论英国普通法的形成

论普通法的最初形成摘要：普通法是英美法中一个独特的概念，也是英美法系国家和地区法律制度的历史基础。因此，探讨其初始形成具有重要意义。普通法的形成是在各种习惯中自发形成的，是在中央集权的皇室过程中形成的。在它的形成过程中，有一些人为因素，但同时，许多系统的发展似乎是自然形成的。多种力量的制衡使得皇权很难完全压制其他力量，这也是一个重要原因。这样，一个显著的普通法体系就形成了，一种不同于大陆法系的独特的“司法理性”也就出现了。关键词：普通法；编队；诺曼征服；亨利二世改革；程序优先；司法理性在中国，当我们谈论普通法时，我们通常会想到“程序优先”和“有先例可循的先例制度”等笼统的描述，但恐怕我们对普通法的历史了解不多。仅仅停留在这种知识水平是不够的。然而，为了描述一个特定的法律体系，我们常常需要沿着历史的轨迹，通过对可能对历史发展方向有足够影响的事件的透视，以及对由此产生的体系的缓慢变化和演变的保证，来理解法律体系的特征和理论含义。对普通法的理解和掌握自然应该是一样的。事实上，我们很难从非历史的角度理解英国普通法。没有特定的历史背景，普通法的发展更像是一团乱麻，我们无从下手。因此，本文试图通过考察普通法最初形成的历史时期来解释普通法的特征及其所包含的独特价值。一、普通法歧视的概念普通法的概念并不是英国法所独有的，英国法最初被教会法学家用来称呼普通的教会法，以区别于各种当地习俗。在法国和德国，普通法也被用来泛指整个国家的法律，这些法律不同于当地习俗或特殊规范的适用。当然，它的出现比英国普通法晚了几个世纪。普通法本身是一个不确定的词，甚至对英国法律来说，它也有多重含义。就法律制度而言，通常所说的“普通法制度”是一种不同于大陆法系国家的法律制度，例如德国的法律制度。显然，在这里，“普通法”一词代表或涵盖了构成英国法律体系的其他要素或有机组成部分。从法律渊源的角度来看，普通法是指由普通法院在12世纪左右创造和发展的法律(最初，甚至可以说是习惯)，通常适用于全国。我们使用的普通法术语应该在英国的爱德华一世或更晚的时候使用。见周伟：普通法的治理，第5号，华东政法学院学报 2004。总的来说，我们也从这个角度理解普通法。首先，普通法是指不成文法，以区别于议会立法和行政立法。第二，普通法也指全国通行的不同于当地习俗的法律。最后，普通法是世俗法院适用的法律，不同于教会法。从理论上讲，普通法是一种传统，包括那些已经和仍然必须遵循的传统，以及那些不受议会立法和皇家法令控制的传统。根据它的历史渊源，它可以追溯到诺曼征服。当时，早期的国王法庭设在伦敦的威斯敏斯特。当事人必须在伦敦提起诉讼，证人必须在伦敦作证。为了解决这一不便，第二，它也是为了加强各地海关和法律的统一适用，从而加强王室权力，从而创建巡回审判制度。法官下乡积累的判决内容是未来判决的法律来源，形成了共同的法律基础，并逐渐统一了不同地方的不同习俗和法律内容。由于一致的判断基础，这种法律被称为“普通法”。学者们通常把“普通法”称为“普通法”或“普通法”。从这一法律体系的历史形成来看，称之为“普通法”似乎更为恰当。潘：英美法导论，法律出版社，2002年，第4页。然而，根据惯例，我们通常称之为“普通法”。二、普通法产生和形成的历史回顾普通法是随着诺曼人的征服、统一的中央集权和统一的、专业化的皇家法院体系的建立，围绕着全国皇家法院的司法活动逐渐形成的一套制度事实。这一形成时期基本上可以分为两个时期：诺曼征服后的普通法产生时期和亨利二世改革后的普通法初步形成时期。(1)诺曼征服后的普通法时期谈到普通法，一般来说，它应该从诺曼征服开始。一些学者甚至认为整个英国法律的真正历史始于诺曼征服。德国茨威格卡茨：比较法总论，潘汉典等译，贵州人民出版社，1992年，第335页。然而，英国法律本身的起源可以追溯到盎格鲁-撒克逊时代。自5世纪中叶以来，盎格鲁-撒克逊等日耳曼部落逐渐从欧洲大陆入侵大不列颠，并建立了一系列盎格鲁-撒克逊王国。每个部落的原始习惯法也相应演变成习惯法。在诺曼征服之前，英国基本上处于分离主义状态。由于缺乏统一的司法机构，没有“普通法”在全国盛行，地方习惯法始终占据主导地位。诺曼征服后，英格兰的诺曼人口非常少。作为大多数被征服的民族，他们通过“保持现有制度”来统治。基于该地区现有的法律秩序，威廉一世及其后继者，以日耳曼-基督教文明为基础，并结合诺曼底公国的经验，着手创建一个统一的国家政治、经济和法律，致力于统一一种权力，即把所有国家权力集中在皇家政治统治秩序中。当然，诺曼心目中的国家只是“整体而非部分，王权代表一切，一切源于王权，普通法也是如此”。美国乔治霍兰德萨宾：政治学说史，刘山等译，商务印书馆，1986年，第246页。诺曼征服后，统治者采取了以下措施：第一，整顿经济秩序，广泛建立封建(分封制)，为形成统一的政治法律秩序开辟沃土。诺曼征服最直接和最重要的后果是加速了始于盎格鲁-撒克逊时代的封建化进程。“封建制度的逻辑是给予封建领主领地的统治权。为此目的，封建领主应该维持一个“法庭”的存在。英语詹宁斯：法与宪法，龚祥瑞等，三联书店，1997年，第7页。在威廉征服了英格兰的所有地区后，他宣布王室是这个国家土地的最高所有者，从而为他的政治统治奠定了社会和经济基础。最重要的活动是分封制，土地、人口和财产的全国清查和登记，以及1086年土地清册(末日册，称为末日册)的编纂。这些活动的最初目的是便利领主的征兵和征税，并确保王室利益。为了实现这一目标，大量盎格鲁-撒克逊贵族的土地被没收。皇室拥有全国1/7的可耕地和大部分森林，其余的被重新分配给皇室亲信和他们的随从。被收购土地的属国直接从属于国王，国王和他的属国通过分封和忠诚保证的形式建立权利和义务的法律关系，即契约关系。最初的盎格鲁-撒克逊骑士阶层通常拥有一小块自己的土地。结果，封建土地所有权被正式概括和制度化。庄园经济和骑士精神是英国封建制度建立和发展的基础。分封制和“我必须陪伴我的大臣，我的大臣仍然是我的大臣”的国家土地税、政治和军事制度，非常有效地形成了具有统一效率的中央分封制，摆脱了家庭身份制度，形成了契约社会，从而使诺曼人能够迅速确立中央政府可以直接控制和开展其他建设活动。第二，初步建立统一的司法机构在诺曼征服之前，英格兰没有统一的皇家司法机构。各种各样的诉讼都由古代的郡法院和100个法院管辖，还有后来的领主法院和教会法院。除了教会法院之外，这些法院主要基于不同地方的习惯法。司法权的分散无疑对中央集权制的建立极为不利。尽管威廉没有保留这些机构并尊重它们的管辖权，但他要求根据国王的令状并以国王的名义对它们进行审判，以便巧妙地将它们纳入国王的司法机关，并有效地防止其权力的扩张。与此同时，威廉引入了诺曼时代的管理机制，建立了由僧侣和门外汉组成的“皇家会议”。它不仅是国王的咨询机构，还履行一些立法、行政和司法职能。后来，它的司法职能受到重视，一系列专门机构逐步分离，分别行使皇家司法权。起初，金融法庭，也被称为“棋盘法庭”，被分开处理涉及皇家财政和税收的案件。与此同时，国王经常亲自视察和监督，他还派遣司法官员到全国各地视察，以国王的名义监督和检查诉讼。就某一条线而言，被没收的犯罪财产必须移交给国王。为此，当地法院必须提供犯罪和没收财产的真实清单。此外，国王派遣最高地方法官参与所有与王室利益相关的案件。在地方一级，他们以国王的名义主持法庭。可以看出，在皇家法官巡回审判的过程中，地方管辖权将逐步转移到行使皇家管辖权的皇家法院。司法权由皇家法院行使，以推动统一法律的运动。在此期间，“诺曼人似乎一直遵循着显著的盎格鲁-撒克逊传统，并致力于使日耳曼人的习惯适应新的形势”。这就是约翰贝克尔所说的：“12世纪普通法的兴起使得1066年以前非常落后的国家制度得以有效而迅速地扩展。”贝克，英国法律史导论；伦敦，第二版，1979年，第11页在11世纪的英国，地方政府已经完全组织起来，中央政府也逐渐巩固了自己的力量，从而有效地促进和保证了普通法法律制度的成功。(2)亨利二世改革后普通法的初步形成时期在英国法律史上，被称为“英国普通法之父”的亨利二世和17世纪的柯克一样著名。他的统治时期是普通法和英国司法制度取得重大发展和形成的时期。这一时期的格兰维尔法官在他的中世纪英格兰王国法和习惯中描述了亨利二世在法律制度方面的成就，这位伟大的国王在整个王国为普通法提供了必要的强大的皇家权力和各种法律手段，并为其一次性和不可接受的未来奠定了坚实的基础。首先，作为安茹王朝的第一任国王，亨利二世利用了广阔的领土(由他开创的扫帚王朝已经在法国；安奇、芒斯、图灵、诺曼底、阿基坦等。被称为“安茹帝国”，依靠骑士和公民的支持进行社会和法律改革。他颁布了重要的法令：1164年为克拉灵顿宪章，历年为克拉灵顿调令，1176年为诺桑普顿沼，1179年为湿莎沼令。张彩凤：英国法治研究，中国人民公安大学出版社，2001年，第21页。其次，亨利二世对以前的临时机构进行了固定和专门化。1178年，他在威斯敏斯特建立了一个长期的中央法院，个普通诉讼法院，这些法院接受普通的“民事诉讼”。国王本人仍然带着他的法官巡回审判。在亨利的统治结束之前，他把一些法官留在皇家大院里，代表国王进行审判。这是女王法庭。后来，它的管辖权仅限于刑事案件和涉及皇家人员的案件。财政部继续在财政和税收领域行使司法权。上述三个难以解决的案件必须由国王、他的牧师和贵族组成的一个明智的会议来讨论和决定。此外，也许最重要的措施是提到亨利二世的制度化，以前偶尔巡回审判。通过这种方式，亨利二世建立了一个相对完整的皇家司法机构，从国王智者委员会到国王巡回法院、女王法院、普通法院、财政部和各地的巡回法院。一个完整的王室司法系统对普通法的形成具有重要意义，它们之间的关系在巡回法官中可能更为明显。巡回法官无处不在，每一次经历一个案件都必须从中抽象出一个法律原则，在将来遇到类似的案件时，他还会应用最后一次的原则，用最后一次做出类似的判决。当来自世界各地的来访法官在威斯敏斯特重聚时，他们讨论了他们所经历的案件，并承认彼此的判决和其中所体现的法律原则。如果有分歧，他们将一起研究、修改和妥协，直到达成最终结论。在下一轮巡回审判中，他们分别将这些原则(包括他们自己的经验和他们没有但被其他人总结的经验，但他们相互讨论和确认)应用到具体案例中。就这样，多年来，王室法官之间形成了一个关于社会生活各个方面的统一指导原则，这是普通法的雏形。可以看出，这些原则没有编入法典，而是体现在具体案例中，不是由议会的立法者制定的，而是由法官在司法实践中积累和创造的。另一方面，中央皇家法院也在重复同样的过程。整个皇家司法系统的协调运作极大地促进了普通法的形成。此外，亨利二世还发展了令状制度。在亨利二世之前，诺曼国王也使用令状来干涉地方和封建法庭的审判。令状的主要内容是指示贵族或其他官员做出或停止某些行为，具有很强的行政性。亨利二世对行政令状进行了司法改革，修改了关于如何给予当事人具体救济的指令，要求当事人接受皇家法官的审判，由皇家法官决定他们的权利和义务。这样，至少在表面上，它证明了国王是由法律而不是任意统治的，从而增强了人民对国王的信任。从那时起，令状就成了在皇家法院进行诉讼的先决条件。没有令状，自然不可能要求皇家救济。然而，另一方面，如果没有令状，皇家法院不能受理此案。如果皇家法院没有可受理的案件，普通法将如何发展？“这表明令状制度对普通法的形成非常重要。具体而言，这一重要性反映在以下事实上：令状不断为皇家管辖权开辟领域，从而使皇家法官能够在日益扩大的管辖权中形成统一的法律原则，并防止普通法成为局限于狭窄领域的部门法。另一方面，令状规定了普通法程序。就法律代表而言，一些令状规定，律师可以被用来代表他们出庭，而其他人必须亲自出庭。就证据模式而言，一些令状(如债务令状)规定使用古老的方法，如法律工资起诉，而另一些令状(如权利令状)授权原告选择使用陪审团制度。就判决结果而言，一些令状只规定了一种赔偿形式，而另一些则规定了其他形式，如返还原物、监禁被告甚至剥夺被告的民事权利：简而言之，不同的令状意味着不同的诉讼形式。因此，它在普通法的形成中起着至关重要的作用。此外，他还引入了陪审团制度。陪审团是加洛林帝国国王的特权。为了了解某个地方的社会秩序、公务和土地所有权，国王在宣誓就职后经常召集当地12个最信任的人来回答他的问题。当时，这一制度主要用于行政管理，具有很强的皇家特权。陪审团对于普通法形成的意义在于，它为皇家法官提供了一种理解和熟悉各地习俗的有效途径，从而使他们能够在短时间内轻松理解遍布全国的普通法。当治安官选择陪审员时，他总是选择最了解案件和当地习惯法的人。当后者组成陪审团在法官面前回答问题时，法官总是问当地习惯法是如何规定的。这样，每次法官去一个地方，他都可以通过陪审团了解当地的习惯法，并利用它做出判决。游遍全国后，他们会了解国家习惯法。当他们回到威斯敏斯特，他们会聚在一起讨论和研究他们所知道的，评估他们，融合当地的风俗到一个熔炉，然后提炼适用于所有部分的统一原则。普通法就是在这种长期反复的实