1国际私法概述.ppt

国际私法教案,国际私法PrivateInternationalLaw,国际私法概述,通过本章的学习，你应该可以回答：1、国际私法的调整对象是什么？2、国际私法是由哪些法律规范组成的？3、国际私法中的法律冲突与一般意义上的法律冲突有何区别？,国际私法概论,第一节国际私法的调整对象第二节国际私法的范围和体系第三节国际私法的名称、性质和定义,国际私法的调整对象,一、国际民商事关系（涉外民商事关系，简称国际或涉外民事关系）二、法律冲突及其产生的原因三、解决法律冲突的两种方式,一、国际民商事关系的概念与特点,（一）概念国际民商事关系是指法律关系中的主体、客体、内容中含有一个或一个以上涉外因素（foreignelements）的民商事关系。1、主体涉外：主体一方或双方是外国的自然人、法人（有时也可能是无国籍人、外国国家或国际组织）；或者一方或双方为住所、惯常居所或营业所在国外的自然人、法人。2、客体涉外：3、内容涉外：法律事实发生在外国。,关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第178条对“涉外民事关系”的解释：,凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的，产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。评价：简单化,问题：如果法律关系中的三要素都不涉外，这类法律关系是否一定不受国际私法调整？三要素涉外，此类法律关系是否一定受国际私法调整？,结论：三要素的判断标准是受前苏联国际私法学的影响。是一个基本的判断标准，但并不周延。一种新的观点：抛开三要素说，主张判断的标准是某一民商事关系是否与外国法（或外域法）有实质联系。,（二）特点（与国内民事关系比较）1、涉外性：“外”包括外国或外法域（legalunit）2、国际性：本质上体现国家之间的关系。3、是广义的民事关系：民事、商事；国际民事诉讼、国际商事仲裁程序关系。,二、法律冲突及其产生的原因,（一）法律冲突的类型1、公法冲突与私法冲突2、空间冲突、时际冲突和人际冲突3、平面冲突与垂直冲突,（二）国际私法中法律冲突的概念法律冲突（conflictoflaws）是指对于同一涉外民事关系，由于各国法律规定的不同且都主张对它管辖，从而产生的法律适用上的冲突。归类：私法、空间、平面冲突,case：中国某进出口纺织品公司诉某法国人案,中国公司法国人（19岁）染料价格暴涨买卖纺织品染料合同法国人拒绝履行合同1、对于本案中法国人是否有民事行为能力的问题，中、法两国民法规定不同：18岁/21岁。2、中法两国民法都主张对该问题行使管辖权（法律的效力范围）：（1）法国民法典第3条：有关能力的法律适用于全体法国人，不管他为于何处。（2）中国民法通则第8条：本国对在中国的外国人有效。3、结果：适用法国法还是中国法：即法律适用上的冲突。,（三）法律冲突产生的原因和条件（1）主体之间存在正常的民商事交往，形成涉外民商事关系。（2）各国法律对同一问题的规定不同。（3）一国的域内效力与另一国的域外效力同时出现在一个法律关系中。（4）各国在一定条件下承认外国法的域外效力。,三、解决法律冲突的两种方式（国际私法的调整方法）,（一）冲突法调整方式。通过冲突规范指定各种不同性质的涉外民事关系应该适用的法律以解决法律适用上的冲突。（国内立法、国际条约、少量国际惯例）（二）实体法调整方式。制定统一实体规范直接规定当事人的权利义务，从而消除法律冲突。（国际条约、国际惯例）,（三）两种调整方式的比较1、冲突法调整方式是国际私法最主要的调整方式，只要各国法律没有完全统一，就还需要这种调整方法。2、冲突法方式的局限性及实体法方式的优势3、实体法方式的局限性4、结论：两种方式优劣互补，在解决法律冲突方面相辅相成。,冲突法方式的局限性,1、缺乏确定性与可预见性：（1）冲突规范指引的只是某国的法律，它可能根本不存在或者无法查明。（2）当事人在争议诉诸法院之前，不知道会适用什麽样的法律来决定他们之间的权利义务，或者在知道这种命运到来之前去挑选法院（forumshopping）。2、由于各国冲突规范不同或者适用冲突规范的制度不同，可能导致判决结果的不一致。冲突法方式的局限性恰是实体法方式的优势。,实体法方式的局限性,1、并不是所有的民商事领域都存在统一实体规范。2、并非所有的国家都参加统一实体法公约，在参加国中有的国家还提出保留，在保留的问题上还是存在法律冲突。3、统一实体法公约并非都能做出全面、明确的规定。4、有些实体国际条约允许当事人排除适用，国际惯例更是需要当事人选择。,第二节国际私法的范围和体系,国际私法的范围有两种含义：调整对象的范围。即涉外民事关系中的哪些问题由国际私法来调整。国际私法规范的范围。即国际私法由哪些规范所组成。,哪些是国际私法的特有问题？（中国某进出口公司A诉美国机械公司B案）,A（营业地在中国）B（营业地在美国）买卖机床合同约定：（1）美方在中方公司所在地交货；（2）中方明确告知机床将转口至土耳其；（3）若发生纠纷由美国法院管辖。履行：中方转口到意大利，意大利厂商发现该批机床的制造工艺侵犯其两项专利（一项在意大利注册，另一项同时在中国注册），要求赔偿。中方向我国法院起诉，要求美方承担违约责任。,美方在中国是否有交易的权利（外国人的民事法律地位规范）管辖权法律适用冲突规范国际民事诉讼国际条约的运用（统一实体规范）（国际商事仲裁）程序规范判决的承认与执行,一、国际私法的范围（一）在国际私法范围上的不同主张,1、小国际私法（李浩培）2、中国际私法（英美派、法国派）3、大国际私法（前苏联、赖来焜人体构造论）4、超大国际私法（姚壮、任继胜、韩德培：在大国际私法之外，还包括国内法中专门用于调整涉外民事关系的实体规范）,李浩培的小国际私法观点,国际私法就是冲突法Thomson:IntroductiontoScience“Thelarksingingatheavensgateisafactofexperiencewhichmaybestudiedphysically,biologicallyandpsychologically,butacompleteanswertothequestionaskedbyphysicswouldnotanswerthoseaskedbybiologystilllessthoseaskedbypsychology.”结论：对于法律抵触这个现象，由国际私法与统一民法及其他科学共同研究是科学精细分工的需要。,百灵鸟在云端鸣唱，这是经验中的一项事实，可以用物理学的方法、生物学的方法，或者心理学的方法去研究它。但是物理学对问题所提供的全部答案，却不能用来解答生物学对之提出的问题，更不能用来解答心理学对之提出的问题。（把这三个科学研究所得出的结果综合起来才能对百灵鸟鸣唱的现象得到总括的结论和综合的知识。这知识才是全面的。知识要求全面是没有疑问的。为了得到完全的知识，就要用不同的方法去研究它。）,韩德培教授的“一机两翼”的理论,冲突法、统一实体法、国家直接适用的法,国籍及外国人法律地位,国际民事诉讼及仲裁程序,赖来焜的“人体构造论”,外国人地位论统一实体法论法律冲突冲突法论国际民事国际商事诉讼法论仲裁法论,（二）有关国际私法范围争议的焦点：,1、有关国籍问题的法律规范是否属于国际私法的范围？（适用当事人本国法为常用的冲突规范，因此国籍冲突问题与法律适用密切相关。）2、外国人法律地位规范是否属于国际私法的范围？（外国人民事法律地位问题的解决是法律冲突产生以及解决法律冲突的前提。）3、国际民事程序规范是否属于国际私法的范围？（程序问题与法律适用问题密切相关，归入国际私法范围一并研究是有利、方便的。）4、统一实体规范是否属于国际私法的范围？（从发展的眼光看，是解决法律冲突的更优路径。）,（三）关于国际私法范围问题的总结性观点,1、国际私法的范围是指国际私法包括哪些规范、包括什么内容的问题。2、人们对国际私法范围的争论，其本原在于对国际私法调整对象、调整方法认识上的差异。3、从发展的眼光、维护国际私法体系完整性的角度，支持大国际私法的观点。4、但不排除随着国际经济、政治及法律科学的发展，学科还会发生的整合与分化。例如，国际商法的独立与分离。,二、国际私法体系,（一）从内容上划分的立法体系（二）从形式上划分的立法体系1、散见式（1）散见在民法典中的各个章节（法）（2）散见在其他单行法中（中）2、专编、专章式（中）3、法典式（奥地利、瑞士）,第三节国际私法的名称、性质和定义,一、国际私法的名称（“一门从书名页就有争论的法律学科”德卡恩）1、法则区别说（theoryofstatutes）2、冲突法/法律冲突法（conflictoflaws）3、私国际法（privateinternationallaw）4、国际私法（internationalprivatelaw）5、涉外私法（foreignprivatelaw）6、外国法适用论（applicationofforeignlaw）,最有代表性的三个名称,1、ConflictofLaws:荷兰的罗登博格（Rodenburg）于1653年首次提出。胡伯（Huber）、萨维尼（Saving）、戴西（Dicey）等国际私法泰斗认可，后者建议命名为Choiceoflaw。在美国使用广泛。2、PrivateInternationalLaw：美国的斯托（JosephStory）于1834年首次提出。在法国等大陆法系及英国等较为流行。3、InternationalPrivateLaw：德国的雪佛（Schffer）于1841年首次提出。德国、中国、日本、俄罗斯、东欧等国广泛使用。,二、国际私法的性质,国际私法的性质主要包括：国际私法是公法还是私法？实体法还是程序法？国内法还是国际法？关于第三个问题的不同看法：国际法论（国际法学派）国内法论（国内法学派）二元论或综合论,结论：国际私法既有公法性质，也有私法性质；是程序法与实体法的融合体；既有国际法性质的一面，又有国内法性质一面，具有二元性质。,三、国际私法的定义,国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以确定外国人民事法律地位为前提，以解决法律冲突为核心，以司法保护为目的，包括规定外国人民事法律地位规范、冲突规范、统一实体规范、国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。,知识点总结示意图#,国际私法的调整对象（国际民商事关系、法律冲突）国际私法的范围国际私法的体系定义国际私法的名称国际私法的性质,重点与考点,1、国际私法调整对象的涉外性2、法律冲突及其产生的原因3、解决法律冲突的方法及其比较4、国际私法的范围,司法考试专栏,一、关联法规最高人民法院关于贯彻若干问题的意见（简称