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1/4XX沪二中刑终字第59号上海市第二中级人民法院刑事裁定书2008沪二中刑终字第59号原公诉机关上海市虹口区人民检察院。上诉人原审被告人吴代林。上海市虹口区人民法院审理上海市虹口区人民检察院指控原审被告人吴代林犯盗窃罪一案，于2007年12月18日作出2007虹刑初字第1129号刑事判决。原审被告人吴代林不服，提出上诉。本院于2008年1月8日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派代理检察员沈健出庭履行职务；上诉人吴代林到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市虹口区人民法院依据被害人俞某的陈述，证人王某某的证言及上海市虹口区物价局出具的物品财产估价鉴定结论书等证据判决认定被告人吴代林于2006年2月初某日晚，在本市蒋家桥幸福村小区车棚内，趁无人之机，采用踢开笼头锁的方法，窃得被害人俞某停放于该处的价值人民币3,600元的永久牌TR2000P型燃气助动车1辆，后销赃给他人，赃款花用。事后，被窃的车2/4辆被被害人俞某自行找回。上海市虹口区人民法院认为，原审被告人吴代林以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人吴代林在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人吴代林因吸食毒品行为被抓获后，能主动交代公安机关尚未掌握的盗窃犯罪事实，系自首，可从轻处罚。依照中华人民共和国刑法第二百六十四条、第六十五条第一款及第六十七条之规定，以盗窃罪判处被告人吴代林有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元。上诉人吴代林对原判认定其犯盗窃罪的事实和证据不持异议，但认为其强制戒毒期间应在刑期中扣除。上海市人民检察院第二分院认为，原判认定上诉人吴代林犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑并无不当，其在强制戒毒期间被羁押的日期依法不应折抵刑期，建议驳回上诉，维持原判。本院经审理查明，上海市虹口区人民法院2007虹刑初字第1129号刑事判决认定事实的证据，均经一审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实。本院审理期间，控、辩双方均未提供新的证据，且审理查明的事实和认定依据，与一审相同，予以确认。3/4本院认为，上诉人吴代林以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。吴代林上诉提出强制戒毒期间应在刑期中扣除，经查，被告人吴代林2007年8月16日起被强制戒毒，同年11月13日被刑事拘留，系未被刑事拘留或逮捕而先予强制戒毒，故戒毒期间依法不予折抵刑期，其上诉理由于法无据，本院不予采纳。原判根据上诉人吴代林的犯罪事实、性质、情节并结合上诉人系累犯、有自首情节等在法律规定的幅度内定罪量刑，并无不当，且诉讼程序合法。上海市人民检察院第二分院的意见正确。据此，依照中华人民共和国刑事诉讼法第一百八十九条第一项之规
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