王晓耕-公司治理(2012.09.北京)

公司治理,王晓耕博士2012.09.,注册企业风险管理师培训教程,亚洲风险与危机管理协会CERM资格证书专家认证委员会,1,秦时明月汉时关，万里长征人未还。但使龙城飞将在，不教胡马度阴山。王昌龄，出塞二首（其一）,2,李广（？前119），西汉名将，陇西成纪人。李广少年从军，抗击匈奴，作战英勇，杀敌颇众，一生从军近半个世纪，历任骑郎将、骁骑都尉官、太守等职位。李广一生未被封“侯”。为什么呢？皇帝不想封他。,3,李广的才干神射手,射虎入石为民除害，射杀真虎（一箭没有毙命，老虎跳起，抓伤李广，再补一箭，终将老虎射死）李广在上郡太守任上，汉武帝派一个宦官到李广驻地监军，一天这个宦官带了十几个随从外出，与3个匈奴人狭路相逢，结果除宦官本人受伤逃回，其余皆被射杀。李广立即断定这3个匈奴人是蒙古的射雕手，立即率100人出营追击，结果亲自射杀2人，活捉1人。在回营的途中，数千敌兵将其追上，下人想跑，李广说：此地距我大营几十里，如果跑，肯定会被追上，并杀光，如果继续向前走一段再停下来，敌人以为我们附近有伏兵，反而不敢妄动。果然，天黑之后，匈奴兵恐惧莫名，连夜撤兵。第二天天亮，李广率众安然返营。奇特的带兵方略：行军不按建制，不成行列；驻扎不按建制，各随其便，夜间不打更巡逻；大帐很少使用文书。,4,公元前110年，汉武帝为了歼灭匈奴主力，集中10万精锐，派卫青、霍去病统领，李广做前将军。当卫青从匈奴俘虏口中得知匈奴主力位置后，卫青突然下令前将军李广率部走东路，合围敌军。东路水草稀少，不利大部队前行。卫青成功歼敌1万多人，大败匈奴。当胜利凯旋时，李广因迷路率军晚归。卫青将李广叫到大帐中，询问李广迷路情况，并准备上报汉武帝，李广悲愤的回答：“广结发与匈奴大小七十余战，今幸从大将军出接单于兵，而大将军又徙广部，行回远而又迷失道，岂非天哉！且广年六十余矣，终不能复对刀笔之吏”。于是，李广抽刀自杀。这次对匈奴作战前，李广以60余岁的高龄，力争出战，随被汉武帝任命为前将军，但李广并不知道在其被任命之前，汉武帝已吩咐卫青适时调离李广。那么汉武帝为什么这么做呢？,5,汉武帝眼中的李广,恃才而傲，不讲谋略，这对于军事统帅来说，是致命伤。铤而走险：追杀3名匈奴射雕手，并非良将所为不和军中商议，大军不知主帅去哪，无法组织接应不该亲自追杀，如果当时匈奴派小部队实施攻击呢李广惯用近距离射击，因此多次在战斗中受困，射猎时为猛兽所伤。李广为“将”不懂得控制风险，何谈封侯？。暮年的李广锐气不足，无法适应长途奔袭、运动歼敌的战法。而从上述3点我们可以看出，身为董事长（董事局主席）的汉武帝却对风险控制的很好。王立群，王立群读史记之汉武帝，长江文艺出版社，2007年4月第一版,P103-P109,6,在讨论“公司治理”之前，我们先看看下面的两个问题：经济学研究的主要问题是什么？稀缺资源的有效配置问题。2.过去的火车是烧柴和煤的，在行进的过程中常常溅出火星，引燃它经过的农田。如果我们不考虑技术进步的因素，如何解决它呢？,7,答案,关键在于明确产权。1.如果这块土地是属于拥有树木、庄稼的农场主的，农场主就有权禁止火车排放烟火，火车要排烟，火车的所有者就必须向土地的主人赔偿一定的费用；2.反之，如果赋予火车的主人具有自由排放烟火而又不负任何责任的权利，那么农场主要想避免由于火车释放烟火所导致的火灾所造成的损害，进而要求火车不排放烟火，就必须向火车主人支付一笔费用，以使火车主人愿意并能够不排放烟火，甚至停止运营。产权：企业财产的占有权和支配权，产权所包含的并非是一切社会财产的所有权和支配权，而是指对以企业为基本组织形式的生产要素组合的支配权利。,8,科斯定理,科斯定理：法定权利的最初分配从效率角度上看是无关紧要的，只要这些权利能自由交换（我们把这种法定权利定义为产权）。罗纳尔德科斯（，年生于英国，毕业于伦敦经济学院。在英、美两国几个大学担任教学工作之后，他最终成为美国芝加哥大学教授和法学与经济学杂志主编。科斯是现代产权理论的奠基者和主要代表。这个自由交换就引出了“交换的成本问题”！而市场之所以存在的基础就是其能有效地配置资源：狭义上看，交易成本指的是一项交易所需花费的时间和精力。有时这种成本会很高，比如当一项交易涉及处于不同地点的几个交易参与者时。高交易成本会妨碍市场的运行，否则市场是会有效运行的。广义上看，交易成本指的是协商谈判和履行协议所需的各种资源的使用，包括制定谈判策略所需信息的成本，谈判所花的时间，以及防止谈判各方欺骗行为的成本。,9,一个现代公司的正常运行必需协调好股东、董事会、监事会、经营层、以及所有利益相关者的利益，而这些人中间有的拥有的公司财产的产权、有的拥有的是个人劳动力的产权，有的是实际出资人，有的没有出资却拥有着公司财产的处分权，那么如何平衡这些复杂的关系、使公司能够有效率的运行、使各种权利都能够顺畅、自由的交换呢？我们引出“公司治理”！,10,【案例1】：美国IBM公司的兴衰：公司治理的影响,11,第一篇公司治理概念的产生,12,企业制度演进,股权结构的分散化是现代公司的第一特征所有权与控制权（经营权）分离是现代公司的第二特征,公司股权结构的演进过程,少数人持股,社会公众持股,机构投资者持股,13,公司治理结构是企业不断发展的必然产物,现代企业,监督制衡,公司治理,委托代理,企业所有权与经营权分离,制度安排管理制度,监督管理,决策激励,约束监督,企业所有权与经营权分离后，便产生了委托代理问题，这是公司制企业始终面对的问题，也是公司治理研究的核心。,这是我们研究的核心,委托代理安排的实施，要求代理人在行使权限、履行职责时要将其行为的结果向委托人报告，以示其行为的正当性。由于代理人利用了委托人的资源并以此获得收益，因此代理人有将自己行为的结果向委托人进行说明报告的义务。从委托人角度来看，他有权要求代理人向其报告行为结果，并追究代理人不负责任的行为。,14,什么是“治理”？,治理是协同人们彼此之间的利益关系及其行为方式的种种制度安排的集合。这些制度安排可以是正式的，也可以是非正式的，它们的功能在于通过对人与人之间、人与组织之间、组织与组织之间的利益关系的协调，以达到规范、约束和引导人的行为的目的。,15,公司治理概念,公司治理是以股东为核心的各利益相关者之间相互制衡关系的总称，它既包括公司治理结构，也包括公司治理机制，其实质是各利益相关者之间的权利安排和利益分配问题。这一定义强调三个方面：各利益相关者是法律上平等的权利人；股东大会、董事会和执行层等治理机构之间的彼此制衡；对经理人员的内外部激励和约束机制。公司治理还可以从狭义和广义两个角度来理解。从狭义上说，公司治理是指所有者（主要是股东）对经营者的一种监督和制衡机制。即通过一种制度安排，来合理地配置所有者与经营者之间的权利与责任关系。从广义上说，公司治理是指包含法律、文化等在内的有关企业控制权和剩余索取权分配的一整套制度安排，核心问题是剩余索取权和经营决策权的分配，其基本目标是最大限度地保护以股东为核心的利益相关者的权益。上海家庭的治理结构是：丈母娘领导下的太太负责制。复旦大学管理学院教授李若山,16,要理解公司治理，首先转变两个观念：,从相互制衡转向科学决策。公司治理的目的不是相互制衡，至少，最终目的不是相互制衡，而是保证公司决策的科学化。从“结构治理”转向“机制治理”。（这里的“机制”中就蕴含了对“风险”的控制）公司的有效运行和决策科学不仅需要通过股东大会、董事会和监事会发挥作用的内部监控机制，还需要一系列通过证券市场、产品市场和经理市场来发挥作用的外部治理机制，如公司法、证券法、信息披露、会计准则、社会审计和社会舆论等。,17,要理解公司治理，还要明确主体和客体：,主体：不仅局限于股东，而是包括股东、债权人、雇员、顾客、供应商、政府、社区等在内的广大公司利益相关者。客体：包括经营者和董事会。对经营者的治理来自董事会，目标在于公司经营管理是否恰当，判断标准是公司的经营业绩；对董事会的治理来自股东和其他利益相关者，目标在于公司的重大战略决策是否恰当，判断标准是股东及其他利益相关者投资的回报率。,18,企业的发展对公司治理结构的要求越来越高,19,公司为何要治理?,减少对组织名誉有影响的负效应管理战略与操作中的风险监控组织不出现灾难监控员工(包括董事会)在创造利润的同时能为组织和社会负责保障股东与债权人的利益、吸引投资者、增加投资者的信心是企业持续发展的重要前提能有效的协助管理者做出决策、降低运营成本有助于企业走向世界、提升国际竞争力促进国家的经济增长和吸引国际投资（社会意义）,20,公司为何要治理国外关注的主题,如何控制公司经理人员行为以保护股东利益人们普遍对经理人员与日俱增的高报酬感到不满（约为一般职工平均工资的150倍以上）（见WORD文档：【案例2】美国CEO薪酬失控）股东诉讼事件大量增加2006年1月，有媒体援引消息人士的说法称，惠普董事会曾秘密召开一次涉及公司长期发展战略的会议。惠普随即外聘了调查公司就此展开调查，希望找出泄密之人。在调查过程中，这家调查公司的工作人员采用了存在争议的”pretexting”技术，通过电话公司获得了多位惠普董事和九名新闻记者的家庭电话记录。2006年9月，惠普股东朱丽叶沃沙姆(JulietWorsham)代表惠普所有股东向圣克拉拉高等法院提起诉讼，称”电话门”事件给惠普带来了巨大的支出和损失，指控邓恩、巴斯金斯、赫德、德里亚和几位惠普董事没能履行诚信业务，并且滥用权力。沃沙姆要求被告偿还”电话门”事件给惠普带来的损失，并改善企业管理和内部控制规程。（资料来源：,21,公司为何要治理国外关注的主题,如何保护公司利益相关者的利益恶意收购中如何保护公司利益相关者的利益（被收购公司股东在得到高于原股票价格0.51倍的高额利益的同时，该公司其他利益相关者的利益受到了损害，如对高层管理人员和员工裁撤，随意关闭工厂和终止经营业务等等）2008年2月1日，微软宣布446亿美元（相当于每股31美元，前日雅虎收盘价为19.18美元，溢价62%）洽购雅虎，2008年5月4日，微软宣布将收购价格增至475亿美元（相当于每股33美元），但雅虎两位联合创始人，现任首席执行官杨致远和大卫费罗坚持认为不会以低于530亿美元（相当于每股37美元）的价格出售，微软随即宣布放弃收购计划。针对微软正式撤回收购要约一事，雅虎首席执行官杨致远和雅虎董事长罗伊波斯托克(RoyBostock)分别作出回应，发表正式声明。以下为波斯托克就微软撤回收购要约所发表的声明全文：我们将继续致力于实现雅虎股东价值最大化，并寻求各种使雅虎取得成功市场的战略机会，并保持雅虎在所处业务领域的领先地位。自微软向雅虎提出收购请求以来，我们的独立董事会和管理层就一直坚信，微软出价低估了雅虎实际价值；很多雅虎股东也认同我们这个观点，我们对此深感欣慰。基于我们的战略计划，雅虎是一家能够盈利的、成长中的、执行力良好的公司，能够在相对年轻的互联网广告市场把握较大的机会。2008年第一季度，我们的市场业绩实现了稳步增长。我们同时还调高了2008年全年运营现金流预期，以更真实反映出雅虎正取得的各项进展。目前，雅虎已经：拥有更到位的市场战略目标，以实现雅虎用户量和收入的双增长；业务重组措施，从而能够推出最有吸引力的产品和服务；进行创新投资，推出网络广告技术开发战略，旨在对显示广告领域进行技术变革，并缩小在搜索领域的竞争差距；更高效率的管理计划，增强费用和资源管理，以实现雅虎利润率的增长。此外，雅虎首席执行官杨致远同时表示：“过去3个月中，我们的团队能够齐心协力，我对此感到十分骄傲。在这一过程中，微软低估了雅虎的独特价值和所拥有的市场优势，他们的收购请求对我们的日常运营造成了干扰，但这一问题目前已不复存在。今后我们将可全身心专注于如何执行我们的既定战略，以适应互联网产业正发生着的最重要变革，为股东、员工、合作伙伴和用户实现利益最大化。”（资料来源：,22,公司为何要治理国内关注的主题,治理国有企业改革过程中出现的严重的管理者腐败问题在职消费膨胀侵占和转移企业资产（一些经理人员把企业资产转移到自己或自己亲属的公司）信息披露不规范，报喜不报忧，对重大经营活动不做出应有的解释经营行为围绕着个人眼前的成绩、地位和利益展开经营管理人员和员工工资、奖金、集体福利等收入增长过快，侵占企业利润财务关系透明度低，甚至搞“黑箱操作”置小股东和债权人的利益于不顾，搞不分红或少分红，大量拖欠债务（大量分红就是好事吗？见下页案例“用友软件巧用分红侵权益”）（见WORD文档：【案例10】忍无可忍，上海机场中小股东诉大股东）抵制兼并重组。国有企业建立现代企业制度，进行公司化改造。政策层面：1993年11月，中共14届3中全会关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定提出：建立产权明晰、权责明确、政企分开、管理科学的现代企业制度,23,案例:用友软件巧用分红侵权益,用友软件总股本1亿股，流通股2500万股，2001年5月18日在上交所上市发行，股票代码600588，发行价36.68元/股，市盈率64.35倍。当天开盘价为76.00元/股，最高冲到100元/股，首日换手率85%。大股东比例结构为：王文京直接、间接持有上市公司股份55.2%。公司2001年报分红10派6，并派发红利6000万元，按照上述比例王文京将分得现金红利3321万元。这时候问题就出来了，公司的法人股是按照1元/股计算的，也就是说7500股法人股合计出资7500万元，按照上述分红的现金量来计算，不到2年的时间，所有的法人股股东（大股东）将收回所有投资，并白白落得上市公司75%的股权，而流通股股东呢，网下中签的要花36.68元/股的价格共出资约9个亿，他们需要60多年才能收回投资；若在二级市场上购买，大多数投资者出资还要再高一倍，想收回投资恐怕在“百年”之后了。资料来源：王洪波宋国良，资本的陷阱，经济管理出版社，北京，2003年6月第1版，P217-218（回上页）,24,良好的公司治理的特征,衡量一个治理制度或治理结构是否合理的标准：能否使公司最有效地运行能否使公司在激烈的市场竞争中求得生存和发展能否保证公司各方面的利益相关者的利益得到维护和满足一个能够保护股东利益的良好公司治理结构应具有以下特征：董事会能有效的发现公司问题并上报股东会监事会对董事会及公司经理层进行有效地监督股东通过总公司董事会、监事会对总公司高管层有足够的监控能力股东、董事会、监事会的职责和权限有清晰的界定符合国家的法律法规要求，且平衡制约的公司治理结构和内部组织架构能够对所制定的各项规章制度进行相应管理能够及时、充分地进行重要信息的报告,25,公司治理问题的源头,科克伦(PhlipL.Cochran)和沃特克(StevenL.Wartick)曾指出，构成公司治理问题的核心是：谁从公司决策/高级管理阶层的行动中受益？实证研究谁应该从公司决策/高级管理阶层的行动中受益？规范研究当在“是什么”和“应该是什么”之间存在不一致时，一个公司的治理问题就会出现。,26,公司治理内涵的四种理解,控制所有者、董事和经理论（普罗兹1998）利益相关者控制经营管理者论（约翰和塞比特1998）管理人员对利益相关者责任论（布莱尔1999）利益相关者相互制衡论（钱颖一1999，科克兰和沃特克1998）,27,公司治理的机制,激励机制（绩效评价与适度奖惩，以达致战略发展的目的）使经营者致力于追求股东利益之极大化，多以透过经营者报酬结构来达至目的。监控机制（控制损失）內部监控机制：透过公司內部体系设立权力分立、相互制衡制度。平衡权力机制，防止经营者滥用职权。外部监控机制：主管机关的行政监控司法机关的司法监控资本市场本身及其他参与者的市场监控,28,公司治理的形式,公司治理可以分为外部治理和内部治理两种形式。外部治理是指外部市场和公司外利益相关者对公司经营者（董事和经理人员）的激励和约束；内部治理则是指通过公司内部的治理制度安排而形成的公司经营者之间的相互激励和约束。外部治理中最主要的形式包括：1.公司接管市场是英美等国公司治理中早期的主要形式。作为对代理人的一个最终的市场约束机制，公司接管市场通过接管公司收购被接管公司的股权或投票代理权而控制被接管公司，并进而改组管理层的方式来提高企业经营绩效。它使得代理人时时处于外部的竞争压力之下，这能有效地促使现有管理层努力改善企业绩效，防止被外部接管。其本质是使经营者忠于职责，因为如果没有公司接管市场，经营者就会玩忽职守，侵蚀股东权益。而且，在其他对公司治理可能产生影响的因素（如董事会、经理市场、产品市场、资本市场、债权人约束等）不起作用的环境下，接管仍能发挥作用。外部接管市场是解决公司委托代理问题的最后手段，它的存在大大削弱了现代股份制公司所有者和经营者分离的问题，小股东的“搭便车”问题也通过这一市场得到了相当程度的缓解。（大连万达收购中超公司）,29,2.机构投资者也被视为改善公司治理的重要外部力量，尤其是在股权分散的情况下，机构投资者成为广大中小投资者约束经营者的最重要机构。随着机构投资者本身实力的壮大和资本市场效率性的增强，越来越多的机构投资者主动采取措施影响公司董事会和管理层，提高公司质量，实现超额收益。这些措施有：推动监管部门和证券交易所加大公司治理方面的要求，特别是增加信息披露；将公司治理评级融入投资流程，作为购买、持有和出售股票的依据，对上市公司形成压力；独立进行上市公司治理研究，对被投资公司的公司治理提出意见；与公司治理机构合作积极行使代理投票权；推行股东积极主义，机构投资者逐步参与公司董事和CEO的选拔，向管理层提出兼并、重组等建议；通过信用评级机构的信用报告了解公司治理的情况；成立公司治理基金或社会责任基金。3.市场竞争机制也是一种重要的外部治理机制。由于充分竞争的市场环境最能有效地检验公司经营者的经营才能和工作努力状况，因而培育或建立充分竞争的市场机制也是公司治理中一种有效的外部治理形式。这种充分竞争机制主要体现在三个市场的充分竞争上：充分的经理人市场竞争在很大程度上可动态地显示经理人的能力和努力程度，使经理人自觉地提高自己的能力和努力程度，约束自己的机会主义行为；资本市场治理主要体现在兼并、收购和接管等资本市场运作对企业控制权的竞争；在产品市场上，产品的市场销售将直接影响企业所有者的利润和相关利益，来自产品市场的利润、市场占有率等指标，在一定程度上显示了企业的经营业绩，产品市场的激烈竞争所带来的利润下降、亏损、破产等威胁会激励股东、经营者和员工努力工作。,公司治理的形式,30,公司治理的形式,内部治理中的形式很多，主要包括股东大会、董事会、监事会、经理层选聘、经理层薪酬、员工参与等，其中核心的治理形式是董事会。由于决策失误和成本高昂，近年来公司接管市场的影响有所下降，董事会成为公司治理的核心，因为它是监督经营者、协调股东与经营者关系的最有效工具。董事会是股东大会的代理机构，董事会应是股东利益的代表以及维护者。董事会向高级管理层提供有效的战略指导，对管理层的业绩进行有效监督，拥有奖励业绩优秀管理人员的有效流程，并就这些行动向股东负责。可以说，董事会是在公司规模扩大，财产所有权与经营管理权分离的条件下，保证公司法人财产权的延续和公司的可持续发展，同时又保证公司利益相关者的利益，减少治理成本的一个重要的治理机制。,31,公司治理的构成要素,要使公司治理有效进行，必须具备相应的治理要素，这些要素由内部和外部两方面构成。公司治理的内部要素主要有：第一，公司治理机构。一般有股东大会、董事会、监事会等机构。第二，公司内部制定的对经营者进行约束和激励的各种规章制度。如股东大会制度、董事会制度、公司战略决策制度、人事任免制度、绩效评价制度、薪酬制度、财务和审计制度等。第三，公司治理理念。如投资者保护理念、共同治理理念、相机治理理念、权力相互制衡理念、内部约束与外部约束理念、股权激励与声誉激励理念、股权分散化理念、信息透明与法律治理理念、利益相关者参与公司治理理念等。公司治理的外部要素主要有：竞争性的外部市场环境，如有效的产品竞争市场、资本市场、劳动力市场尤其是经理市场；公司治理的法规体系，如公司法、会计法、证券法等；公司治理原则，如著名的OECD公司治理原则；舆论媒介和各种信息披露渠道；公司治理评估指标体系；政府和中介等外部约束机构。,32,公司治理的目标,公司治理的基本目标是：-股东利益最大化-公司决策科学化-利益相关者利益的最大化价值创造是企业管理的核心目标！,公司治理的核心和目的是保证公司决策科学化，即风险的可控化，而利益相关者和相互制衡只是保证公司科学决策的方式和途径。,33,公司治理结构,公司治理结构，是指所有者、董事会、监事会、高级管理人员组成的一种组织结构。在这种结构中，上述几者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交由董事会托管。公司董事会是公司的最高决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩以及解雇权。,34,设计公司治理结构遵循的一般原则,保护性：公司治理结构的首要目标就是保护股东的各项权益，使股东有能力通过董事会、监事会对公司经营层进行有效监控。公平性：保证公平合理地对待公司所有的股东，包括小股东及外方股东，所有股东都有机会纠正其不当行为。责任性：承认利益相关者的合法权利，遵守相关法律法规，并通过与利益相关者的密切合作，提高企业的社会效益并实现持续发展。透明性：确保公司信息得到及时准确地披露，包括公司的财务状况、经营绩效、所有权信息以及监管信息等。职责性：明确董事会的角色与职责，董事会既要对公司负责，也要对股东负责，确保董事会对公司的战略性指导及对经营层的有效监督。,35,公司治理结构的内涵,企业法人治理结构指的是由权力机构、经营管理机构和监督机构三者组成的一种组织形式，在这种结构中，上述三者之间形成一定的分工和制衡关系。,经济合作发展组织对于公司治理的定义（OECD）:公司治理是一套监管和管理公司业务的系统。公司治理架构列明公司内各个参与者的权利和责任分布，例如董事会、经理、股东和其他利益关系者，并说明公司事务的决策规则和程序。这套系统不但提供一个架构让公司订立目标，也提供各项达至目标和监察表现的方法。,36,公司治理结构中的制衡关系,所有权、决策权、执行权和监督权四权分立，纵向授权、层层负责，这为提高信息透明度和决策质量提供了路径。,对股东会负责作为公司的常设经营管理机构委托经理层进行公司经营,股东会,董事会,监事会,经理层,决定董事会和监事会人选对董事会、监事会工作进行授权不随便干预董事会工作,对股东会负责代表股东会监督公司经营,对董事会负责进行公司经营的执行工作,37,公司治理的主体,公司治理主体以公司股东及股东大会为主，同时包括债权人、雇员和其他利益相关者。1.股东持有公司股票，是公司最直接的所有者，既可以成为董事会成员，亲自参与公司经营，又具有监督公司经理人员、影响公司重大决策的权利。在现代社会中，由于股票的持有方式多元化，股东的组成也十分广泛，可以是个人、家庭，也可以是集团联盟，或者控股以及交叉持股的公司等。股东大会由股东组成，是股东行使权力的载体，是公司的最高权力机构。股东对公司拥有无可争议的剩余收益请求权（即在所有其他生产要素提供者（包括公司的供应商、债权人、员工、经营者等）的收益请求权以及国家的税收要求得到满足之后所剩余的部分）。2.债权人由于向公司借贷资本而拥有公司债权，因此成为公司的利益相关者。按照成为债权人的途径不同，公司的债权人主要可以分为以下几种：通过购买公司发行的债券而成为债权人；向公司提供贷款而拥有债权；在公司的交易中发生赊欠行为，向公司赊销商品或提供分期支付等成为债权人。由于取得途径不同，各种债权的风险和收益情况也不尽相同，因而在公司治理中发挥的作用也不尽相同。,38,公司治理的主体,3.员工的地位和作用越来越重要：首先，人力资源的优劣在现代企业之间的竞争中占有越来越重要的地位，对公司忠诚，并且拥有良好的知识和技能的员工是公司在竞争中取胜的决定性因素。员工的智慧和经验贯穿于公司运转的每一环节之中。脱离了员工，企业寸步难行。其次，员工的绩效水平直接影响着公司的业绩，公司所提供的外部条件和激励措施，也会反过来影响员工的绩效水平。成功的激励会提高员工的绩效，反之则会影响公司的利润，甚至会使公司陷入困境。同时，在现代社会中，员工的命运已经与公司的命运紧密地结合在一起，从某种意义上来讲，员工的身上有着深深的公司的印记。因此，员工与公司同呼吸，共命运已经不是一句空话，雇员参与公司治理也成为理所当然的事情。4.利益相关者，随着生产和交易的社会化，公司和社会的关系越来越紧密。他们与供应商、客户、当地社区居民和政府存在着千丝万缕的联系，在某种程度上，这些利益相关者也拥有监督和约束公司的权力，因为公司的运营与他们自身的利益密切相关。,39,公司治理的客体,公司治理的客体，指的是公司治理的对象及其范围。一般说来，公司治理的客体包括：董事会、监事会和高级经理层。另外，剩余索取权和控制权的合理分配也是公司治理的主要内容。1.董事会在公司中占据着重要的位置。现代公司尤其是上市公司中，维持组织稳定性和可持续发展的核心动力来自董事会。股东之间、股东与经理人、员工及公司其他利益相关者之间，总是存在着从战略、理念到利益等各个方面的矛盾和冲突。协调与化解这些矛盾与冲突，保持一种合作与稳定、对大家都有利的状态，是董事会的基本职责。董事会是由全体股东付费，在有关部门（股东大会、监管机构等）的监管规则之下，按照兼顾各类利益相关者利益的原则，指导和管理公司日常运作的机构。2.监事会，为了保护中小股东及其他利益相关者的权益，制衡母公司董事会的权利，监督其决策管理行为，在一些国家，主要是大陆法系国家，还建立了一套完整而有效的监事会制度。但是，在英美等普通法系国家，监督职能是由独立董事（同时也具有决策职能）承担的，这些国家中的绝大部分没有监事会的设置。,40,公司治理的客体,3.高级经理层负责执行董事会的决策，并管理公司内部的一般性事务，其努力程度对公司绩效具有很大影响。从狭义上讲，公司治理的对象是指公司经营边界内所包括的经理和一般雇员，因为是他们直接参与了公司存在的最基本活动价值创造，并左右了公司的战略走向，作为利益分享和风险分担的其他交易契约参与者必须对其有所控制。而在公司结构中处于指挥者地位的是高级经理人员，准确地讲，治理对象是公司的高层经理。公司治理本质上就是对经理行为进行监督和控制的制衡机制。治理结构着重解决的是利益相关者之间的责权利关系，尤其是剩余索取权和控制权的分配。利益相关者组成企业的目的是获取一种单个人生产所无法做到的合作收益，对这部分收益的要求权，即剩余索取权构成了利益相关者相互之间的利益关系。但每个利益相关者对其他主体的行为判断又不是绝对准确的，因此，为确保合作关系的稳定，每个利益相关者必须有监督、约束对方的权利，必须分享资源配置的决策权，这些权利就是控制权。可见，剩余索取权和控制权的合理分配是企业治理结构的现实内容。需要指出，公司治理主体和客体的划分是相对的。例如，对于股东大会来说，董事会是公司治理的客体，而对于经理层来说，董事会则是公司治理的主体。,41,股东会议的表决制度,举手表决（一人一票，不论股本持有量的多少）投票表决（一股一票，有效表决总票数等于持股数目与法定董事人选的乘积）。投票表决可细划为两种：法定表决制度（当股东行使投票表决权利时，必须将与持股数目相对应的表决总票数等额投向他所同意或否决的议案，这种制度对大股东有利，对中小股东不利）（这种制度在欧洲占主导地位）累加表决制度（股东可以将有效表决总票数以任何组合方式投向他所同意或否决的议案，这种制度可以充分调动中小股东行使投票表决权的积极性，并在董事会中谋得一个或几个董事席位，借以提高自己在公司决策过程中的参与和影响力）（这种制度在北美有逐渐流行的趋势）（建议我国应采用这种制度）代理投票,建议：在我国“一股独大”的现实状态下，第一，在公司投票制度中写明“涉及股东个人利益时，坚持回避原则”，即“投票权排除”；第二，在投票过程中，董事长与其他董事一样享有平等、无差异的表决权。,42,公司治理机制设计的主要原则,激励相容原则强调了机制设计者和机制需求者最终目的的一致性等级分解原则对组织中的决策权和相应的责任进行分解，并落实到每个便于操作的基层单位。效用最大化的动机和信息不对称假设的原则资产专用性原则资产专用性是指某种资产只能用于某种专门的用途，如果转作其他用途，则其价值大大降低，放弃其他用途构成此类专用资产的机会成本。股东、债权人、经理人、员工、有长期契约关系的供应者、消费者都有一定的专用性资产锁定（lockin）在特定的公司中。（见下页：路径依赖）,43,路径依赖,肯尼迪航天中心（KennedySpaceCenter，缩写为KSC）位于美国东部佛罗里达州东海岸的梅里特岛，成立于1962年7月，是美国国家航空航天局（NASA）进行载人与不载人航天器测试、准备和实施发射的最重要场所，其名称是为了纪念已故美国总统约翰肯尼迪（JohnF.Kennedy）。整个场地长55千米，宽10千米，面积567平方公里，约1.7万人在那里工作。场地上还有一个参观者中心，参观者也可以随导游参观。肯尼迪航天中心是佛罗里达州的一个重要的旅游点。同时由于肯尼迪航天中心大部分地区不开放，它也是一个美国国家野生动物保护区。,44,路径依赖,美国铁路两条铁轨之间的标准距离是4英尺8.5英寸，这是一个很奇怪的标准，究竟是从何而来的呢？(1)原来这是英国的铁路标准，而美国的铁路原先是由英国人建的。(2)那么为什么英国人用这个标准呢？原来英国的铁路是由建电车轨道的人所设计的，而这个正是电车所用的标准。(3)电车的铁轨标准又是从哪里来的呢？原来最先造电车的人以前是造马车的，而他们是沿用马车的轮宽标准。(4)那么马车为什么要用这个一定的轮距标准呢？因为如果那时候的马车用任何其他轮距的话，马车的轮子很快会在英国的老路凹陷的路辙上撞坏的。为什么？因为这些路上的辙迹的宽度是4英尺8.5英寸。(5)这些辙迹又是从何而来的呢？答案是古罗马人所定的，因为在欧洲，包括英国的长途老路都是由罗马人为他们的军队所铺的，4英尺8.5英寸正是罗马战车的宽度。如果任何人用不同的轮宽在这些路上行车的话，他的轮子的寿命都不会长。(6)那么，罗马人为什么以4英尺8.5英寸为战车的轮距宽度呢？原因很简单，这是战车的两匹马屁股的宽度。,45,路径依赖,因此，我们可以断言：可能今天世界上最先进的运输系统的设计，是两千年前便由两匹马的屁股宽度决定了。这就是路径依赖。为什么一些无效率的制序不能在社会演进过程中被自发的淘汰掉呢？当一种社会秩序演进到一定的阶段，总是受其既存在的文化、传统、信仰体系等因素的制约，而社会特定组织与社会特定制序之间产生一种“锁入效应”，即组织的发展与已形成的秩序息息相关，受到特定秩序的种种制约。一旦形成这种锁入效应，社会秩序中小小的因素也可能会影响社会组织的发展。当环境发生变化，组织的发展需要进行重新选择，进行调整则必须受到社会以往的选择即业已形成的秩序，诸如社会文化、传统等因素的影响，这就是社会秩序演进、组织发展的路径依赖性。美国经济学家诺思(North)的“制度变迁”理论路径依赖理论的重要价值在于，它强调了历史和文化因素对制度变迁的重要导向作用。（人们做的“大猩猩试验”）,46,公司治理制度形态和法律基础,1.公司治理与法律支持的关系第一法律是公司治理中外部环境系统的重要组成部分，为公司治理提供外力支持第二法律本身被看作是一种特殊的外部治理机制第三公司治理的发展推动着相关法律制度的不断完善,47,公司治理制度形态和法律基础,2.公司法对公司治理的影响和保障公司法对公司治理有关各方的权利进行了全面的界定。一般一部公司法界定了公司所有权结构、股东大会及股东的权限、董事会的权利、董事的诚信原则、经理的权限、责权人的权限等等，这实际上是公司治理的一个框架性安排。公司法是公司治理法律制度的重要内容或组成部分。它是公司存在和活动的基本依据，是公司行为的根本准则。从公司法的内部效力上说，公司法对公司、股东、董事、监事及高级管理人员都有约束力，是规范公司内部组织机构运作及其相互关系的法律文件，是公司内部治理的核心依据；从公司法的外部效力上说，公司法是政府对公司监管的重要手段，同时公司法具有保护债权人、投资者等第三方的作用，反之，公司法还对第三方有对抗效力。可以说，完备的公司法有助于公司治理水平的大幅度提高。,48,2006年新公司法关于公司治理的新规定,有限责任公司中小股东在特定条件下的退出机制新法：有限责任公司连续5年盈利，并符合本法分配利润条件，但不向股东分配利润的，对股东会该项决议投反对票的股东可以要求公司以合理价格收购其股权。股东与公司不能达成收购协议的，股东可以向法院提起诉讼。有限责任公司的股东可以查阅公司财务会计账簿新公司法中增加股东诉讼的规定新法：董事、高级管理人员执行职务违反法律、行政法规、公司章程的规定，给公司造成损失的，股东可以请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提起诉讼。监事给公司造成损失的，股东可以请求董事会(或者执行董事)提起诉讼。,49,2006年新公司法关于公司治理的新规定（续）,特殊情况下股东可申请法院解散公司新法：公司经营发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。新公司法从制度上保障会计师事务所的独立性新法：公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程的规定，由股东大会或者董事会决定。职工代表在监事会中的比例不得低于三分之一原法：监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由公司章程规定。新法：监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中，职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。,50,公司治理制度形态和法律基础,公司治理主要是按照所在国家或地区公司法所规定的治理结构（例如在中国是法人治理结构）来进行的，这主要体现在内部治理上。内部治理是公司法所确认的一种正式的制度安排，构成公司治理的基础，它主要是指股东（会）、董事（会）、监事（会）和经理之间的博弈均衡安排及其博弈均衡路径。例如，中国公司治理是通过公司法确定的“三会四权”来实现的。因此，公司法为公司治理提供了最基础性的保障。这些保障主要体现在以下几方面：第一公司法是股东权利的渊源之一，是维护股东权益的重要工具。公司法是关于公司诸多事项的一般性规定，因此，公司法直接规定的股东权利多属股东权利体系中的固有权，是不可或缺的股东权。第二公司法对公司董事、高级管理人员具有约束力，提供了公司经营管理层的行为模式。公司的董事、高级管理人员应严格遵守公司法的规定，在其许可范围内从事经营活动，行使职权。公司的董事、高级管理人员的行为违反公司法，给公司或股东造成损失时，公司或股东有权对他们提起诉讼。第三公司法对公司的监事具有约束力。监事对公司同样负有诚信义务，当其行为违反公司法的规定时，公司有权依法对他们提起诉讼。,51,公司治理制度形态和法律基础,3.制衡、公平、责任、效率、激励、控制理念在公司治理制度中的体现公司治理有效运行的最重要前提之一，就是要保证公司治理结构内部的相互制衡。股东大会、董事会及董事长、监事会、经理及其管理机构共同组成了基于公司财产关系之上的公司治理结构。公平是公司治理结构运行中需要自始至终贯彻的最重要理念之一，是保证公司治理有效运行的基础性理念，需要贯彻在每一位公司治理者身上。这一理念在公司治理结构中首先体现在权责利的统一上。责任理念突出体现在权利与责任的一一对应上，即各公司治理主体在获得公司法所规定的各种权利的同时，也肩负起了公司法所规定的相应责任。效率理念也是公司治理结构中最重要的理念之一。一个好的公司治理结构必定是能够提高或改善公司运行效率的治理结构。公司治理的功能之一就是提高公司治理机构的运行效率，为公司利益的最大化提供保障激励理念的重要作用在于促使董事会成员和经理层努力工作，为实现股东及其他利益相关者利益的最大化尽职尽责。这一理念体现在公司治理结构上就是要设计出真正能够激发经营者潜能和动力的激励机制。为保证投资价值的实现，所有者必须防止经营者各种损害公司利益的机会主义行为，并要求经营者做出有利于实现公司价值的各种行为，因而所有者需要对经营者的行为进行控制，这也是公司治理中控制理念的内含。,52,公司治理制度形态和法律基础,4.公司治理中诸多理念的协调和安排公司治理中贯穿着诸多的理念，如投资者保护理念、共同治理理念、相机治理理念、权力相互制衡理念、内部约束与外部约束理念、股权激励与声誉激励理念、股权分散化理念、信息透明与法律治理理念、独立性理念、利益相关者参与公司治理理念、公平、责任、效率、控制理念等等。要使这些理念充分发挥作用，需要合理安排，协调一致，相互渗透，使它们能够真正贯彻于公司治理之中。如在共同治理理念中需要渗透内部约束与外部约束理念、股权激励与声誉激励理念、信息透明与法律治理理念、利益相关者参与治理理念等，并贯彻内部治理为主，各种治理手段相互配合，协调一致的原则；在权力相互制衡理念中要以制衡理念为主，渗透公平、责任、效率、控制等理念，始终贯串投资者保护理念。,53,第二篇公司的内部和外部治理,54,公司治理内部、外部环境,股东董事会信息披露与透明度,法律,行政规范,机构投资者,银行,专业标准,HardLaw,SoftLaw,金融及资本市场,媒体,分析师,专业人员,评级机构,投资人保护机构,其他利益相关者,外部环境,内部环境,55,董事会的模式,单层制董事会模式双层制董事会模式业务网络模式,56,单层制董事会（美、英、加、澳等国家采用这种模式）,股东大会,董事会外部董事内部董事,监督职能,报酬委员会,审计委员会,执行委员会,提名委员会,公共政策委员会,CEO执行层,选任监督,选任,下设,薪酬激励,监督审计,监督辅助,提名任免,监督辅助,执行职能,这种模式把执行职能和监督职能合二为一，这种模式是股东导向型的。,没有监事会,57,主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定,58,双层制董事会（德国、奥地利、荷兰和部分法国公司等采用这种模式）,这种模式是由一个地位较高的董事会（全部由非执行董事组成，包括该董事会主席）监管一个代表利益相关者的执行董事会（全部由执行董事组成，该董事会主席是CEO），这种模式是社会导向型的。,股东会,监督董事会,执行董事会,决策、监督职能,执行职能,59,业务网络模式（也叫日本模式，特指日本公司的治理模式）,日本模式公司之间通过内部交易、交叉持股和关联董事任职等方式形成非正式的网络关系。公开上市的董事会规模很大，30-35人也不少见。董事会通常包括45个等级组织。,股东大会,监督董事会,执行董事会,执行职能,监督职能,经理层,60,我国董事会模式探讨,从我国公司法对董事会和监事会的职权规定来看，尽管与典型的双层董事会制度存在一些区别，如监事会不能任免董事会，但监事会被赋予了在某些特定情况下可以提议和召集董事会的权力，并且有根据公司章程规定或股东会授权的其他职权。从这一意义上来说，我国公司的权力结构类似于双层董事会制度。但从实际的公司治理情况来看，监事会基本上不能有效地监督董事会，不具有实质性权力，从这一意义上来说，我国公司的权力结构类似于单层董事会制度。建议：大型国有企业改造成公司的董事会应采用双层制比较合适，原因如下：监督董事会中可由独立董事、国家派入的督察员共同组成，防止国有资产流失，保证资产的“保值增值”；防止“一股独大”或“几股独大”的状态下，通过操纵股市损害小股东利益；在目前这一转型期，通过有效监督保持公司稳定。鼓励中小型国有企业、民营、私营及外资小型企业采用单层模式，原因如下：保护创业者利益；将其置于证券市场的监督治理中，促进该类公司的社会化。,61,“中国的公司法把欧洲的监事制度抄进来了，把美国的独立董事制度也抄进来了，中国大概是世界上唯一既有监事又有独立董事制度的国家，但这二者加在一起后却形成了最没用的制度。”郎咸平资料来源：郎咸平，蓝海大溃败，北京：东方出版社，2008.1.P8,62,公司治理模式分析体现了董事会的核心地位,在公司治理结构中，存在着股东和董事会、董事会和经营层两个层次的委托代理关系，其中董事会具有双重身份，是公司治理结构中的重要组成部分，董事会能否有效运作，并很好地监督经营层的行为，将对公司的价值产生重大影响，进而影响股东的利益。,董事会必须合理监察若干相关联的工作（监察重点因国家、行业、市场和监管环境而各有不同），以便履行对利益相关者的责任，确保风险得到妥善管理，最终实现企业的价值持续性。,董事会的运作,63,董事概念的界定,执行董事：执行公司业务并从事内部经营管理，一般是公司内部人士非执行董事：一般由其他公司的执行董事或前董事担任，大都具有丰富的专业知识、其他行业或公司的经验和相对独立的判断力，能够促进公司从整体和更加长远的角度考虑问题。独立董事：是独立非执行董事的简称，应该具有超然独立的地位、独立的态度和判断。,内部董事,外部董事,64,董事会会议备忘录与集体责任,董事会秘书为每次会议过程做好详尽的备忘录。会议备忘录记录了董事的全部正式活动，所记录内容应简明扼要、准确、客观，没有丝毫的模糊和不确定。该备忘录一旦获得董事会的批准，将成为正式记录，董事会全体成员将承担集体责任。任何董事如有不同意见，应该在可能的第一时间提出以免除个人责任。如反对意见没有被记录，持有该反对意见的董事应根据事情的严重程度寻求其他可能的方式记录本人观点，或寻求其他更专业的意见，或辞职，在遇到极端情况下，辞职可能是免除个人责任的最佳方式。,65,董事资格的界定,我国公司法规定以下六种情形不得担任公司董事：无民事行为能力和限制民事行为能力的；经济犯罪执行期满未逾5年，或剥夺政治权力执行期满未逾5年的；担任董事、经理或厂长的企业破产清算并负有个人责任的，破产清算完结之日起未逾3年的；担任因违法经营被吊销营业执照的公司、企业法定代表人，并负有个人责任的，该公司或企业被处罚之日起未逾3年的；个人所负数额较大债务到期未偿还的；国家公务员不得兼任公司的董事、监事和经理。,66,董事的能力要求,有参与精神（不能仅仅是名义上的橡皮图章）谨慎（执行职责时细心、富于技巧，即在详细调查的基础上，在具备处理相关事务的能力的前提下，尽可能安全地完成工作）熟悉公司业务（业务及政策）有良好的工作动力有能力（与同行业、同等规模公司的董事会相比，具有竞争力）忠诚（保守公司秘密）能够承担责任（因为可能面临错误的决策招致的赔偿责任）诚实廉洁（遵守公司伦理手册和社会规范）,67,案例：董事的义务,原告和被告都是泛美航空公司驻原西德的飞行员，1977年4月，两个人在美国的俄勒冈州成立了一家名叫“柏林空运”的公司，由被告担任总裁，原告担任副总裁，两人还同时担任董事。公司的股东除原告和被告外(各占33)，还有lelco公司(由被告郎德格伦及其家人拥有，占柏林空运