招投标活动中涉及的行政程序讲座

印,行政程序法律制度,江苏省政府法制办公室党组书记、主任高建新,“在民主的国家里，法律就是国王；在专制的国家里，国王就是法律。”马克思,前言,依法治国，简单地说，就是依照法律治理国家。一切社会主体的一切行为都要以法律为最高权威。从法律的内容方面划分，法律可分为实体法和程序法。依法行政有六项基本原则和要求：合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责一致。合法行政是最底线的要求。合法，包括实体合法和程序合法。,“法律是人类最伟大的发明。别的发明让人类学会驾驭自然，而法律的发明则让人类学会如何驾驭自己”。法国著名思想家卢梭这里说的驾驭手段，主要就是程序制度。2013年1月，习近平同志在中纪委二次全会上发表讲话，强调要“把权力关进制度的笼子里。”,前言,这里说的制度，主要就是程序制度。,前言,人类千万年的历史，最珍贵的不是令人炫目的科技，不是浩瀚的大师们的经典著作，也不是政客们天花乱坠的演讲，而是实现了对统治者的约束，实现了把他们关在笼子里的梦想。因为只有驯服了他们，把他们约束起来，才不会害人。我现在就是站在笼子里向你们讲话。乔治布什,这个笼子是什么？就是制度，就是程序。因为：,正是程序决定了法治和随心所欲或者反复无常的人治之间的基本差异。美威廉道格拉斯正义不仅应当得到实现，而且应当以人们能够看得见的方式得到实现。英丹宁勋爵,前言,实体不公只是个案正义的泯灭，而程序不公则是制度正义的丧失。实体错误好比是把一个东西的重量称错了，其结果也只是一错；而程序错误则好比是秤杆上的定盘星定错了，其结果必然是一错再错。,行政程序制度已经成为现代行政法的一个核心内容。行政程序发达与否，是衡量一个国家行政法治程度的重要标志。,程序,实体,目录,国内外行政程序法律制度的发展,江苏省行政程序规定主要内容,第三部分,第二部分,第一部分,行政程序法律制度概述,壹,行政程序法律制度概述,（一）行政程序的概念和功能,（二）行政程序的基本原则和基本制度,（一）行政程序的概念和功能,1、概念行政程序：由行政机关作出行政行为的步骤、方式和时间、顺序所构成的行为过程。步骤：完成某一行政程序的若干必经阶段。方式：实施某一行政行为的方法和形式。顺序：完成某一行政程序在步骤上必须遵循的先后次序。时间：完成某一行政行为及其每一个步骤在时间上的限制。,（一）行政程序的概念和功能,2、功能（1）实现普遍平等和公平公正程序公正直接决定着实体公正。（2）限制行政权力的恣意行使现代法治的核心理念就是有限政府，国家权力必须受到法律有效的控制。把权力关进制度的笼子里。对权力的控制包括实体控制和程序控制。程序甚至比实体还重要。,（一）行政程序的概念和功能,2、功能（3）增强行政过程的可接受性完善程序要件并被严格遵守，结果必定是合理的，因为大家同意了程序，也就已经接受了最终结果。罗尔斯行政决定不可能实现皆大欢喜的效果，但程序的满足至少可以使决定容易被遭受不利后果者接受。（4）提高行政效率在程序法上规定一些限制，当然是对行政机关的活动制造了一些障碍。看起来是妨碍行政效率，实际上自然公正原则防止行政机关的专横行为，可以维持公民对行政机关的信任和良好关系，减少行政机关之间的摩擦，最大限度提高行政效率。王名扬,壹,行政程序法律制度概述,（一）行政程序的概念和功能,（二）行政程序的基本原则和基本制度,（二）行政程序的基本原则和基本制度,1、行政程序的基本原则（1）合法原则（第3条）行政机关应当根据法律、法规、规章，在法定权限内，按照法定程序行使行政职权。,（2）公开原则（第4条）除涉及国家机密、商业秘密、个人隐私以及危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定的外，行政机关应当公开其行政行为，包括依据公开、程序公开和结果公开。公开原则是行政程序法的生命。阳光是最好的防腐剂，路灯是最好的警察。,（二）行政程序的基本原则和基本制度,1、行政程序的基本原则（3）公正公平原则（第5条）行政机关应当公正行使行政职权，平等对待公民、法人和其他组织。行政机关行使裁量权应当符合立法目的和原则，采取的措施和手段应当必要、适当；行政机关实施行政管理可以采取多种措施和手段实现行政目的的，应当选择最有利于保护公民、法人和其他组织合法权益的措施和手段。,（4）参与原则（第6条）公民、法人或者其他组织有权依法参与行政管理，提出行政管理的意见和建议。行政机关应当为公民、法人或者其他组织参与行政管理提供必要的条件，采纳其合法、合理的意见和建议。（管理治理）,（二）行政程序的基本原则和基本制度,1、行政程序的基本原则（5）信赖保护原则（第7条）公民、法人和其他组织因行政行为取得的正当权益受法律保护。非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定；因国家利益、公共利益或者其他法定事由必须撤销或者变更的，应当依照法定权限和程序进行，并对公民、法人或者其他组织因此遭受的财产损失依法予以补偿。,（6）效率原则（第8条）行政效率是行政权的生命。行政机关行使行政职权，应当遵守法定期限或者承诺期限，积极履行法定职责，为公民、法人和其他组织提供高效、优质服务。,（3）行政听证制度（第54条）行政主体在作出影响行政相对人合法权益的决定前，由行政主体告知决定理由和听证权利，相对人表达意见、提供证据、进行质证以及行政主体听取意见、接纳证据并相应作出决定。正式听证和非正式听证,（二）行政程序的基本原则和基本制度,2、行政程序的基本制度（1）告知制度（第46条）行政主体作出影响行政相对人权益的行为，应当及时告知相关的事实、理由、依据、法定权利和义务。,（2）说明理由制度（第61条）行政主体在作出对行政相对人合法权益产生不利影响的行政行为时，除法律有特别规定外，必须说明决定的理由。,（二）行政程序的基本原则和基本制度,2、行政程序的基本制度,（4）回避制度（第18条）行政机关工作人员在行使职权过程中，因其与处理的事务有利害关系，为保证实体处理结果和程序进展的公正性，根据当事人的申请或行政机关工作人员的请求，有权机关依法终止其职务的行使并由他人代理。,（5）案卷制度（第53、102条）行政机关应将行政案卷作为其作出行政行为的唯一依据，而不得以行政案卷以外当事人未知悉、未论证的事实作为依据。,（6）时效制度（第6367条）行政主体实施行政行为的各个阶段及其全过程均需严格履行法定时间限制，违反法定时限不履行法定职责将导致行为无效或承担法律责任。,（二）行政程序的基本原则和基本制度,2、行政程序的基本制度,（7）证据制度（第5559条）证据是能据以推断、反映特定事实的材料。证据制度包括证据的形式、证据的收集、提供、质证、审查判断和举证责任等。,（8）调查制度（第5154条）行政机关作出行政行为前，必须对有关的事实进行调查，在查明事实真相的基础上再作出行政行为。先调查后裁决是基本程序。,贰,国内外行政程序法律制度的发展,（一）外国行政程序法律制度的发展,（二）我国行政程序法律制度的发展,（一）外国行政程序法律制度的发展,程序起源于英国古老的自然正义原则，该原则由两条基本规则组成：一是任何人不应当成为自己案件的法官。二是任何人在受到惩罚或其他不利处分前，应当为之提供公正的听证或其他听取意见的机会。,（一）外国行政程序法律制度的发展,行政程序法是作为近代民主政治的产物而出现和发展起来的，是20世纪行政法，也是整个法律体系发展的重要内容之一。行政程序法兴起的第一个高潮（奥地利1925年普通行政程序法）行政程序法兴起的第二个高潮（美国1946年联邦行政程序法）行政程序法典化是各国行政程序法发展的一个明显趋势。,1884年德国巴登邦行政程序法,1889年西班牙行政手续法,1925年奥地利普通行政程序法,1946年美国联邦行政程序法,（二）我国行政程序法律制度的发展,我国没有一部统一的行政程序法，行政程序规定散见于各个法律、法规、规章中。我国行政程序立法的存在问题：缺乏系统性；处于次要地位；偏重事后程序和过于笼统；法律责任不明确。,（二）我国行政程序法律制度的发展,叁,江苏省行政程序规定主要内容,（一）行政程序主体,（二）重大行程决策程序,（三）行政执法程序,（四）特别行政行为程序,（五）行政监督,（一）行政程序主体,行政程序主体制度是行政程序制度的起点和基础。行政程序主体包括行政主体一方和行政相对人一方。,叁,江苏省行政程序规定主要内容,（一）行政程序主体,（二）重大行程决策程序,（三）行政执法程序,（四）特别行政行为程序,（五）行政监督,（二）重大行政决策程序决策是行政行为的起点，决策失误是最大的失误。今天政治社会中一个最重要的进步就是公共政策的形成机制中所发生的巨大变化，就是由过去政府绝对主导决策变为企业、非营利性组织、政府部门和普通公众共同参与形成决策。美罗伯特B登哈特,存在的突出问题：决策权力过分集中，一些行政机关集决策权、执行权、监督权于一身，监督机制和责任机制不健全，听取公众意见和专家咨询论证流于形式、走过场。十八届四中全会：“决策制度科学、程序正当、过程公开、责任明确。”,（二）重大行政决策程序,1、重大行政决策事项的范围（1）编制国民经济和社会发展规划、重要的区域规划和专项规划以及财政预算；（2）制定行政管理体制改革的重大措施；（3）制定公共服务、市场监管、社会管理、环境保护等方面的重大措施；（4）确定和调整重要的行政事业性收费以及政府定价的重要商品、服务价格；（5）决定政府重大投资项目和重大国有资产处置；（6）需要由政府决策的其他重大事项。重大行政决策的具体事项和量化标准，由县级以上地方人民政府在前款规定的范围内确定，并向社会公布。,（二）重大行政决策程序,2、完善行政决策机制县级以上地方人民政府应当建立健全“公众参与、专家论证、风险评估、合法性审查和集体讨论决定”相结合的行政决策机制。实行依法决策、科学决策、民主决策。,3、重大行政决策的程序规则（1）决策事项启动（2）评估论证（3）征求公众意见（4）合法性审查（5）集体讨论决定4、建立决策执行监督制度,叁,江苏省行政程序规定主要内容,（一）行政程序主体,（二）重大行程决策程序,（三）行政执法程序,（四）特别行政行为程序,（五）行政监督,（三）行政执法程序行政执法在行政行为中所占比例超过了三分之二，是行政程序制度应当重点规范的领域。程序违法是行政机关最为常见的一种违法。执法程序不规范、不透明，影响执法公信力，也加剧了行政执法难。十八届三中、四中全会对完善行政执法程序、深化行政执法体制改革提出了明确要求。,十八届三中全会提出：经济体制改革是全面深化改革的重点，核心问题是处理好政府和市场的关系，使市场在资源配置中起决定性作用和更好发挥政府作用。中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定（2013年11月12日中国共产党第十八届中央委员会第三次全体会议通过）建设法治中国，必须坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进，坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设。深化行政执法体制改革。整合执法主体，相对集中执法权，推进综合执法，着力解决权责交叉、多头执法问题，建立权责统一、权威高效的行政执法体制。减少行政执法层级，加强食品药品、安全生产、环境保护、劳动保障、海域海岛等重点领域基层执法力量。理顺城管执法体制，提高执法和服务水平。完善行政执法程序，规范执法自由裁量权，加强对行政执法的监督，全面落实行政执法责任制和执法经费由财政保障制度，做到严格规范公正文明执法。完善行政执法与刑事司法衔接机制。,十八届四中全会提出：全面推进依法治国总目标，建设中国特色社会主义法治体系，建设社会主义法治国家。中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定（2014年10月23日中国共产党第十八届中央委员会第四次全体会议通过）法律是治国之重器，良法是善治之前提。建设中国特色社会主义法治体系，必须坚持立法先行，发挥立法的引领和推动作用，抓住提高立法质量这个关键。要恪守以民为本、立法为民理念，贯彻社会主义核心价值观，使每一项立法都符合宪法精神、反映人民意志、得到人民拥护。要把公正、公平、公开原则贯穿立法全过程，完善立法体制机制，坚持立改废释并举，增强法律法规的及时性、系统性、针对性、有效性。法律的生命力在于实施，法律的权威也在于实施。各级政府必须坚持在党的领导下、在法治轨道上开展工作，创新执法体制，完善执法程序，推进综合执法，严格执法责任，建立权责统一、权威高效的依法行政体制，加快建设职能科学、权责法定、执法严明、公开公正、廉洁高效、守法诚信的法治政府。坚持严格规范公正文明执法。依法惩处各类违法行为，加大关系群众切身利益的重点领域执法力度。完善执法程序，建立执法全过程记录制度。明确具体操作流程，重点规范行政许可、行政处罚、行政强制、行政征收、行政收费、行政检查等执法行为。严格执行重大执法决定法制审核制度。,一般规定,（三）行政执法程序,（第3947条）,程序启动,（第4850条）,调查,（第5154条）,证据,（第5559条）,决定,（第6062条）,期间和送达,（第6368条）,简易程序,（第6971条）,效力,（第7276条）,（三）行政执法程序1、一般规定（第3947条）行政机关依据法律、法规和规章，作出的行政许可、行政处罚、行政强制、行政给付、行政征收、行政确认等影响公民、法人或者其他组织权利、义务的行政行为。行政执法制度的改革创新：相对集中行政处罚权，相对集中行政许可权，联合执法，以及行政协助制度、行政执法教示制度。,4、证据（第5559条）（1）证据种类（2）取证要求：行政机关应当采取合法手段和依照法定程序，全面、客观、公正地收集证据，不得仅收集对当事人不利的证据。（3）证据排除（4）举证责任,（三）行政执法程序2、程序启动（第4850条）行政执法程序依法由行政机关依职权启动，或者依相对人的申请启动。,3、调查（第5154条）行政执法程序启动后，行政机关应当核实材料，收集证据，查明事实。,（三）行政执法程序,5、决定（第6062条）行政执法决定由行政机关主要负责人或者分管负责人作出。情节复杂或者重大的行政执法决定应当经行政机关法制机构审查后，由行政机关负责人集体讨论决定。,6、期限和送达（第6368条）期限包括法定期限和承诺期限。不履行和拖延履行法定职责的情形。送达程序参照民事诉讼法有关规定执行。,（三）行政执法程序,7、简易程序（第6971条）对事实简单、当场可以查实、有法定依据且对当事人合法权益影响较小的事项，行政机关可以适用简易程序作出行政执法决定。,8、效力（第7276条）违反行政程序的情形主要有两种：一是情节严重，构成程序违法（无效、撤销、确认违法）；二是情节轻微，构成程序瑕疵（补正、更正）。,叁,江苏省行政程序规定主要内容,（一）行政程序主体,（二）重大行程决策程序,（三）行政执法程序,（四）特别行政行为程序,（五）行政监督,（四）特别行政行为程序,1、行政合同（第7782条）行政机关为了维护公共利益，实现行政管理目的，与公民、法人和其他组织之间，经双方意思表示一致达成的协议。行政合同的概念、范围、方