(xx)云高刑终字第658号

1/7XX云高刑终字第658号云南省高级人民法院刑事裁定书2008云高刑终字第658号原公诉机关云南省玉溪市人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈芝明，男，1960年8月13日出生，汉族。系被害人叶云涛之父。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）叶兰芬，女，1963年2月18日出生，汉族。系被害人叶云涛之母。上诉人（原审被告人）周红林，绰号“轱辘”，男，1986年5月17日出生，汉族，云南省玉溪市红塔区人，小学文化，农民。2007年6月15日因本案被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现押于红塔区看守所。辩护人陈新国，云南滇玉律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人贾有进，男，1989年1月13日出生，汉族。系本案被害人。原审附带民事诉讼被告人周勇刚，男，1981年7月30日出生，汉族。原审附带民事诉讼被告人张刚，男，1986年12月16日出生，汉族。原审附带民事诉讼被告人吴磊，男，1988年6月7日出生，汉族。2/7原审附带民事诉讼被告人杜玉龙，男，1987年11月26日出生，汉族。原审附带民事诉讼被告人戴安妮，曾用名戴春梅，女，1986年4月21日出生，汉族。云南省玉溪市中级人民法院审理云南玉溪市人民检察院指控原审被告人周红林犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人陈芝明、叶兰芬、贾有进提起刑事附带民事诉讼一案，于二八年三月十二日作出（2008）玉中刑初字第9号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人贾有进和原审附带民事诉讼被告人周勇刚、张刚、吴磊、杜玉龙、戴安妮服判，不上诉。附带民事诉讼原告人陈芝明、叶兰芬不服，提出上诉。原审被告人周红林对刑事部分判决不服，亦提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，并提讯了原审被告人周红林，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2007年6月13日晚，被害人叶云涛、贾有进等人到玉溪市红塔区北城镇周红林所经营的“不见不散”酒吧喝酒。同日23时许，因叶云涛将酒吧内的凳子踢倒，周红林遂与叶云涛、贾有进等人发生争吵并打斗。其间，周红林拿出随身携带的跳刀朝叶云涛、贾有进的腹部各刺一刀，致被害人叶云涛死亡，贾有进受重伤。3/76月15日，周红林向公安机关投案自首。根据上述事实和相关证据，原判依照中华人民共和国刑法第二百三十四条、第六十七条、第五十七条、第六十四条、第三十六条、中华人民共和国民法通则第一百一十九条和最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第三条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十九条之规定，作出如下判决一、被告人周红林犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；二、随案移送的长刀两把，依法予以没收销毁；三、附带民事诉讼原告人陈芝明、叶兰芬的经济损失55008元，由被告人周红林赔偿元；附带民事诉讼被告人周勇刚赔偿1500元，张刚赔偿3000元，由被害人自行承担元。四、附带民事诉讼原告人贾有进的经济损失元，由被告人周红林赔偿元，扣除已支付的200元，还应赔偿元；附带民事诉讼被告人周勇刚赔偿1500元，由原告人贾有进自行承担元。五、驳回附带民事诉讼原告人陈芝明、叶兰芬、贾有进的其他诉讼请求。宣判后，被告人周红林及其辩护人均以被害人存在重大过错，周红林的行为具有防卫性质，且周红林在将被害人刺伤后即叫人（张刚）拨打120急救电话，具有积极救治被害人以避免危害后果发生的主观心态，故一审判4/7决对其量刑过重为，请求对周红林从轻处罚。附带民事诉讼原告人陈芝明、叶兰芬以原判认定事实不清，适用法律错误为由提出上诉，请求由原审被告人周红林和原审附带民事诉讼被告人周勇刚、张刚、吴磊、杜玉龙、戴安妮对被害人叶云涛死亡所造成的经济损失承担民事连带责任。并请求对其所提2600元冰尸费的诉讼请求予以支持。经审理查明，原审判决认定上诉人周红林于2007年6月13日23时许，在其经营的“不见不散”酒吧内因被害人叶云涛踢翻椅子一事，与叶云涛和被害人贾有进等人发生吵打的过程中持跳刀刺中叶云涛、贾有进的腹部各一刀，致叶云涛被刺破左髂外动脉、左髂内动脉致失血性休克死亡；致贾有进十二指肠断裂、结肠破裂、空肠破裂、肾破裂，构成重伤。同月15日，周红林到公安机关投案自首的事实清楚。另查明，在周红林与叶云涛等人发生吵打的过程中，原审附带民事诉讼被告人周勇刚持长刀在旁叫喊，以阻止双方互殴。此外，原审附带民事诉讼被告人张刚在周红林行凶后，协助周红林将叶云涛从酒吧内抬出至公路边，但周勇刚、张刚及其他原审附带民事诉讼被告人均未对叶云涛、贾有进实施过直接伤害行为。上述事实，有现场勘查及现场指认笔录、现场方位图及现场照片、提取笔录、扣押物品清单、刑事科学技术鉴定书及鉴定结论通知书、被害人贾有进的陈述、证人5/7XXX、XX、XXX、XXX、XX、XX、XXX、XXX的证言等证据证实，上诉人周红林对上述犯罪事实亦供认。另有户口证明、到案经过和证人XXX的证言，证实上诉人周红林的身份情况，以及周红林于2007年6月15日到澄江县公安局投案自首的事实。此外，在卷的常住人口登记卡、身份证、病情证明、医疗费收据、付款收据和收条、伤残鉴定书、后期医疗费用评估书等证据证实被害人和附带民事诉讼原告人的身份情况，以及因周红林的犯罪行为给被害人及被害人家属造成的经济损失情况。上列证据均经庭审质证、认证，来源合法，并能相互印证，可以作为定案依据，本院均予以采纳。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，上诉人周红林无视国家法律，在因琐事与他人发生争执并致互相殴斗的过程中，以故意伤害为目的，持尖刀捅刺他人身体，致一人死亡，一人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，且后果严重，本应依法予以从严惩处。关于周红林及其辩护人提出被害人对于本案的引发有过错的问题。经查，被害人对引发案件确有过错，但是，该过错程度尚未达到法律意义上的重大过错的程度；关于这里周红林的行为是否有防卫性质的问题。本院认为，周红林在双方互殴的过程中，在对方赤手的情6/7形下，持刀刺杀两人，其行为已超出了制止不法侵害的必要程度，不具有法律规定的防卫性质；关于周红林是否有积极救治行为的问题。经查，周红林虽在行凶后叫张刚拨打了120急救电话，但是，为了逃离现场，却将被害人置于公路边于不顾，故不能认定其具有积极救治被害人的行为。因此，周红林及其辩护人提出的相关上诉理由和辩护意见均不能成立。但周红林案发后主动向公安机关投案自首，具有自首情节，可以从轻判处。并鉴于以及被害人有一定过错的事实，原判对周红林作出的判处并无不当。量刑过重的上诉理由和辩护意见本院不予采纳。关于上诉人陈芝明、叶兰芬上诉提出其他原审附带民事诉讼被告人应与周红林共同对被害人叶云涛死亡所造成的经济损失承担民事连带责任的请求。经查，在周红林对叶云涛实施伤害的过程中，其他民事诉讼被告人客观上均未对其实施过具体侵害行为，主观上亦不具有和周红林共同的故意或过失，不属于共同侵权的赔偿义务人。原判根据周勇刚和张刚具有自愿赔偿的意愿，结合二人在本案中存在的不当行为，作出二人承担相应赔偿责任的判决并无不当。此外，就上诉人陈芝明、叶兰芬提出冰尸费应单列为丧葬费之外的上诉理由，无法律依据。因此，陈芝明、叶兰芬所提上诉理由亦不成立，相关上诉请求，本院不予支持。7/7综上