经济法合同法1.ppt

第九章,合同法(总则),第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的担保第六节合同的变更、转让第七节合同的终止第八节违约责任,例1：某劳动者与某企业达成了关于双方之间劳动报酬、时间、待遇及劳动纪律的协议，并规定了不履行协议的法律责任。例2：某顾客上某商场购买了一台空调。例3：某同学去邮局发了一封信。例4：甲与乙谈好，晚上由甲请客。例5：甲打车从学校到住所。例6：某省政府出资要求某路桥公司修建高速公路，并约定了具体事项。例7：张某答应了李某的求婚并就婚后财产归属问题做了约定。这些都是合同吗？,第一节合同法概述,一、合同与合同法1、合同的概念：合同又称契约，是指当事人之间设立、变更、终止某种权利义务关系的协议。它有广义和狭义之分。,当事人之间关于权利义务的协议。,广义的合同,广义的合同,狭义的合同仅指民事合同。是指平等主体的自然人、法人及其他经济组织之间达成的设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,狭义的合同,第2条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。由此可见，我国合同法调整的并非广义的合同，也并非狭义合同的全部，只是狭义合同中涉及的财产关系的部分。,合同法中的合同是指哪类合同？,思考：,下列（）属于合同法调整的合同A、债权合同B、物权合同和身份合同C、劳动合同D、国家合同和行政合同E、收养合同,A,（二）合同法的概念与特征合同法是调整合同法律关系的法律规范的总称。中华人民共和国合同法1999年3月15日颁布，自1999年10月1日起施行。共23章，428条。,合同法的特征：（1）私法（2）自治法（3）财产交易法,（四）合同法的基本原则1、平等原则2、自愿（自由）原则3、公平原则4、诚实信用原则5、遵守法律、尊重社会公德和社会经济秩序原则,补充：情势变更原则1995年年底，天津汽车工业公司与北京汽车销售商签订了在1996年销售千辆夏利汽车的合同。但是1996年2月北京市公安局发布进一步削减交通流量的通告。规定夏利车在三环以内分单双号行驶，瞬间，夏利车几乎无人问津，销售合同难以履行。在此种情况下，北京公司要求变更合同。北京公司能否要求变更合同？,情势变更的概念情势变更是指在合同有效成立后，由于不可归责于当事人的原因，使合同订立时的基础发生变更，如合同继续履行显失公平，根据诚实信用的原则，当事人可以请求变更或解除合同的原则。注意：情势变更不包括市场行情的变化等商业风险，当事人不能以情势变更原则来规避商业风险,二、合同的分类（了解）有名合同与无名合同单务合同与双务合同诺成合同与实践合同有偿合同与无偿合同要式合同与非要式合同主合同与从合同,以法律上是否以特定名称命名区分为：有名合同：法律赋予一定名称，并对此作出规定的合同。包括合同法上规定的合同（类）其他法律中规定的合同（担保、保险等）无名合同：法律上没有确定名称与适用规则的合同。,有名合同与无名合同,为什么要如此划分？,法律适用不同，有名的合同直接适用合同法分则，无名合同只能适用合同法总则的规定。,15种有名合同:买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同委托合同；行纪合同；居间合同。,以当事人权利义务的分担方式为标准双务合同：双方当事人都享有权利和义务的合同。如：买卖、租赁、借贷、运输合同等单务合同：仅有一方当事人承担义务，另一方当事人只有权利而不尽义务的合同。如：赠与、无偿保管合同等,单务合同与双务合同,为什么要如此划分？,以合同成立是否以交付标的物为标准实践合同：以交付标的物为合同成立要件。如：保管合同等诺成合同：不以交付标的物为合同成立要件。如：借贷、运输合同等,诺成合同与实践合同,为什么要如此划分？,判断合同的成立的标准不同不给付标的物时承担的责任性质不同,合同的种类,以当事人取得利益是否必须支付相应代价为标准有偿合同：当事人取得利益必须支付相应代价如：买卖合同、租赁合同等无偿合同：当事人取得利益不必须支付相应代价如：赠与合同、无偿保管合同等,有偿合同与无偿合同,为什么要如此划分？,承担责任的大小不同,有偿合同与无偿合同卢某计划对家庭进行重新装修，为施工方便，经朋友岳某同意，卢某将电冰箱、电视机、电脑、音响等拉到了岳某家存放。说好等卢某家装修好以后就拉走。不久岳某夫妻二人利用休假回老家探亲。半个月以后回来，发现家中被盗，除了自家的现款和首饰被盗以外，卢某家寄放的电脑和高级音响也不知去向。岳某一面报警一面将情况通知卢某。卢某听说以后很不高兴，埋怨说早知道对方要回老家探亲就会把东西转存到别的地方，就不会有今日的损失。岳某觉得卢某太过分，遂不经商量就叫车将电冰箱和电视机送回卢某家。卢某一气之下到法院起诉：请求法院认定被告岳某没有保管好原告的物品，造成了原告的损失，应当予以赔偿。问：、本案是否是无偿保管合同？、卢某的损失应否得到赔偿？,诸如赠与、无偿保管、借用等虽是无偿的，但是牵涉到所有权或使用权的转让或财产交付，因而使其成为合同法律关系，比较有利于提高当事人的注意标准，以及对对方当事人的约束。合同法条：保管期间，因保管人保管不善，造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，当事人证明自己没有重大过失的，不承担责任。,是否赔偿？,无偿合同,合同是特定当事人之间的法律关系，具有相对性。即合同主要在特定当事人之间发生权利义务关系，当事人基于合同只能向另一方当事人提出请求或诉讼，不能向无合同关系的第三人提出请求。合同相对性的例外：债的保全制度（代位权和撤销权）“买卖不破租赁”,三、合同的相对性原理,原告与被告签订了一份购销棉纱合同，双方约定，被告供给原告21支纱20吨，货到后付款，每吨2000元。合同还规定为节省被告费用，由对被告送货的第三人（建设纱厂）直接将货送到原告处，在该合同签订后，被告又与建设纱厂签订一份合同，合同规定，由建设纱厂将20吨21支纱送到原告处，货到并经验收后，由被告向建设纱厂按每吨1800元支付货款，建设纱厂在合同签订后，因原材料价格上涨，严重影响其生产，到交货期限仍不能向原告及其他客户供货，原告便以被告及第三人违约为由提起诉讼，要求被告及第三人承担违约责任。,原告,被告,第三人,分析,合同1,合同2,送货,合同法第65条：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。,第二节合同的订立,一、合同的订立过程（重点）一般说，合同的双方当事人依法就合同的主要条款协商一致，合同就成立了。,合同订立的程序,甲方,乙方,要约,协商具体内容,承诺,（一）要约(anoffer),1、要约的概念及有效要件（1）要约的概念：要约是指一方当事人向他人作出的以一定条件订立合同的意思表示。前者称为要约人，后者称为受要约人。,案例,广东华成公司在报纸、杂志上刊登广告，声称：心灵付出，为纪念本公司成立50周年，推出优惠价黄金项链，24K金，重10克，每条售价1000元。广告详细介绍了项链的特点，并有彩色插图，并称，欲购买者汇款至本公司，公司将在一周内将项链寄出。广告有效期3个月。北京李某见广告后寄出1000元要求购买，一周后被告知已经售完。该广告是否是要约？,1、必须由特定的当事人作出2、必须向相对人发出3、要约的内容必须具体、确定4、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束,要约的构成要件,为什么1要求特定，而2不要求特定呢？,案例2：2010年1月，某商场欲购进春装，遂向极佳服装厂发出电报，称：本商场欲购进春装，如有2010年新款，请附图样及说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。极佳服装厂回电，称自己有新款服装并附上了图样及说明。商场的电报是否要约？,（一）要约,2要约邀请：要约邀请，也称为要约引诱，是指行为人邀请他人向自己提出要约的意思表示。这是一种事实行为，仅是当事人订立合同的预备行为，现实生活中的价目表的寄送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商品广告（符合要约规定的除外）属于要约邀请。,（一）要约,要约与要约邀请的区别：（1）要约一般情况下是向特定人发出的，要约邀请是向非特定人发出的；（2）要约的内容具体确定；而要约邀请的内容没有这一要求；（3）要约是订立合同的行为，因此，要约对要约人具有约束力，而要约邀请是订立合同的预备行为，对行为人不具有约束力。,（一）要约,注意：悬赏广告视为要约案例1：原告张某1995年10月在某酒楼吃饭时不慎将提包丢失，内有现金1万元，总共有价值5万元的各种票据，另有移动电话一部。张某在丢失之后，赶紧打电话到银行挂失，而且在该市最大的报纸上连续刊登寻物启事，声称如果有人捡到该提包，请送往张某在该市的住处，张某将给付8000元作为酬谢金。,事隔一个星期，有伍某带着张某丢失的提包按照寻物启事上留的地址找到张某，要求张某给付8000元报酬，才把提包还给张某。张某告诉伍某当初刊登时表示愿意给付报酬只是想尽快找到提包，提包里现金总额才1万元，要求给付8000元报酬太多，只同意给付2000元酬金。双方争持不下。张某把伍某推上了被告席张某的寻物启事是属于要约还是要约邀请?,（一）要约,（3）要约的形式：有书面形式和对话形式两种。书面形式包括信函、电报、电传、传真、电子邮件等函件。,指要约送达受要约人能够控制的地方。,要约生效时间,要约,发信主义,到达主义,何谓到达？,甲方,乙方,（一）要约,3要约的生效时间A：书面形式的要约于到达受要约人时发生效力；B：采用数据电文形式进行要约，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间，即要约生效时间，未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间，即要约生效时间。,要约一经生效不得随意撤回、撤销、或对要约加以限制、变更和扩张。,对要约人的拘束力,甲方,乙方,允许变更,受约方风险太大，有违公平,能否变更或撤回、撤销,不许变更,不符合交易的实际情况，对要约方过于苛刻,要约,1、要约的撤回要约生效前的取消。要约可以撤回。但要约撤回的通知必须先于或与要约同时到达受约人。,要约的撤回、撤销,2、要约的撤销要约生效后的取消。撤销通知应于受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。,（一）要约,对要约撤销的限制：有下列情形之一的，要约不得撤销：1、要约人确定了承诺期限的2、以其他形式明示要约不可撤销的；3、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。,案例,张某有一间店铺，因为生意不好，急于转租出去。于是张某在店铺的门口贴出一份转租告示，另外也积极地与自己熟悉的人联系。7月13日，张某先是与他的同学王某商量，约定转租价格是10万元，王某表示要再仔细考虑。张某要求王某在10天内回话。过了两天，李某看到转租告示，就想租下来做糖果生意。与张某谈了转租事宜之后，张某要求一次付款，而且表示现在想租的人很多，谁先付款就租给谁。李某为了租到这间店铺，第二天即7月16日就带着现金与张某签订协议，并且办理完所有手续,案例,张某的同学王某与张某谈过之后，回家后反复思考，又与家里人商量，觉得10万元是贵了点，但是估计样云商城位置好，生意不错，决定租下来。于是王某从兄弟那里共借得4万元，把自己在银行的定期存提前提出来，这样共筹得10万元。7月20日，当王某来到祥云商城时，却发现李某在指挥工人装修店铺。李某告诉王某他已经与张某签订了协议，先取得转让权。王某指责张某不守信誉，要赔偿自己因为提前取走定期存款而损失的利息。张某不同意。王某于是向法院起诉，要求张某赔偿损失张某不将房屋租给王某是否应承担责任？,受约人一般无承诺的义务。但在特殊情况下即依照法律规定或依照一般商业惯例负有承诺义务时应不得拒绝承诺。,对受要约人的拘束力,如不承诺，有无通知的义务？,受约人不为承诺，也无通知的义务，即使要约人在要约中规定应该通知是否承诺。,如在要约中规定不承诺要通知呢？,无,无,（一）要约,是指要约丧失其法律效力，要约人解除必须接受承诺的义务，受要约人丧失承诺的资格。（1）受要约人拒绝要约的通知到达要约人（2）要约已过有效期限（3）要约人依法撤销要约（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更,要约消灭的原因,要约的消灭（失效）,案例,甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（）。,案例,A甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任B甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任C甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任D甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任,B,甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司于该则广告发布后第5天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是正确的？A甲构成违约B甲应承担缔约过失责任C甲应承担侵权责任D甲不应承担民事责任,A,（二）承诺(anacceptance),1、承诺的概念及有效要件（1）承诺的概念：是指受要约人同意要约内容的意思表示。,案例,某商场向某微波炉生产厂家订购500台微波炉。由于是老客户。商场只向微波炉厂发去一份传真。该传真除载明了数量、价款、质量标准外，还专门提出在两个月内送货上门，并要求该厂在一周内答复。微波炉厂受到传真后，立即回电说：传真所述条款可以接受，但本厂人手紧张，送货有困难，望能自己到厂提货。商场接到回电后，没有马上回话。过了大约一个月，微波炉厂派人送货。商场因已经进够了货，没有资金进货，便以合同没有生效为由拒收。微波炉厂的回电是否构成承诺？,（二）承诺,（2）承诺的有效要件：A承诺必须由受要约人作出。B承诺必须是在有效期内作出。C承诺必须与要约的内容一致。D承诺必须向要约人作出。,（二）承诺,承诺对要约内容的变更及法律后果：（1）对要约内容的实质性变更及法律后果所谓对要约内容的实质性变更，是指受要约人作出的承诺中，对要约有关合同标的数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法的内容作出了修改。如果承诺对要约的内容进行实质性变更的，便不构成承诺，而视为一项新要约或反要约。,（二）承诺,（2）承诺对要约内容的非实质性变更及法律后果：所谓承诺对要约内容的非实质性变更，是指承诺对要约的内容作了部分变更，但没有涉及到要约中有关合同标的,数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等内容。,（二）承诺,承诺只对要约非实质性内容进行变更，除要约人及时表明反对或者要约表明不得对要约内容作任何变更的以外，不为对要约内容的变更，该承诺有效。合同内容以承诺的内容为准。,案例,甲公司给乙公司发出要约，要卖给乙公司50吨枣庄(原产地)小枣。要约中条款齐全，乙公司表示接受，同时提出，甲公司发货时应附有产地证明书。请问：乙公司在表示接受的同时，增加了附产地证明书的要求是实质性变更，还是非实质性变更?,（二）承诺,2、承诺的方式（1）通知通知方式：口头、书面（2）行为根据交易惯例或要约表明可以通过行为作出承诺的，行为亦可作为承诺的表示方式。承诺应以明示方式作出，缄默或不行为不能作为承诺的表示方式。,案例,案例：某建筑公司急需水泥，向该县甲水泥厂发函称：如贵厂有300号矿渣水泥现货（袋装），吨价不超过1500元，请于接信后15日内发货100吨。货到付款，运费由供方负担。甲水泥厂接信后积极组织货源，于第9天将100吨水泥送到。,（二）承诺,3、承诺的期限（1）要约中规定了承诺期限的：承诺在承诺期限内到达要约人时生效。（2）要约中未规定承诺期限的：要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺。要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达要约人。,对合理期限的判断：,案例：李某是沿海一渔民，一日清晨捕回黄花鱼6千余公斤，下船后，李某写了一便条给老客户某水产商店，告知有黄花鱼6千余公斤，每公斤15元，如有需要，请派人前来购买。当天中午便条送到商店。一般来讲，4月打回的鱼可存放2天，商店因资金周转不开，决定第二天上午前去购买。然而，当天下午，另一水产商店得到消息后，以每公斤17元的价格要求全部买走，于是李某将鱼卖出。第二天一早商店派人前来购买时，双方发生纠纷。,要约以信件或电报发出的，承诺期限自信件载明的日期或电报发出之日计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受约人时开始。,承诺期限如何起算？,案例,甲公司有一批货物待售。4月2日，以信件方式向乙公司发出要约，并注明，希望在15日内得到答复。但由于工作人员的疏忽，信件没有说明该起算日期，信件的落款也没有写明日期。4月4日，甲公司的工作人员才将信件投寄(邮戳日期是4月4日)。由于邮政编码和地址书写又有失误，直到4月17日乙公司才收到信件。,4月18日，乙公司就发电报，接受一切条件。要求尽快发货。4月19日，邮局才将电报发出并送达甲公司。而甲公司否认合同的成立，理由是承诺期限应当从4月2日起计算，这样4月17日就到15日了。乙公司主张应当从4月4日起计算，这样4月19日才到15日。乙公司的承诺是否超过期限？,（二）承诺,4承诺的生效时间（1）承诺需要通知的，承诺通知到达要约人时生效；（2）承诺不需要通知的，根据交易惯例或要约的要求作出承诺行为时有效。承诺生效时，合同成立。合同的内容以承诺的内容为准。,（二）承诺,5、承诺的撤回承诺的撤回是指承诺人阻止承诺发生法律效力的意思表示。撤回承诺的条件：撤回承诺的通知应先于承诺到达要约人或与承诺同时到达要约人。,承诺能否撤销？,承诺有期限的，未在期限内到达要约人,承诺的迟延,承诺期限外承诺,承诺迟发,不生效,要约人接受并及时通知，有效,承诺期限内承诺，应在期限内到达而未到达,承诺迟到,要约人不接受,生效,不生效,及时通知,不及时通知,（二）承诺,（1）承诺的迟发：是指受要约人没有在承诺期限内发出承诺。合同法第28条规定，“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。”,甲公司有一批货物待售。4月2日，以信件方式向乙公司发出要约，并注明，希望在15日内得到答复。4月5日乙公司收到信件。4月7日，乙公司就发信，接受一切条件，要求尽快发货。正常情况下该信4月10日可到达。但因邮局工作人员的疏忽，4月19日，才将信发出，甲公司4月22日才收到。此时甲公司已于4月18日联系到其他买主，遂未理睬乙公司的答复。乙公司随后要求甲公司发货时，甲公司表示无货可供。乙公司的承诺是否有效？,（二）承诺,（2）承诺的迟到是指受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因而使承诺迟延，对此情况不能一概作为承诺迟延处理，因受要约人并不知道其承诺迟到，按诚信原则，要约人负有通知义务，合同法29条：对迟到的承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。,二、合同成立的时间、地点,一般情况下，承诺生效时合同成立。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人在合同书上签字或盖章的时间为合同成立的时间。当事人采用书信、数据电文形式订立合同，在合同成立前要求签订确认书的，以签订确认书的时间为合同成立时间。,2007年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间是:A.2007年4月30日B.2007年5且3日C.2007年5月8日D.2007年5月9日,B,案例,2009年8月，某市紫光经理部与长城风雨衣厂订立了购销长城牌风雨衣的合同。合同规定，质量按样品规格，货款共46740元，紫光经理部于9月底付清货款，款到后发货。同时双方约定，由雨衣厂先寄样品，经紫光认可后再在合同上签字盖章。但雨衣厂未寄样品，却直接发送了合同规定的全部货物。紫光致电雨衣厂，对发货表示突然，但未明确表示拒收货物。不久，紫光拆包销售了部分货物。11月，雨衣厂催讨货款时，紫光提出退货，因其未在合同上签字盖章，合同未成立。双方之间合同是否成立？,实际履行与合同成立的关系,法律、法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但当事人一方已履行了合同主要义务，对方接受的，合同成立。法律、法规规定或当事人约定采用合同书形式订立合同的，在签字或盖章之前，当事人一方已履行了合同主要义务，对方接受的，合同成立。,合同成立的地点,承诺生效的地点为合同成立的地点。采用合同书包括确认书形式订立合同的，双方当事人签字、盖章的地点为合同成立的地点。如果采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。,2002年5月6日上午10点40分，坐落在天津南开区的富达公司董事长周某以公司名义给贵阳桥力公司以电子邮件形式发出一份要约，要求购买一批贵阳当地的特产，并要求在10天内答复。桥力公司总经理吴某查阅到这份要约后，于5月15日下午3点发出邮件，表示完全接受要约内容。周某出差到拉萨，于5月17日上午9时查阅到这份承诺。请问合同成立的时间和地点。,合同的形式,1、口头形式：2、书面形式：包括合同书，信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。3、其他形式（推定形式），这种形式只适用于交易习惯许可时或要约表明时，而不能普遍适用。,合同的内容与形式,例如：甲乙双方的租房协议5月到期，乙方在5月底仍接收甲方支付的6月份的租金，就可以推定乙同意6月份继续租房于甲，乙接受甲的租金行为就可以推定甲乙之间的租赁合同成立并有效。,三、格式条款,1、格式条款合同的概念：格式条款合同是指由一方当事人为了反复使用而预先制定的，并在订立合同时不允许对方协商变更的合同条款。如：保险合同、信用卡合同等都属于格式条款合同。2、适用范围：法律上垄断经营的行业（主要为公用事业）和事实垄断经营的行业（如保险、银行、海上运输等）。,格式条款合同的适用问题,3合同中采用格式条款有两种形式：合同的全部条款为格式条款格式合同合同的部分条款为格式条款格式条款订立的方式：（1）通过一个完整的书面合同或合同中的某一个条款表现（2）印刷于一定的文件（车船票、电报稿、保险单）（3）张贴于一定的场所（价目表、使用须知、店堂告示、通知、声明）,甲手机专卖店门口立有一块木板，上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案，下列哪一选项是正确的？A.“假一罚十”过分加重了甲的负担，属于无效的格式条款B.“假一罚十”没有被订入到合同之中，故对甲没有约束力C.“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效,答案D,原告倪培璐、王颖在被告国贸中心下属的惠康超级市场购物时，被告的两个男服务员怀疑其偷拿了市场的东西，迫使其打开手提包让其检查。原告认为被告的这种行为，侮辱了其人格，严重侵害了她们的名誉。要求判令被告赔礼道歉，并对精神损害予以赔偿。被告辩称：我下属的惠康超级市场规定，市场工作人员有权在收银处检查顾客带进店内的包、袋，该规定以公告形式张贴在市场的入口处，原告进入市场购物，应视为自愿接受该规定。告示内容是：“收银员受公司指示，对顾客带入铺内之袋(包括手袋)必须查看，请将袋打开给收银员过目。”被告依“告示”条款是否可以免责？,格式条款合同的适用问题,4、格式条款合同适用中应注意的问题(重点）（1）权利与义务的一致性问题。提供格式条款合同的一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务。,格式条款合同的适用问题,（2）免责问题。适用格式条款合同的，提供格式条款合同的一方应采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，并按对方的要求，对该条款予以说明。（3）如果利用格式条款合同排除对方当事人的主要权利或免除自己的主要义务，或者加重对方责任的，则该条款无效。,飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。下列哪一选项是正确的？A因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任B黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任C黄某有权依据消费者权益保护法获得双倍赔偿D黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉,答案B,案例,案例1：甲以20元的价格向乙租用两张海滩晒太阳时供躺卧用的折叠椅，椅子上贴有告示，要求承租人向服务员索取收据，并予以保留，以供检查。甲向服务员索取了收据后，找了一个地点将折叠椅放好，在躺下去的时候因帆布不结实，导致跌落受伤，因此要求赔偿。乙以该收据背面记载有免责条款为由拒绝承担责任该收据背面的免责条款是：在坐之前请检查椅子帆布是否结实，否则因帆布不结实造成的损害，本租赁人概不承担责任。,格式条款合同的适用问题,5对格式条款的解释问题。对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常的理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释。如果合同中既有格式条款又有非格式条款，应采用非格式条款。,案例,江某是律师事务所的律师。有一天他到商场购物，恰好该商场正在搞有奖销售，在商场的正门口挂着大标语，“从3月1日到31日，在本商场购物买一送一”。江某就选了一个120元的电炒锅，想自己用一个，送一个给父母用。谁知后来商场却只送一个与电炒锅相配套的价值十多元的铲子。江某要求商场送一个相同的电炒锅，商场认为这样会导致商场严重亏损，认为“买一送一”就是送一件商品，具体由商场决定。商场写的“买一送一”应该怎样理解？,免责条款的概念:当事人双方在合同中事先约定的，旨在限制或免除其未来的责任的条款。免责条款的无效：造成对方人身伤害的因故意或重大过失造成对方财产损失的,1,2,四、免责条款,案例,王某从小习武，拿手的是“铁头功”，与李某合伙卖艺赚钱，表演铁头功，由李某负责用砖头向王某头上砸。二人签定合同，若王某受伤或死亡，李某不承担责任。一年后，一次表演时，王某倒地，经抢救成植物人。李某能否依据该免责条款免除责任？,五、缔约过失责任,（一）缔约过失的概念缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所应负的义务致另一方损失而应承担的损害赔偿责任。,2000年1月6日，甲到其好友乙某家作客，见乙的邻居丙某的门面房不错，遂想租房。丙见甲有意租房，遂热情接待。甲称自己想租房开饭馆，准备先租一年。丙某表示同意，说自己可以搬到另一处房中居住。甲提出请丙代为装修，装修后双方再签订合同。此后，甲多次到丙处问装修情况，并表示要尽快装修尽快签订合同。不料，2000年2月20日，房屋即将装修完毕时，甲突然找到丙，称自己资金在股市被套牢无钱开饭馆，所以不能签订房屋租赁合同。丙于是向法院起诉，要求甲赔偿自己因装修及搬家的损失。而甲认为自己未与丙签订合同，没责任赔偿丙的损失。,五、缔约过失责任,（二）缔约过失责任的构成要件缔约过失发生在合同订立过程中一方违背诚实信用原则所应负的义务主要有：忠实、协助、照顾、保密等义务造成他人信赖利益损失,缔约过失责任,（三）缔约过失责任的适用范围恶意谈判欺诈泄露和不正当的行使商业秘密其他违背诚实信用的原则,缔约过失责任的赔偿范围：,以信赖利益为限度，也就是说，使对方当事人的利益恢复到没有缔约前的状态。信赖利益是指无过错的一方当事人信赖合同成立与有效，在订立合同和履行合同之中所支出的各种费用。具体包括：缔约费用履行费用为支付上述费用而支出的利息,缔约过失责任,同城有三家建筑公司：甲、乙、丙，相互间竞争激烈。该市A房产公司准备开发一花园式小区。得知该消息甲、乙、丙三家公司均向A公司提出承包其建筑工程。在正式签订承包合同前，该市B房产公司传出也要开发房地产的消息，并派人与甲建筑公司联系，表示愿意与甲洽谈承包工程事宜，但甲须从A房地产公司的承包竞争中退出。于是甲公司告知A公司不再参加A公司的承包合同。乙丙与A公司签订了承包合同。,此后，B公司以种种理由拒绝与甲签订承包合同。事后甲得知B公司根本没有开发工程，是丙公司为了多得A公司的项目，故意让B公司假借磋商，使甲公司放弃与A公司签合同的机会。为此甲将B和丙告上法庭。,违约责任是违反合同应负的法律责任。从责任性质来看违反有效合同违反附随义务从适用范围来看合同未成立、生效或无效生效合同从损害赔偿性质来看可期待利益信赖利益,理论问题,缔约过失与违约责任,合同订立综合案例,某市食品公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处遂向本省的青峰水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前往购买。”三家水泥厂在收到函电后，都先后向食品公司回复了函电，在函电中告知,他们备有现货，且告知了水泥的价格，而建设水泥厂在发出函电的同时，也派车给食品公司送去了50吨水泥。,综合案例,在该批水泥送达之前，食品公司得知新华水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发出函电，称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼速发货，运费由我公司承担。”在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货。下午，建设水泥厂将50吨水泥送到，食品公司告知建设水泥厂，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接收建设水泥厂送来的水泥。建设水泥厂认为，食品公司拒收货物已构成违约，双方协商不成，建设水泥厂遂向法院起诉。问：,综合案例,（1）食品公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？食品公司第二次向新华水泥厂发函的行为是什么行为？食品公司与新华水泥厂之间的买卖合同是否成立？为什么？（2）建设水泥厂与食品公司之间的买卖合同是否成立？食品公司有无义务接受建设水泥厂发来的货物？本案中建设水泥厂的损失应由谁承担？,第三节合同的效力,一、合同效力概述1合同效力的概念：合同的效力，又称合同的法律效力，是指法律赋予依法成立的合同具有约束当事人各方乃至第三人的强制力。“合同即是法律”,合同成立与合同生效,合同从成立时就具有合同效力吗,成立,生效,重在当事人协商一致,重在合同对当事人的拘束力,一般情况下,当事人缔约时有相应的缔约能力；意思表示真实；不违反强制性法律规范及公序良俗；,合同的生效要件,无效,效力待定,可变更可撤销,如果不能满足上述条件合同就一定无效吗,合同成立与合同生效,4合同生效的时间（1）依法成立的合同，自成立时合同生效，即合同成立的时间为合同生效的时间。（2）法律、法规规定应当办理批准、登记手续的合同，合同生效时间为办理完毕批准、登记手续的时间。（3）附条件的合同，