(xx)宜中刑终字第00090号

1/4XX宜中刑终字第00090号湖北省宜昌市中级人民法院刑事裁定书2007宜中刑终字第00090号原公诉机关宜都市人民检察院。上诉人（原审被告人）金强，男，1965年10月15日出生，汉族，宜都市人，小学文化，现无业，住略。曾因流氓罪于1984年4月被判处有期徒刑四年。因涉嫌犯非法经营罪于2006年2月14日被取保候审。上诉人（原审被告人）黄平，女，1959年1月25日出生，汉族，宜都市人，高中文化，现无业，住略。因涉嫌犯非法经营罪于2006年1月6日被刑事拘留，同年1月23日被取保候审。上诉人（原审被告人）黄玲，女，1963年8月24日出生，汉族，当阳市人，高中文化，现无业，住略。因涉嫌犯非法经营罪于2007年1月9日被监视居住，同年1月30日被取保候审。宜都市人民法院审理宜都市人民检察院指控被告人金强、黄平、黄玲犯非法经营罪一案，于2007年3月20日作出（2007）都刑初字第33号刑事判决。原审被告人金强、黄平、黄玲不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，2/4经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2005年8月至12月，被告人金强、黄平、黄玲合伙非法经营地下“彩”，由黄平在陆城接受他人投注，随后黄平将投注款报给黄玲，黄玲又报给金强，金强又报给余立红（另案处理）。其中接受余永珍投注款41000元，艾娥投注款20000元，罗芬投注款23000元，合计84000元。金强获取非法所得3000元，黄平获取非法所得4000元。案发后，金强、黄玲到公安机关投案自首。金强于2006年2月13日自首时只交待了收取投注款不低于58000元的犯罪事实，后经公安机关传讯后才交待了全部犯罪事实。一审法院认定事实的证据有，1、接处警登记表、抓获经过，证明案发情况和被告人黄平归案经过。2、被告人金强、黄平、黄玲的供述与辨解，证实三被告人合伙非法经营地下“彩”的事实，其中公安机关对被告人金强、黄玲的首次讯问笔录，证明了被告人金强、黄玲系投案自首。3、证人余永珍、艾娥、罗芬等人的证言，证实其找黄平购买地下“彩”的事实。4、被告人金强、黄平、黄玲的户籍证明。原判认为，被告人金强、黄平、黄玲违反国家规定，非法经营地下“彩”，经营数额84000元，其行为3/4构成非法经营罪。被告人金强投案后交待了主要犯罪事实，可认定为自首，依法从轻处罚。被告人黄玲案发后投案自首，依法从轻处罚。依照中华人民共和国刑法第二百二十五条第四项、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人金强犯非法经营罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币4000元；被告人黄平犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币4000元；被告人黄玲犯非法经营罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币1000元。上诉人金强、黄平、黄玲均请求二审改判缓刑。经审理查明，原审人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在一审法庭审理中出示、宣读并质证，本院二审中已予以核实，二审中未出现新的证据，本院对一审判决书所举证据予以确认，故原判认定事实清楚，证据确实充分。本院认为，上诉人金强、黄平、黄玲非法经营“彩”，经营数额84000元，严重扰乱市场秩序，行为均构成非法经营罪。原判根据本案的具体情节，对各上诉人量刑并无不妥，三上诉人的上诉理由均不能成立。原判应予维持。依照中华人民共和国刑事