主体在行政活动中，在法律设定的范围、限度、标准或原则内，按照自身的理解作出判断、选择处理方式。行政主体作出行政裁量必须符合“合理”、“适当”的标准。,33,（二）要件裁量与行为裁量要件裁量：对于设定要件作出判断，以法律规范中存在不确定法律概念为前提。行为裁量：对于自身行为或效果作出选择，表现为法律规范的结果要件中的“可以”、“或者”。,34,第三章行政主体,问题：（1）超市的保安能否扣留偷窃商品的顾客？（2）公安局治安科能否以自己名义对赌博者作出罚款的处罚？（3）公务员的过失造成对相对人的侵权，由谁来承担赔偿责任？,35,一、行政主体概述（一）概念：社会组织行政权能四个要素自己名义法律责任,36,（二）与其他概念相区别,1，行政法主体：行政法律关系主体的简称，是行政法律关系中权利义务的承担者，包括行政主体、相对人（第三人）。行政主体是行政法主体的组成部分。,37,2，行政机关：行政机关并非是唯一的行政主体行政机关并不总是行政主体3，公务员：行政主体委托公务员（行政权）（以行政主体名义）,38,（三）行政主体的分类,职权性行政主体：国家行政机关（派出机关）授权性行政主体：行政机构和社会组织,39,实例：,判断下列行政主体属于职权性还是授权性行政主体：（1）处理交通事故的交警大队（2）进行消防验收的县公安局消防科（3）某区街道办事处（4）颁发会计师证书的注册会计师协会（5）某县区公所,40,二、行政主体范围,（一）行政机关中央行政机关地方行政机关,41,1，中央行政机关,42,43,实例,下列选项中哪一个在行政法上不具备行政主体资格（1）国务院经济体制改革办（2）国家海洋局（3）国务院法制办（4）证监委,44,2，地方行政机关,地方各级人民政府地方各级人民政府职能部门地方人民政府的派出机关【地区（盟）行政公署、区公所、街道办事处】,45,二、法定授权组织,1，行政机构（内设机构、派出机构、专门机构等）注意：内设机构和派出机构是行政机关的组成部分，往往兼被授权组织和被委托组织的双重身份。前者为行政主体，后者则不是。2，其他社会组织（行政性公司；具有行政职能的事业单位；少量具有行政职能的企业单位；基层群众性自治组织；有行政职能的社会团体）,46,实例,下列选项是否是行政主体？（1）对甲实施200元罚款的铁路公安派出所（2）对乙实施拘留5天的水上公安派出所（3）市税务稽查大队（4）行政机关委托的治安联防大队（6）居民委员会（7）授予学位的学校,47,三、受委托组织或个人,被授权组织与被委托组织的相同之处：（1）都是非国家机关组织（2）都仅行使某种行政职权而非一般行政职权（3）二者范围大致相当两者间的区别,48,四、行政公务人员,（一）行政公务人员的概念与范围个人代表行政主体后果归于行政主体,49,范围行政机关的公务员法律法规授权组织的执行公务人员,50,（二）行政职务关系本质是一种国家委托关系,51,（三）公务行为与个人行为的区分复合性过程：区分标准并非单一，而是结合多个因素共同进行综合判断。时间岗位职权命令核心是与执行职务有关。,52,实例一：下列行为属于什么性质？,某市公安局刑警赵某下班路上发现有人斗殴，即予以制止。打架的马某与赵某有隙，便对赵某出言不逊。赵某大怒，拔枪将其击伤。,53,实例二：刘某的行为是否属于个人行为？,某甲与某乙因做电脑生意发生债务纠纷，某甲欠某乙1.8万元。由于其甲长期拖欠不还，某乙便找到在县工商局企业登记科工作的高中同学刘某，请他帮忙解决问题，刘某答应为某乙帮忙追款。1994年5月6日，刘某身着工商人员制服，在没有出具任何法律文书的情况下，将某甲带到某招待所询问两个多小时，并扣押了某甲的手机、摩托车等作抵押，令其5天之内还款，否则将以经济诈骗论处。某甲无奈，第二天将1.8万元还给某乙。但刘某只退还了手机，却迟迟不还摩托车。经过多次交涉，刘某一再推诿，某甲遂以县工商局为被告，提起行政诉讼，县工商局致函人民法院，提出刘某行为系个人行为，人民法院不应受案。,54,第四章行政行为,一、行政行为概述（一）概念行政主体实施行政权产生法律后果,55,下列哪些行为属于行政行为？,1、假冒执法人员没收路边小摊贩的财物2、城管人员对占道经营者的殴打行为3、行政机关为建新办公楼，要求原租用其门面经营的商家迁出4、某物资公司将若干楼房出售给各单位后，又从物价局取得了收费许可证，对进入该公司院内各单位办事的车辆予以收费管理5、工商局领导班子经讨论后，在会议上决定免征当地一企业的部分所得税6、某公安局以具有犯罪嫌疑为名，将公民甲非法羁押长达三个月。,56,（二）特征（由行政权特性衍生而来）1，单方性2，先行性3，强制性,57,（三）分类,1，抽象行政行为与具体行政行为1）从外在表现形式上区分：抽象行为总是以规范性文件的形式出现，而具体行为则表现为决定、命令等。2）根本的区分标准：（1）行为所针对的对象是否特定；（2）行为是否能反复适用；（3）行为具备何种功能。,58,区分下列行政行为：抽象or具体？,（1）某区政府决定拓宽道路，于是发布公告，要求位于规划道路上的所有居民限期搬迁；（2）武汉市政府为缓解长江一桥的车流，规定车牌尾数单双号的应于单双日过江，否则予以罚款；（3）上海市政府规定，所有外地来沪人员在沪居住3日以上的必须办理居住证；（4）交警指挥交通的手势及红绿灯。,59,尹某原为某市第二中学在聘语文高级教师，在他撰写的入学教育课论文以及人世老枪一书中，曾提出“读书为挣大钱娶美女”的观点和言论，并向学生推销其作品。该市教育局发现尹某的上述问题后，即组织专人对有关情况进行查处，并于2000年8月30日下发了教通字（2000）60号关于查处向学生推销问题的情况通报，该文件作出了“该市（含五县市区）内所有学校不聘用尹某当教师”的处理意见。问：该教育部作出的该文件是抽象行政行为吗？,60,2，羁束行政行为与自由裁量行政行为,（1）区分标准：行政行为受法律规范的拘束程度。（2）区分意义：羁束行为只有合法与否的问题，而裁量行为存在有合法与合理的问题。（3）实质上，二者的区别只在于程度。,61,产品质量法第67条,产品质量检验机构有前款所列违法行为的，由产品质量监督部门责令改正，消除影响，有违法收入的予以没收，可以并处违法收入1倍以下的罚款；情节严重的，撤消其产品质量检验资格。,62,某乡有一座砖瓦窑厂系乡办集体企业。2005年该乡农民李某与乡人民政府签订了承包经营合同。合同规定，向政府将砖瓦窑厂发包给李某，并提供厂房场地、制砖机械；李某负责经营管理，承担企业应缴纳的税金。并上缴承包费，承包期一年。李某承包后，又发包给外乡农民王某。2005年11月乡税务所通知王某缴纳制砖产品税。王某声明合同规定由李某负担税金。但税务所认为税款应由王某在30日内缴纳。王某拒绝。期满后，税务所责令其限期缴纳，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款千分之五的滞纳金。王某仍不缴纳。县税务局对其做出罚款2500元的处罚决定。问：本案中税务局罚款和税务所征收滞纳金这两种行政行为的法律约束有何不同？,63,3，主动（依职权）行政行为与被动（依申请）行政行为,（1）区分标准：可否由行政主体主动实施。（2）依职权行为并不禁止相对人的申请，而是相对依申请行为而言可主动实施，不以其申请为必要条件。这一分类的意义尤其体现在行政不作为上。,64,某公司欲修建一幢儿童乐园大楼，遂向市规划局申请建设工程规划许可证。但在市规划局批准之前，该公司擅自动工修建儿童大楼。规划局做出拆除该违法建筑的行政处罚决定。问：规划局的批准行为和行政处罚行为是何种行政行为？,65,4，要式行政行为与略式行政行为,（1）区分标准：以行为是否必须具备法定形式为标准（2）区分意义：对两类行为是否合法的判定标准不同。要式行为可能因形式违法而构成程序违法，略式行为则不存在这种可能,66,2003年5月，某县邮电局在某国道某段埋设本地网SDH光缆，应认为这是国家建设项目，所以在未经公路主管部门批准的情况下即开始施工。该县公路路政管理所经检查认为该行为违法，遂多次口头、电话要求其立即停止施工，补办相关手续，并缴纳路产损失赔偿费。但邮电局仍继续施工。该县公路局了解情况后与10月6日口头通知邮电局立即停止施工，并限期缴纳罚款5000元。问：县公路局的行政行为是否合法？,67,（四）行政行为三大要件,1，成立要件主体：行政主体内容：处分（改变或确认）相对人权利义务形式：以法律规定的形式行使,68,李某是某市个体经营者，在某集贸市场卖鱼。某日，某区工商局所属工商所工商人员到李某处检查，认为李某违反有关规定用杆秤卖货，要没收其杆秤并让其去工商所交罚款。双方发生争吵，在工商所里，李某仍吵闹，几次欲抢秤，被制止。此时，李某发现工商所所长一只脚没有穿鞋，遂去抢地上那只鞋。所长看到鞋子被抢，又急又气，其余几个工商人员见状就要抢回，双方发生争打。问：工商人员没收和罚款行政行为是否成立？,69,某县某乡大坑山林地一直是属于该乡冯姓的集体山。1985年落实山林两制时，该乡政府为有效保护大坑山林地权益，经乡政府研究决定，准备搞一个形式上的分山，以落实该林地权属为由，将大坑山林地按抽签形式由当地四个自然村村长参加划分。由于只是形式上的分山，并无其他农户参加。参加分山的乡干部统一填写了自留山证，填好后由集体统一保管，没有发放到农户手中。十几年来，农户都不知道填写过自留山证，该山林地也一直都是由村集体统一管护。2002年10月。村集体将该林地承包给吴某开发瓷土。村民们听人传闻曾填写过自留山证，冯某等部分村民遂找村干部要到该证，便以此为由找到县政府要求将该山林地确权属于自己，并主张村集体与吴某签订的承包合同无效。县政府经调查认为，（1）填发日期为1985年4月、在村民冯某名下的自留山证无效；（2）大坑山林地的所有权和使用权归村民委员会所有；（3）要求确认发包行为及合同无效的请求，属民事法律调整范围，不属人民政府受理范围，村民可向人民法院另行提起民事诉讼。冯某等村民对向政府所作确权裁决不服，向法院提起行政诉讼。问：如何看待村集体填写的自留山证？,70,2，生效要件告知受领行政行为的成立与生效是一个问题的两个方面，前者从客观事实角度对行政行为是否存在做出评价，而后者则侧重从行政行为的效力角度评价行政行为，行政行为一经成立立即生效。,71,钱老汉以修车为生计，领有大众路口的占地许可证并在该地修车多年。2005年4月间钱老汉生病在家，很久没有出门修车，一日其老友赵老汉来看他，提出要借占地证修车，钱碍于情面就借给了赵老汉、同年9月，钱老汉病好，想再去修车，就找到赵老汉要自己的占地证。赵老汉告知钱老汉占地证已于5月被某市市容管理办公室吊销。钱老汉去该办公室要求返还占地证，该办认为钱老汉擅自将许可证借给他人，依法应予吊销。钱老汉说自己并不知道许可证被吊销的事实。该办工作人员说将处罚通知单交给了赵老汉。问：该办吊销占地许可证的行政行为是否生效？,72,3，合法要件（1）主体合法：行为主体应具有行政主体资格；行为主体应按法定方式作出行为；做出行为的公务人员应有合法身份。,73,（2）权限合法：不得越权或滥用职权（3）内容合法：证据确凿适用法律正确（4）程序合法：,74,某县有线电视台为解决有限电视收费难的问题，经其上级行政主管部门市广播电视局和省广播电视局社会管理处同意，欲采用可寻址微机收费管理，于2005年7月6日报县物价局核准并经县政府审核，从该年7月13日开始对有限电视用户免费加装解扰器，每个收取押金30元，可抵下年度收视费。7月19日，县工商局受市工商局的委托，对有线电视台安装解扰器及收取押金的行为进行查处，认为其违反广播电视部关于“除中央电视台通过卫星传输的加扰电视节目外，在有线电视网络中传输的无限电视台的电视节目不能加扰”的规定，并认定其作为具有独占地位的经营者，滥用提供电视节目的独占地位，以拒绝、中断服务等措施强行向有线电视用户收取解扰器押金并抵作下年度收视费的行为违反了反不正当竞争法的规定，构成限制竞争行为，并依据反不正当竞争法第23条等规定，对有线电视谈做出如下处罚：（1）责令某有线电视台立即停止收取押金和对中央无线电视加扰的行为；（2）对当事人罚款人民币150000元。11月12日向有线电视台送达行政处罚决定书。该电视台不服提出行政诉讼。问：市工商局的处罚是否合法？,75,行政行为成立、生效和合法（有效）间的关系,三者之间是循序渐进的关系。只有依法成立的行政行为才谈得上生效与否，只有生效之后的行政行为才能评判其是否合法，只有合法的才是有效的行政行为。反之，一个有效的行政行为一定是合法的、已生效并已成立的行政行为。行政行为成立的功用，在于表明该行为在法律上已经存在。行政行为生效的功用，在于表明该行政行为已经产生法律拘束力。行政行为合法的功用，在于评判行政行为的适法性，进而从法律上决定其取舍。,76,刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截，李某做出罚款200元的处罚决定，并要求当场缴纳，刘某要求出具书面处罚决定书和收据，李某认为其要求属强词夺理，拒绝听取其申辩。关于该处罚决定，下列哪些说法是错误的：A.该处罚决定不成立，刘某可以拒绝；B.该处罚决定违法，刘某缴纳罚款后可以申请行政复议或提起行政诉讼；C.该处罚决定不成立，刘某应当缴纳罚款后再申请行政复议或提起行政诉讼；D.该处罚决定无效，刘某可以拒绝。,77,（五）行政行为的效力,1，公定力行政行为一经作出，即被推定为合法而要求相对人予以遵守的效力,78,2，拘束力：即要求遵守（约束或限制）的法律效力行政行为在没有被有关机关变更、撤销之前，对行政主体、相对人和其他国家机关都具有约束力,79,县税务局关于某企业的纳税决定，对下列何项具有拘束力？A.该县税务局B.上级税务机关C.该企业D.其他企业,80,2，确定力（存续力）：行政行为一经作出，非依法定理由和程序不得任意变动的法律效力。形式上的确定力：除无效具体行政行为外，在复议或诉讼期限届满后相对人不能再要求改变行政行为；实质上的确定力：行政主体不经法定程序不得任意变更或撤销行政行为。,81,某环保局对某造纸厂超标排放污染物质做出了罚款的处理决定，在造纸厂履行了该罚款决定3个月后，环保局又以同一事实对该厂作出吊销排污许可证的处罚决定。问：环保局的行为违反了何种行政法原理？,82,3，执行力。已经生效的行政行为要求其内容得以实现的法律效力。注意：（1）不是所有的行政行为都有执行力，如果行政行为没有为相对人设定义务，则一般不具有执行力。（2）具体行政行为可以由具有执行权的行政机关强制执行，也可以由人民法院根据申请强制执行。,83,税务机关要求销售葡萄干的胡某按开票数额纳税，经多次催税胡某仍未完税。税务机关以书面通知胡某，限期缴纳。但胡某仍拒不缴纳。税务机关在得知胡某有一批货款汇入当地农行，于是强制划拨了其拖欠的税款和应缴纳的滞纳金。问：税务机关为何有权从胡某账户中强制扣缴税款和滞纳金？体现了行政行为的什么效力？,84,第五章行政规范行为,一、行政立法（一）概念与特点：兼具立法性与行政性的双重性质,85,（二）我国行政立法主体与权限配置,1，国务院：行政法规（1）职权性行政法规制定权实施性立法权：有上位法依据创制性立法权：无直接上位法依据（2）授权性行政法规制定权依据授权法进行创制,86,2，国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构：部门规章实施性立法权：必须要有上位法依据,87,3，地方政府：地方政府规章（1）特定的地方行政立法主体：31个省级政府和49个较大市级政府（2）权限实施性立法权创制性立法权,88,二、行政规定,（一）概念与性质制定主体：国家行政机关和被授权组织制定程序：更为简单、灵活表现形式：命令、指示、公告、通知、批复等,89,（三）行政规定与行政立法的关系,区分标准：1）制定主体2）制定程序3）规范内容4）体系结构,90,王某系莱阳市工人，于2000年承包位于该市郊区的荒山种植果树，并进行了辟荒，2004年开始取得果品收入。该市财政局于2005年起开始向王某征收农村特产税，王某认为按照市政府第71号文件规定，新开发的荒地，免交5-10年的农业税，一直拒绝缴纳。该市财政局根据税收征收管理法第20条、第46条之规定、国务院关于进一步做好农林特产农业税征收工作的通知第5条的规定，对王某作出处理决定：（1）王某缴纳农林特产税2295元，（2）加收滞纳金716.04元，（3）对王某处以罚款1147.6元。王某不服，提出行政诉讼。问：市政府第71号文件能否最为王某免税的依据？,91,第六章行政许可,一、行政许可的概念、特征行政许可是一种依申请、要式、授益性的外部具体行政行为。本质特征：赋权还是解禁？,92,二、行政许可的作用,积极作用：加强管理、保护人民利益、分配资源、控制贸易、消除危险消极作用：增加交易成本、滋生腐败、助长官僚主义。,93,三、行政许可的设定,（一）设定许可范围：肯定范围1，特定活动的进行普通许可2，获得特定权利特许3，获得特定资质、资格认可4，须检验、检疫以及检测的事项核准5，获得主体资格登记,94,否定范围1，公民、法人或其他组织能够自主决定的2，市场竞争机制能够有效调节的3，行业组织或者中介机构能够自律管理的4，行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的,95,以下哪些行为属于行政许可？,1、某省交通厅批准了某市交通局在其管辖范围内收取养路费的申请。2、以拍卖方式发放汽车牌照。3、商务部对纺织品的出口实施配额管理。4、民政局给张奶奶颁发烈士家属证书。5、小刘司法考试通过后司法局颁发给他的资格证书，和小刘在律所实习满一年后司法局颁发给他的律师执业证书。6、进出口不受限制的技术时向国务院对外贸易主管部门办理合同备案登记。,96,下列事项中哪些可以设定行政许可？,（1）烟花爆竹的运输（2）生产已经具有国家标准的药品（3）公交汽车运营线路的利用（4）图书的出版书目,97,（二）许可设定权,注意：设定权包括创设权和规定权行政许可法关于创设权，遵循了相对集中的原则，即主要集中于中央国家机关，集中于国家权力机关，对相应的立法空白则由相应的次级立法补充规定，兼顾中央和地方利益,98,行政许可法对创设许可权力的约束,（1）法律、行政法规可设定行政许可；（2）国务院可用决定的方式设置许可，但应及时用法律或行政法规取代；（3）地方性法规可设置许可，（4）省级地方政府规章可设置临时性许可，一年期满后须申请人大转为地方性法规。（禁止性规定）,99,许可设定权的禁止性规定行政许可法第17条除本法第十四条、第十五条规定的外，其他规范性文件一律不得设定行政许可,100,“其他规范性文件”（1）不享有法律、法规和地方立法权的国家机关，其制定发布的所有具有普遍约束力的决定、文件。（2）有立法权的国务院及其各部门、地方政府等，除按照立法法规定的立法程序制定通过的规范性文件即行政法规或规章以外的其他具有普遍约束力的决定、命令等,101,四、行政许可的实施,（一）实施主体1，有许可权的行政机关2，法律法规授权的组织3，受委托的行政机关,102,（二）实施程序（1）提出申请（2）受理申请（3）审查申请（4）决定申请,103,（三）听证程序1，听证范围法定性听证选择性听证2，听证规则听证应当公开；根据听证笔录做出行政许可；申请人和利害关系人除特殊情况外不承担听证费用等,104,案例1,贾某为A市某大学计算机老师，具有很好的专业技术和多年的经验。2005年初，贾某联合几个具有相同兴趣和专业技术的朋友，并筹备了一笔资金，物色了一个合适的地点，准备经营一网吧。当年4月，贾某向当地公安机关提出申请，公安机关在审查贾某的资格和有关材料后告知贾某，为了便于公安机关统一实施管理，贾某必须购买标志为“顺达”牌的灭火器械若干。同时，按照某市政府的有关规定，贾某必须购置某品牌的电脑20台以上，方可获得审批许可证，贾某按照要求购买了“顺达”牌灭火器械若干，但由于经费有限，一时拿不出那么多钱再购置电脑。由于贾某的申请迟迟得不到公安机关的许可，他的网吧也一直没有开业。贾某遂将公安机关作为被告起诉至法院。问：本案中公安机关和某市政府的许可设定是否合法？,105,案例2,孙某准备开办一个用气枪打气球游艺活动的摊点，办理了工商登记手续后，于2006年11月以书面形式向某市公安分局申请购买4枝气枪，同月，孙某持该公安分局开具的购枪证向指定单位购买了4枝口径为4.5毫米的气枪。购枪后孙某持枪和发票到公安分局查验，并申请颁发持枪证。该公安分局当即发给孙某两张购枪申请表，要求孙某如实填写并由其所在单位盖章和居住地派出所签署意见后，带三张照片来办理持枪证。孙某按要求填写表格并交给街道办事处签署同意后，于11月底交给其居住地派出所签署意见，该派出所民警手下表格一个月后在表格上填写“不同意发持枪证”意见，期间孙某多次询问无果。2007年2月，孙某仍未得到是否发持枪证的答复，便以某公安分局先同意其购枪，购枪后又不给办证，滥用职权为由，请求法院判令公安分局发持枪证。被告辩称，在本地区有权办理持枪证的是公安分局，原告住所地派出所的答复不能代表公安分局的意见。且原告明知应到公安分局办理持枪证，但自填写申请表至起诉时一直未到公安分局询问和联系，公安分局也未口头或书面拒绝签发持枪证，原告控告公安分局拒绝颁发持枪证缺乏事实根据。问：被告认为派出所不能代表公安分局的意见，是否成立？被告的行为在程序上是否违法？,106,第七章行政处罚,一、行政处罚的概念与特征行政处罚是一种主动、要式、侵益性的外部具体行政行为。实施主体：依法享有行政处罚权的行政主体实施对象：因违法行为而应当给予处罚的行政相对人直接目的：惩罚违法行为,107,二、行政处罚的种类,108,三、与其他概念的区分,（一）行政处分（二）刑罚（三）行政强制措施（四）执行罚,109,下列行为中属于行政处罚的是,A.责令限期治理B.责令停产停业C.责令赔偿损失D.责令退还非法所得E.行政处罚法规定，到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加以罚款。F.张某的小吃店因未取得卫生许可证被行政机关取缔。E.公务员小刘在职期间因违反纪律受到所在行政机关的警告处分。,110,四、行政处罚的设定,1，法律：可以创设各种行政处罚，并对限制人身自由的行政处罚创设有专属权。2，行政法规：可以创设除人身自由以外的各种行政处罚。对法律已作规定的应在法律规定的行为、种类、幅度和范围内。3，地方性法规：可以创设除人身自由、吊销企业营业执照以外的各种行政处罚。对法律和行政法规已经规定的只能在其规定的行为种类、幅度和范围内规定。4，规章：只能创设一定数额的罚款和警告的处罚。可以在法律和行政法规规定的行为、种类、幅度和范围内具体规定。（罚款的限额由省级人大常委会规定；部门规章的限额由国务院进行。）,5，其他规范性文件都不得对行政处罚加以创设。,111,例：,我国种子法规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万元以下罚款。某省人民政府在其制定的某省种子法实施办法中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以3万元以上5万元以下罚款。下列说法哪些是正确的？A.实施办法超越了种子法的规定，无效B.实施办法没有超越种子法的规定，有效C.国务院若认为实施办法超越了种子法的规定，有权予以撤销D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对实施办法一并要求审查。,112,五、行政处罚的实施主体,1，行政机关2，法律法规授权的组织3，受行政机关委托的组织4，行使相对集中处罚权的行政机关,113,注意：1，只能是法律法规的明确授权，规章不能授权，并且得到授权的组织应当是具有管理公共事务职能的组织；2，受委托组织必须是依法成立的管理公共事务的事业组织并具备相应的能力；3，受委托组织不得转委托；4，不得委托其他组织或个人实施行政处罚5，只有国务院或其授权的省级人民政府才有权授权成立行使相对集中处罚权的实施机关，其他机关组建具有行政处罚权的联合执法组织的行为应视为行政委托。,114,例：,某市政府为了加强对本市食品卫生工作的管理，正式行文成立由工商局、卫生局环保局等部门组成的联合执法机构，该机构委托某卫生防疫站对食品卫生进行检查处理，该站在检查中因某餐馆卫生不达标对其做出罚款200元，并限期整顿的处理，该餐馆对该处理不服提起行政诉讼，何者为被告？,115,六行政处罚的管辖,一般规则地域管辖：违法行为发生地违法行为的实施地、发现地以及结果地级别管辖：县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关指定管辖：有争议时先协商再报请上一级行政机关指定管辖,116,例：,刘东是甲地人，在乙地制作盗版光盘，经过丙地运输到丁地进行销售，对刘东的违法行为要进行处罚，谁有管辖权？A.甲地依法有处罚权的行政机关B.乙地依法有处罚权的行政机关C.丙地依法有处罚权的行政机关D.丁地依法有处罚权的行政机关,117,七行政处罚的适用,“一事不再罚原则”：（1）针对相对人的一个违法行为，不能给予两次以上的同一种类的行政处罚。（2）违法构成犯罪的，拘留或罚金均应当依法折抵刑期或相应的罚金,118,八行政处罚的程序,简易程序一般程序注意：无论哪种程序，均必须遵循告知并听取当事人陈述、申辩的规则。否则行政处罚决定便不成立。,119,听证程序：我国首次以法律规定,1，听证程序的适用条件应相对人申请；符合法定种类2，听证程序的具体规则,120,第八章行政强制,一、行政强制的概念与特征为实现一定的行政目的，对相对人的财产、身体及自由而采取的强制活动。根据不同的行政目的，分为行政强制措施和行政强制执行总体上是一种可诉的侵益性行政活动。,121,二、行政强制措施1，概念与特点（1）行政强制措施的采取并不一定要求有违法行为的存在；（2）行政强制措施有时是一种暂时性措施，是对所针对的对象临时性的限制，一旦采取行政强制措施的事由消失，即应解除限制,122,2，分类注意：有些强制措施，如查封、扣押、冻结等，在不同的场合使用，具有不同的性质，其法律后果也不相同。,123,方某经营了一家服装专卖店，与某服装公司签订了价值20万元的服装购销合同，在预付5万元之后服装公司将全部服装送到了方某处，而方某却无力支付余款。服装公司称如不付款则去法院起诉，半个月后方某仍未付款。公安机关以涉嫌诈骗为由将其拘留，并对其服装专卖店采取了查封措施，并催逼其尽快付清其所欠服装公司的款项。问：公安机关采取的拘留、查封措施是行政强制措施还是刑事侦查行为？该措施是否可诉？,124,三、实施行政强制措施的条件行政主体实施行政强制措施，必须要有法律法规的明确授权。,125,长沙市某公司与广州市某公司签订了一份共同开发某科研项目的合同，并且各自投资50万元。合同履行期间双方因资金分配问题产生纠纷，同年5月长沙公司依照合同约定向湖南省经济合同仲裁委员会申请仲裁，该委收到申请后制定长沙市经济合同仲裁委员会办理此案。后者根据长沙公司提出的保全申请，作出裁定：暂停支付广州市某公司的银行存款50万元。问：长沙市经济合同仲裁委员会是否有权实施停止支付银行存款的行政强制措施？,126,1，行政强制执行的概念与特征行政强制执行与行政强制措施的区别（1）目的不同。（2）前提不同。只有相对人负有某种义务而主观上故意不履行某种义务时才可采取行政强制执行，而行政强制措施不以相对人负有某种义务为前提，在特定情况下，行政机关可以迳行采取强制措施。（3）起因不同。行政强制执行的起因只可能是义务人作为或不作为的行为，而引起行政强制措施的可能是行为，也可能是某种事态或事件。（4）实施主体不同。行政强制执行的实施主体是人民法院或行政机关，而行政强制措施的实施主体只有行政机关。,127,2，行政强制执行的种类直接强制执行：间接强制执行：代履行；执行罚,128,下列关于行政强制执行的说法，正确的是：，A.某企业未按期缴纳税款，经市税务局责令限期缴纳后仍愈期未缴纳，市税务局申请法院强制执行B.环保部门对某超标排污的化工厂作出罚款的处罚，化工厂到期未缴纳罚款，环保部门对其按每日罚款数额的3%加处罚款，这属于执行罚C.某单位逾期拒绝拆除其违章建筑，城建行政主管部门依法委托某工程队强行拆除违章建筑，这属于代执行D.某海关对某进出口企业作出罚款的处罚，该企业逾期不履行海关的处罚决定，也不申请复议或诉讼，海关于是将该企业被扣留的货物和运输工具变价抵缴。,129,第八章行政复议,一、行政复议的概念与特征1，是行政救济制度的一种2，复议关系是一种三方关系，其核心内容是复议机关依法对被申请人行政机关所作的处理和处罚决定的合法性和适当性进行审查3，行政复议程序具有一定的司法性,130,二、行政复议的优势与劣势,优势：1，熟悉行政业务，可以对适当性问题进行全面审查2，迅速、及时、成本低廉3，有助于行政机关及时发现工作中的问题，提高自身依法行政的水平劣势：公正性不够,131,三：行政复议与行政诉讼的协调与衔接,1，自由选择（一般性原则）；2，复议前置：3，选择性复议终局4，单一性复议终局5，径行提起诉讼,132,四、行政复议范围：受理复议案件的权限,（一）对具体行政行为的复议列举的复议范围1，行政处罚案件2，行政强制措施案件3，许可证管理案件4，行政确权案件5，侵犯法定经营自主权案件6，农业承包合同案件7，违法要求履行义务案件8，行政许可案件9，不履行法定职责案件10，行政给付案件11，行政机关其他具体行政行为侵权引发的争议复议的排除事项1，不服行政处分及其他人事处理决定的2，不服行政机关对民事纠纷做出的调解和其他处理的,133,三、对行政规定的复议,间接性：不能用复议程序直接审查附带性审查附带性：以对具体行政行为的审查为前提,134,哪些是不能提起行政复议的行为？,A.某市交通管理局发布了排气量1升以下的汽车不予上牌照的规定，并据此对吴某汽车不予上牌照的行为；B某乡政府发布通告劝导农民种植高产农作物的行为C城建部门将某施工企业的资质由一级变更为二级的行为D.民政部门对王某的申请不予批准的行为E.东海县政府将月亮湾村使用的海域裁定归星儿岛村使用F.乡政府决定每户农民派2名义务劳动力参加修筑南山水库G.某民政局停发下岗工人最低生活保障费，下岗工人因此失去生活来源。H.某市自来水公司内部规定，凡是由该公司供水的用户必须购买其指定的水表。,135,家住甲市的刘某于2004年8月购买了一台化油器捷达轿车。2004难免12月，刘某自费安装了韩国产的尾气净化器。经检测，其尾气排放明显地狱甲市技术监督局发布的汽油污染标准。但是，甲市环保局、交通局、公安交通管理局联合发布的关于对具备治理条件的轻型小客车执行新的尾气排放标准的通告（以下简称通告）规定：1998年5月1日以后领取牌照的桑塔纳、富康、捷达等小客车必须安装电控补气和三元催化器，仅验收达标并取得绿色环保标志后，方准予年检。因刘某的私车没有安装通告制定的产品，无论是否达标，市环保局都不予尾气复检，也不准许参加年捡，刘某对通告的规定不服，向市政府提起行政复议。问：刘某是否可以直接对该通告提起行政复议？,136,五、行政复议机关,行政复议机关的确定，是基于行政复议机关和被申请人之间的行政层级隶属关系。（一）种类1，做出被申请行政行为的行政主体：2，做出被申请行政行为的行政主体的上一级行政机关3，做出被申请行政行为的行政主体所属人民政府。行政复议机构：是行政复议机关的内设机构，一般是复议机关内负责法制工作的机构。不是行政主体，不能以自己的名义对外行使职权,137,（二）管辖,1，一般管辖：按照行政机关的上下隶属关系确定行政复议案件由有领导权或指导权的上一级行政机关受理。（1）不服县级以上各级人民政府工作部门具体行政行为的复议：a.向其所属本级人民政府或上一级主管部门申请；b.对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请复议c.国务院部门的具体行政行为不服的，由原行政机关复议。如对复议结果不服，则可向法院提起诉讼，也可向国务院申请做出最终裁决,138,（2）不服地方各级人民政府具体行政行为a.向上一级人民政府申请行政复议b.对于省级人民政府的具体行政行为不服申请复议的管辖，采取原行政机关管辖的办法。对复议决定不服的，或诉讼或向国务院提出复议申请，后者为终局裁决。（3）不服省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级人民政府的具体行政行为向该派出机关申请复议,139,2，特殊管辖,（1）对行政机关派出机关或行政机关工作部门派出机构做出的具体行政行为（2）对法律法规授权的组织做出的具体行政行为（3）对两个或两个以上行政机关以共同名义做出的具体行政行为（4）对被撤销的行政机关在其被撤销前做出的具体行政行为规则：在确定复议管辖时，先找出复议被申请人，亦即申请复议主体。主体确定后，再按照上一级管辖的原则，向其上一级行政机关申请复议。,140,某市人民政府制定规章，授权市政府市场管理办公室负责治理乱设摊点问题，并明确市综合治理委员会直接主管该办公室工作