企业重组运作模式及律师在法律风险防范中的作用(下)解析

企业重组运作模式及律师在法律风险防范中的作用(下)（一）交易标的的正当性及风险性 审查并要求转让方保证对其转让的股权或者资产具有完全、正当的处分权，已经履行所有必要法定程序、获得相关授权或者批准。 如收购有限责任公司的股权，必须经得该公司全体股东过半数同意并且其他股东放弃优先购买权；收购国有产权必须经过法定评估和国有资产监视治理部分审批等。 审查并要求转让方保证股权或者资产没有附带任何的抵押、质押担保或者优先权、信托、租赁负担等，保证受让方不会被任何第三方主张权利。相关资产在数目、质量、性能、安全、知识产权甚至环保等方面均符合约定要求，不存在隐瞒任何不利于收购方或者不符合约定的情形。 若涉及收购“壳资源公司”或核心资产、技术，则应当注重在有关资质（如收购经营业务须国家批准的特种经营企业）、政府批准文件及其正当性和延续性。 （二）资产评估不实 实践中由于各方面的原因导致资产评估不实：如国有出资人和国有企业的上级主管部分的不正当干预；国有企业的原经营者的有意阻挠或干扰；资产评估机构及其工作职员的舞弊或疏忽等都可能导致资产评估报告失实。资产评估报告失实表现为评估价值高于或低于企业国有净资产的真实价值等。 （三）产权纠纷 并没有进行过严格的资产清查和产权界定，就仓促地以国有企业挂牌出售或当作国有资产折价进股投进到新的股份制企业，引起产权纠纷。 （四）债权纠纷 对于资产构成中到期债权（应收账款）比例较高企业应慎重考虑，对于不良债权过多的企业更应警惕。 （五）债务纠纷 继受债务的纠纷即双方私下协议没有得到债权人的认可的债务转移仍将被追索。 隐瞒、遗漏债务纠纷即有时由于各种原因而发生企业的原出资人或经营者在清查企业债权债务的过程中故意隐瞒、遗漏或由于疏忽而遗漏债务的情况，这就导致企业的评估价值高于净资产价值。 隐形债务纠纷即被重组企业对外担保而形成的或有债务。国有企业在改制过程中没有向职工足额支付身份置换的经济补偿金也会使改制后的企业实际承担由原国有企业转嫁的对企业职工的此部分隐形债务。 四、律师参与企业重组如何防范法律风险 （一）并购方律师的主要工作事项 1、在实施并购前对并购交易标的的正当性进行审查 并购不完全是一种市场行为，其中在参与主体、市场准进、经营规模和范围等方面必然受到有关国家法律法规或相关政策的限制，特别是当并购涉及到国有企业的时候，政府干预是必然的，而且政府在并购中所扮演的角色有时会直接关系到并购的成败。所以，律师参与企业并购业务首先要对并购交易的正当性进行审查。 2、对目标企业所涉及的法律事项做尽职调查 为了确保并购的可靠性，减少并购可能产生的风险与损失，并购方在决定并购目标公司前，必须要对目标公司的内部情况进行一些审慎的调查与评估。这些调查和评估事项包括： （1）目标公司的产权证实资料(一般指涉及国有产权时国资治理部分核发的产权证或投资证实资料)； （2）目标公司的工商注册登记资料(包括公司章程、各类出资或验资证实报告等)； （3）有关目标公司经营财务报表或资产评估报告； （4）参与并购的中介机构从业资质； （5）目标公司所拥有的知识产权情况； （6）目标公司重大资产(包括房产、土地使用权、知识产权等)、负债或合同事项； （7）目标公司治理框架结构和职员组成； （8）有关国家对目标公司的税收政策； （9）各类可能的或有负债情况(包括各类担保、诉讼或面临行政处罚等事项)； （10）其他根据目标公司的特殊情况所需要调查的特殊事项。 3、出具完备的并购方案和法律意见书 并购方律师参与并购的核心工作就是为实在施并购行为提供或设计切实可行的并购方案和出具相关的法律意见书，以便对并购中所涉及的法律风险进行提示或适当的规避。目前，对国有企业产权的交易，一般律师的法律意见书是向治理国有资产的上级主管部分或政府机关报批时所必须的法律文件。 4、起草相关的合同、协议等法律文件 企业并购行为往往同时涉及企业的资产、负债或职员等重组事项，其间必然涉及到需要律师起草或审核的大量合同、协议等法律文件。这些合同或协议文件是终极确立企业并购各方权利义务法律关系的依据，务必须要专业律师从中进行必要的审核把关。 5、参与有关的并购事项商务谈判 对企业并购而言，主要还是一种市场交易行为，需要参与并购的各方反复进行商务方面的谈判，至于面临企业并购失败的风险也是非常正常的事情，只有最后谈成的结果才能形成书面上的法律文件。律师参与并购业务的谈判，有利于律师全面了解或把握交易各方的真实意图，并随时为交易各方提供谈判内容的法律依据或咨询服务。 （二）目标公司律师的主要工作事项 1、审核并购方的正式授权和谈判效力题目； 2、制作