合同风险管理(重要).ppt

合同法及合同风险管理,上海市陆家嘴环路166号未来资产大厦8楼E座，200120电话：8621-50122258传真：8621-50122257网站：电子邮件：amelia,首席合伙人主任律师,对法律的认识,高级：资源法律为我所用如合同前期防范、资本运作,中级：武器自己的权利受到侵犯要自我保护如买房晚交了要赔偿（80%）,最低级：尺牍、规范不能犯罪如杀人、放火（99%）,合同法的基本原理,合同形式及生效时间（一）,不提倡,合同书,信件,数据电文,要约承诺,合同法的基本原理,合同形式及生效时间（二）,合同书,信件,数据电文,双方签、章生效,签字人,当事人、法定代表人法定代理人、委托代理人,公章,平信挂号信回执保存快递回执保存邮政快件回执保存,不提倡,电报有证据效力电传不常用传真有证据效力不确定电子邮件要在合同约定邮箱,可要求确认书、签订确认书生效！,合同法的基本原理,甲,乙,要约邀请，如：招标公告、招股说明书、拍卖公告、商业广告,要约是希望和他人订立合同的意思表示，该表示应内容具体，且表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。如商场里的标价。,承诺（生效）,承诺是受要约人同意要约的意思表示。,要约邀请,要约,合同形式及生效时间（三）,合同法的基本原理,三种情形:,赔偿范围：,1、订立合同所支出，如交通费、通讯费、餐饮住宿费等2、准备履行或履行合同所支出，如仓储费、运费、保险费等3、主张合同无效或可撤销时支出的诉讼费用或其他费用4、上述费用的利息损失5、丧失与他人签约机会等情形下产生的间接损失,1、假借订合同，恶意进行磋商2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实和提供虚假情况3、有其他违背诚实信用原则的行为,缔约过失责任,合同法的基本原理,合同的内容,1、当事人的名称或姓名住所；2、标的：如服务、产品或工程；3、数量；4、质量；,5、价款或报酬：如闭口价或审计价；6、履行期限、地点和方式；7、违约责任：务必对主要义务约定明确；8、解决争议方式：仲裁、诉讼。,合同法的基本原理,格式条款及格式合同（一）：,如：,要点：,1、重复使用；2、事先拟定；3、未与对方协商。,合同法的基本原理,格式条款及格式合同（二）：,要求：,公平原则：合理提醒对方注意免除/限制自己责任条款并按对方要求予以说明；,后果：,免除自己责任；加重对方责任；排除对方主要权利。,无效,解释,两种以上解释的：按不利于提供方解释格式条款与非格式条款不一致：按非格式条款,合同法的基本原理,案例一(上二中）,苏豪公司,中丝公司,“如货物出运后收汇时间超过三个月，则需方扣除退税金额不再付给供方”,中丝公司通过这一条款，完全可以通过控制收汇时间，免除自己的付款义务，排除了苏豪公司收取货款的主要合同权利,该格式条款无效。中丝公司支付拖欠货款并支付逾期付款利息,供方,需方,格式合同,购销合同,法院认定：,判决：,合同法的基本原理,案例二（北海淀）,个人,出版社,在付款计算方式上双方理解产生争议,法院认定：出版社提供的格式合同，在双方争议理由相当时，应适当倾向个人，且手写部分更应该被重视判决：按个人计算方式支付稿酬，并支付迟延付款的银行同期存款利息,格式合同,出版合同,合同法的基本原理,表见代理、越权代理（一）：,表见代理：,没有代理权、超越代理权、终止代理权后相对人有理由相信行为人有代理权,案例：昆山花桥案,有效！,由行为人自己承担责任！,合同法的基本原理,表见代理、越权代理（二）：,越权代理：,没有代理权、超越代理权、终止代理权后未经被代理人追认例外：法定代表人、负责人越权的有效！,案例：父亲以儿子名字购房,合同法的基本原理,先履行抗辩与不安抗辩（一）：,先履行抗辩：,互负责任，有先后顺序；先履行一方未履行、履行不符合约定后履行一方可拒绝履行,案例：正大广场不付进度款停工,乙,不交货,甲,拒绝付款,可中止履行,合同法的基本原理,先履行抗辩与不安抗辩（二）：,不安抗辩：,应当先履行的一方；有证据证明对方有：,经营状况严重恶化转移财产、抽逃资金，以逃避债务丧失商业信誉有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形,此条适用较少,合同法的基本原理,代位权,乙,甲,丙,次债务人,债务人,债权人,欠10万,欠5万,要点：,债务人怠于行使到期债权；债权人要求代位行使；但专属于债务人自身的除外，如抚养费。,案例：华舟租赁案,直接起诉甲归还5万,合同法的基本原理,违约责任（一）,定金：不是订金；,VS,定金违约金,合同前收收方违约：双倍返还支付方违约：不予返还不超过合同总金额的20%,违约后收按合同违约上限不得超过本金、过高可要求减少,案例：国铁案,违约金：不是罚金；赔偿金：,合同法的基本原理,违约责任（二）,VS,违约金赔偿金,可主张赔偿金,约定违约金,1,2,合同风险管理,前期防范,前期防范