第四章_国际商事合同法.ppt

第四章国际商事合同法,第一节国际商事合同法概述,一、合同的概念与特征,（一）合同的概念英国牛津法律大辞典将合同定义为合同是人或多人之间在相互间设立合法义务而达成的具有法律强制力的协议。美国合同法重述将合同定义为合同是一个允诺或一系列的允诺，对违反这种允诺，法律将给予其补偿或将强制其得到实际执行。德国民法典条规定依法律行为设定债务关系或变更法律关系的，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同。法国民法典条规定合同是一种合意，依此合意，一人或数人对其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务。,中国法,中国民法通则第58条规定:“合同是当事人之间设立、变更或终止民事关系的协议。”中国合同法第2条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事关系的协议。”,（二）合同的特征,从法律意义上讲，合同有以下四个特征:第一，合同是平等的民事主体之间的协议。第二，合同是一种民事法律行为。第三，合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目第四，合同是双方或多方的民事法律行为。,民事法律行为是指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的具有法律约束力的合法民事行为。民事法律行为为民法通则所采用，民事法律行为的上位概念是民事行为，具有表意性和目的性，排除了事实行为；同时民事法律行为是合法行为，以适法性为特征，不包括无效民事行为、可变更、可撤销民事行为以及效力未定民事行为。,二、合同法的渊源,全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律国务院及其所属部门制定的法规和规章立法解释和司法解释国际公约,三、合同法的基本原则,一、平等、自愿原则（一）合同法的平等原则指的是当事人的民事法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。民法的根本原则是平等原则第3条：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。（平等原则）,平等原则的含义：（1）民事主体的法律地位平等；（2）民事主体平等地享有权利、承担义务；（3）民事主体的合法权益受法律的平等保护；（4）民事主体的民事责任平等。平等原则是民事法律的基本原则，是区别行政法律、刑事法律的重要特征，也是合同法其他原则赖以存在的基础。,（二）自愿原则1.定义：其又称为意思自治原则，是指民事主体依照自己的理性判断，自主参与民事活动，管理自己的私人事务，不受国家权力和其他民事主体的非法干预。第4条：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。（自愿原则）,2.合同法自愿原则调整合同关系的具体表现：一是表现在当事人之间，即因一方欺诈、胁迫订立的合同无效或者可以撤销；二是表现在合同当事人与其他人之间，即任何单位和个人不得非法干预。,3.限制：自愿原则是法律赋予的，同时也受到其他法律规定的限制，是在法律规定范围内的“自愿”。法律对自愿原则的限制主要表现在二个方面：一是实体法的强制性规定禁止流通物、损害公共利益的合同和强制缔约等（涉及社会公共秩序和利益）；二是程序法的规定。有的法律规定当事人订立某类合同，需经批准；转移某类财产，主要是不动产，应当办理登记手续。那么，当事人依照有关法律规定，应当办理批准、登记等手续，不能“自愿”地不去办理。,二、公平、诚实信用原则（一）公平原则：指在民事活动中，除法律另有规定或当事人另有约定外，当事人取得他人财产利益应向他方给付相应的对价。等价有偿是商品交换的规则，作为规范市场交易行为的合同法，公平原则已经包含等价有偿的内容。公平地确定各方的权利和义务，就有价值相等的意思。合同法第5条规定，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。,这里讲的公平，既表现在订立合同时的公平，显失公平的合同可以撤销；也表现在发生合同纠纷时公平处理，既要切实保护守约方的合法利益，也不能使违约方因较小的过失承担过重的责任；还表现在极个别的情况下，因客观情势发生异常变化，履行合同使当事人之间的利益重大失衡，公平地调整当事人之间的利益。,（二）诚实信用原则是指：民事主体在从事民事活动中应诚实可信，以善意的方式行使权利和履行义务。第6条：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。（诚实信用原则）,诚实信用，主要包括三层含义：一是诚实，要表里如一，因欺诈订立的合同无效或者可以撤销；二是守信，要言行一致，不能反复无常，也不能口惠而实不至；三是从当事人协商合同条款时起，就处于特殊的合作关系中，当事人应当恪守商业道德，履行相互协助、通知、保密等义务。,除合同履行时应当遵循诚实信用原则以外，合同法规定诚实信用还适用于订立合同阶段，即前契约阶段，也适用于合同终止后的特定情况，即后契约阶段：1.前契约阶段：合同法第42条规定，当事人订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。,第43条规定，当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。该二条规定的是缔约过失责任，承担缔约过失责任的基本依据是违背诚实信用原则。,2.后契约阶段：合同法第92条规定，合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。,三、遵守法律、不得损害社会公共利益原则公序良俗原则是指：民事主体的行为应当遵守公共秩序，符合善良风俗，不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。第7条：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益该条规定集中表明二层含义：一是遵守法律（包括行政法规）；二是不得损害社会公共利益。,四、合同具有法律约束力的原则合同具有法律约束力原则是指，合法合同具有法律约束力，不得随意变更和解除，并受法律保护合同法第8条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”（依合同履行义务原则）,合同具有法律约束力，首先是对当事人说的。当事人订立合同后，应当履行自己的义务，如果违反约定，应当承担违约责任。合同具有法律约束力，也是对行政机关说的。行政机关不得干涉当事人依法订立的合同，不得违法变更甚至撕毁当事人订立的合同。合同具有法律约束力，也是对审判机关说的。审判机关应当像遵守法律一样保护当事人依法订立的合同。,（一）单务合同与双务合同根据合同当事人是否相互负有对价义务为标准，可将合同分为单务合同与双务合同。此处的对价义务并不要求双方的给付价值相等，而只是要求双方的给付具有相互依存、相互牵连的关系即可。单务合同是指仅有一方当事人承担义务的合同，如赠与合同。双务合同是指双方当事人互负对价义务的合同，如买卖合同、承揽合同、租赁合同等。,四、合同的分类,（二）有偿合同与无偿合同,根据合同当事人是否因给付取得对价为标准，可将合同分为有偿合同与无偿合同。有偿合同是指合同当事人为从合同中得到利益要支付相应对价给付（此给付并不局限于财产的给付，也包含劳务、事务等）的合同。买卖、租赁、雇佣、承揽、行纪等都是有偿合同。无偿合同是指只有一方当事人作出给付，或者虽然是双方作出给付但双方的给付间不具有对价意义的合同。赠与合同是典型的无偿合同，另外，委托、保管合同如果没有约定利息和报酬的，也属于无偿合同。,（三）有名合同与无名合同,根据合同法或者其他法律是否对合同规定有确定的名称与调整规则为标准。有名合同是立法上规定有确定名称与规则的合同。又称典型合同。如合同法在分则中规定的买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同等各类合同。无名合同是立法上尚未规定有确定名称与规则的合同，又称非典型合同。,（四）诺成合同与实践合同,根据合同成立除当事人的意思表示以外，是否还要其他现实给付为标准，可以将合同分为诺成合同与实践合同。诺成合同是指当事人意思表示一致即可认定合同成立的合同实践合同是指在当事人意思表示一致以外，尚须有实际交付标的物或者有其他现实给付行为才能成立的合同。确认某种合同属于实践合同必须法律有规定或者当事人之间有约定。常见的实践合同有保管合同、自然人之间的借贷合同、定金合同等。,（五）要式合同与不要式合同,根据合同的成立是否必须符合一定的形式为标准，可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同是按照法律规定或者当事人约定必须采用特定形式订立方能成立的合同。不要式合同是对合同成立的形式没有特别要求的合同。确认某种合同属于要式合同必须法律有规定或者当事人之间有约定。,（六）主合同与从合同,根据两个或者多个合同相互间的主从关系为标准，可将合同分为主合同与从合同。主合同是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同。这种合同具有独立性。从合同，又称附属合同，是以其他合同的存在为其存在前提的合同。例如，在保证合同与主债务合同,（七）格式合同与非格式合同,格式合同，又称定型化合同、标准合同、定式合同，是指当事人一方为了重复使用而预先拟定，采用格式条款订立的合同。非格式合同，是指合同条款全部由双方当事人在订立合同时协商确定的合同。,第二节合同的成立,合同和成立要件,（一）当事人之间必须通过要约和承诺方式达成协议。（二）当事人必须具有订立合同的能力。（三）合同必须符合法定的形式。（四）合同的标的物和内容必须合法。（五）当事人的合意必须真实。（六）合同必须具有对价或合法的约因。,一、当事人的缔约能力,订立合同的主体应当具备相应的权利能力和行为能力。,（一）自然人的缔约能力,1.大陆法系德国法分别对无行为能力和限制行为能力作了规定。德国民法典第条无行能力人为：、未满七周岁者；、因精神错乱不能自由决定其意志者，但按其性质此种状态仅为暂时性的除外。第条【未成年人的限制行为能力】根据第条至第条的规定，已满七周岁的未成年人（不满18周岁），其行为能力为限制行为能力。,法国法法国法没有无行为能力与限制行为能力的区别，仅以缔约当事人的行为能力作为合同有效成立的必要条件。第条凡未被法律宣告为无能力之人均得订立契约。根据法国民法典第条的规定，无订立契约能力人为主要有未成年人和禁治产人。,禁治产人,是大陆法系国家民法学中的一个概念，具体指因精神障碍不能处理自己的事物而由利害关系人向法院申请，经法院依法定程序宣告其为禁治产，而成为无民事行为能力人。德国民法规定有下列情形之一的，得宣告为禁治产人。1.因精神病或精神耗弱，致不能处理自己事务者。2.因挥霍浪费致自己或家属有陷于贫困之虞者。3.因酗酒或吸毒不能处理自己事务，或致自己或家属有陷于贫困之虞者，或危及他人安全者。,2.英美法系,英美法均规定，未成年人（不满18周岁）原则上没有订立合同的能力。精神病人在被宣告精神错乱以后订立的合同，一律无效。确认酗酒者在订立合同时是否清醒、有无判断力和理解力，对于认定合同的效力具有决定性的意义。,3.中国法,完全民事行为能力人限制民事行为能力人无民事行为能力人,（二）法人的缔约能力,法人，是依法设立的具有权利能力和行为能力的组织。法人是由法律所创造的拟制的主体，它必须通过自然人才能进行活动。在资本主义国家，最常见的法人是公司。与自然人不同的是，法人的行为能力与其权利能力完全一致，而权利能力源于法律规定或由公司章程确定。,二、要约与承诺,合同是当事人之间意思表示一致的结果。法律上把订立合同的意思表示称为要约与承诺。各国合同法都认为，意思表示一致是指必须由双方当事人就同一标的交换各自的意思，从而达成一致的协议。意思表示可以是明示的，也可以是默示的，即可以从当事人的行动推定他们的意思。,（一）要约（offer）,1.要约的定义要约是一种意思表示，即一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺时就对提出要约的一方产生约束力之意。提出要约的一方称为要约人（offeror），其相对方称为受要约人（offeree）。要约可以采用书面的形式作出，也可以用口头或行动作出。,一项有效的要约必须符合以下四个条件:（1）要约必须以订立合同为目的（2）要约的内容必须明确，肯定（3）要约必须传达到受要约人才能生效（4）要约必须向特定的人发出(大陆法国家的要求，英美认为要约可以向全世界发出),吉布逊诉曼彻斯特议会案,1970年，保守党占多数议席的英国曼彻斯特议会决定出让议会的房子，就写信给原告吉布逊。市议会有可能出让房子，价格约有2725英镑，如你想买的话，请正式写信申请。原告写好了申请并回了信，但这时市议会重新选举，工党占了上风，决定不出让该房子了。原告遂要求法院强制执行。法院认为信中“如你想买的话，请正式写份申请”属于要约邀请.即请原告向议会提出要约，市议会后来未接受要约，所以合同没有成立，原告败诉。,交错的要约,甲向乙发出一份要约，拟以1万美金将一部汽车卖给乙，乙在受到甲的要约前，主动去信表示愿意以1万美金购买其汽车，尽管此信的内容与要约的内容相同，但也不能认为是一项承诺，而只能视为“交错的要约”双方没有成立合同关系。,要约引诱,又称为邀请要约或要约邀请，其目的虽然也是为了订立合同，但是它本身不是一项要约，而只是为了邀请对方向自己发出要约。,要约与要约邀请的主要区别在于,如果是要约，它一经对方承诺，合同即告成立，要约人则必须受其约束;如果是要约邀请，即使对方完全同意或接受该要约邀请提出的条件，那么，发出该项要约邀请的一方仍然不受其约束，除非他对此表示承诺或确认，否则合同仍然不能成立。,2.要约的约束力,对要约人的约束力对受要约人的约束力,对要约人的约束力,A.要约的撤回要约发出之后，尚未到达受要约人之前，要约人可以用更为快捷的方式把撤回要约的通知在要约到达之前或与要约同时送达受要约人处，以阻止要约生效即在要约到达受要约人前对要约人没有约束力，要约人可以随时将其撤回B.要约的撤销,对于要约生效以后，能否将其撤销，各国存在较大的分歧,（1）英美法。英美法认为，要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。即使要约人在要约中规定了有效期限，他在法律上仍可以在期限届满以前随时将要约撤销。,（2）德国法,德国法认为，除非要约人在要约中注明了不受约束的词句，要约人必须受其要约的约束;如果在要约中规定了有效期，则在有效期内不得撤回或修改其要约;如果在要约中没有规定有效期，则根据通常情况在可望得到答复以前，不得撤销或修改其要约。,（3）法国法,法国法原则上认为，要约人在其要约被受要约人承诺之前是可以撤销要约的。法国民法典对这个问题没有作出具体的规定，但是法国的法院判例认为，如果要约人在要约中指定了承诺期限，要约人也可以在期限届满以前将要约撤销，但是必须承担损害赔偿的责任。即使在要约中未规定承诺的期限，但是如果根据具体的情况或正常的交易习惯，要约视为应在一定的期限内等待者，如果要约人不适当地撤销要约，那么，亦必须负损害赔偿之责。,（4）关于国际货物买卖合同公约（ConventiononContractforTheInternationalSaleofGoods）的规定：要约在其被受要约人承诺之前，原则上可以撤销，但是有下列情况之一者就不能撤销:（1）要约写明承诺的期限，或以其他方式表示要约是不可撤销的;（2）受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。,（）对受要约人的约束力,要约一般对受要约人没有约束力，受要约人接到要约只是在法律上获得了承诺的权利，并不承担必须答复的义务。,3.要约的消灭,要约失去效力，无论是要约人或受要约人不再受要约的约束。要约消灭或失效主要有以下方面的原因:（）要约因指定或合理的承诺期限已过而终止（）要约因撤回而终止（）要约因撤销终止（）要约因被受要约人拒绝而终止（）要约因当事人死亡或丧失行为能力而终止,思考,被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付英镑，被告在广告里还声称已将英镑存入银行，以示诚意。原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒于是向被告追讨英镑。问：（）要约的构成要件有几项？（）该广告是否是一项要约？（）原告的索赔是否成立？为什么？,（1）要约的构成要件有以下四项：1、要约是特定当事人的意思表示。2、要约必须向要约人希望与之缔结合同的相对人发出。3、要约必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的拘束。4、要约的内容必须具备足以使合同成立的主要条件。（2）该广告是一种要约，其虽不向特定的人的意思表示，但其表明任何一根据其广告内容进行承诺，其便受其广告内容约束，符合合同法第十四条关系要约的规定。（3）原告的索赔请求成立，因为原告购买并服用药丸的行为属于承诺，原、被告之间存在着合法的合同关系，被告应按其承诺履行赔付原告100英镑的义务。,（二）承诺,1.承诺的定义受要约人根据要约规定的方式，对要约的内容加以同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。,一项有效的承诺必须具备以下三个条件:（1）承诺必须由受要约人作出。（2）承诺必须在要约的有效期内作出。（3）承诺必须与要约的内容一致。,折射原则：英国法要求承诺象镜子一样反映要约的内容。美国法则比较灵活规定受要约人在承诺中附加了某些条款，承诺仍可有效，合同以承诺的内容为准。除非：a.要约中已经明确规定承诺时不得附加任何条款b.这些附加条款对要约作了重大修改c.要约人在接到承诺后已经在合理时间内作出拒绝这些附加条款的通知,2.承诺生效的时间,承诺一旦生效，合同即告成立，双方当事人就承受了由合同所产生的权利与义务。,承诺生效的时间，英美法与大陆法，特别是德国法有很大的分歧。两者的不同规定表现为三种不同的主张:（1）“投邮主义”（mail-boxrule）。（2）“到达主义”（receivedtheletterofacceptance）。（3）“了解主义”（knowledgeoftheletterofacceptance。,（1）“投邮主义”（mail-boxrule）。这是英美法的主张。英美法认为，在以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。（2）“到达主义”（receivedtheletterofacceptance）。大陆法中的德国法，在承诺生效的时间问题上采用了与英美法不同的原则。（3）过去，大陆法原则上采取“了解主义”（knowledgeoftheletterofaccep-tance），即不仅要求收到对方的意思表示，而且要求证明是否真正了解其内容时，该意思表示才能生效。,国际商事合同通则第7条规定：a.对要约的承诺应于同意要约的表示送达要约人时生效。b.按要约的要求或惯例，可以用某种行为表示承诺的，承诺于在有效时间内作出该行为时生效。,【豪威尔诉证券公司案】,1971年10月，被告答应卖给原告一桩房产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送达，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮政规则是否在此案适用，法院认为，被告在要约中注明原告应把通知送达，因此邮政规则在此案不适用，原告败诉。,3.承诺的撤回,撤回承诺是承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示。承诺必须在其生效之前才能撤回，其一旦生效，合同即告成立，承诺人就不得撤回其承诺。,根据英美法的有关判例，由于其认为承诺的函电一经投邮就立即生效，因此，受要约人在发出承诺通知后就不能撤回其承诺。根据德国法，由于其认为承诺的通知必须送达要约人才能生效，因此，受要约人在发出承诺通知后，原则上仍然可以撤回承诺，只是撤回的通知必须与承诺的通知同时或提前到达要约人，才能把承诺撤回。,三、对价与约因（considerationandcause）,有些西方国家的法律要求，一项在法律上有效的合同，除了当事人之间意思表示一致外，还必须具备另一项要件。英美法称之为“对价”法国法称之为“约因”以有无对价或约因作为区别有诉权的合同（actionablecontract）与无强制执行力的约定（unenforceablepacts）或社交性的协议（socialagreement）的一个根本标志。,（一）英美法的对价,对价是指合同一方得到的某种权利、利益、利润、好处或是他方当事人在克制自己不行使某种权利或遭受某种损失或承担某种义务。简单讲，对价就是合同的双方的相互给付。在15和16世纪，英国普通法法院在审判实践中确立了一项原则：一项单纯由诺言人对受诺人承担义务的恩惠性或赠予性的诺言不能由受诺人向法院申请强制执行；要想使一项诺言具有强制执行的效力，受诺人也必须对诺言人提供某种回报，从而使双方之间存在某种交易。这种由受诺人对诺言人提供的回报就是对价。,对价的三层含义:,（1）从对价与诺言的关系看，对价是受诺人为使诺言人的诺言产生法律的约束力，向诺言人提供的一种与诺言相对应的报偿。（2）从交易条件看，所谓对价，是指合同标的物是互为有偿的，既可以是金钱，也可以是其他有价值的东西，例如，商品或服务就可以用价格计算或衡量。（3）从法律意义看，所谓对价，是指一种相互关系，即买卖双方在法定范围内互有权利与义务，都必须受法律规定的约束。,根据英美法的解释，一项有效的对价必须具备以下五个条件:（1）对价必须是合法的。（2）对价必须是待履行的对价或已经履行的对价，而不是过去的对价。（3）对价必须具有某种价值，但不要求充足。（4）已经存在的义务或法律上的义务不能作为对价。（5）对价必须来自受允诺人（promisee）。,（二）法国法中的约因,法国法把约因作为合同有效成立的要件之一。根据法国法的解释，债的约因是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近与最直接的（immediateanddirect）目的约因原则的例外：一些合同采取了法律规定的形式，可以不具备约因。如法国民法典第931条生前赠与行为应以通常契约的方式，在公证人前作成之；且应在公证人处留存契约的原本，否则赠与契约无效。,四、合同的合法性,无论是英美法国家还是大陆法国家都承认，“契约自由”（freedomofcontract）与“意思自主”（autonomyofwill）是合同法的基本原则。所谓契约自由，是指任何有订约能力的人，都可以根据他们的意愿自由地订立合同，即可以自由地决定是否订立合同，自由地选择订约的对象，并可以自由地与订约对方商定合同的内容。几乎所有国家都要求，当事人订立合同必须合法，并规定凡是违反法律、善良风俗与公共秩序的合同一律无效。,（一）大陆法,法国民法典在总则中原则性地规定，构成非法合同的情形：合同交易的标的是法律不允许交易的物品；合同的约因不合法。德国法：法律行为违法无效；违反善良风俗与公共秩序的法律行为也无效。,（二）英美法,英美法认为，一项有效的合同必须具有合法的目标或目的。凡是没有合法目标的合同就是非法的（illegal），因而是无效的。在英美法中，违法的合同有两种情况:一种情况是成文法所禁止的合同;另一种情况是违反普通法的合同。,中国法,有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。,五、合意必须真实（reality）,合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人意思表示的内容有错误（mistake）或意思与表示不一致，或者是在受欺诈（fraud）或胁迫（duress）的情况下订立了合同，这时，双方当事人虽然达成了协议，但是这种合意是不真实的。,（一）错误,错误行为人因对其行为的性质、对方当事人、标的物的性质等事实存在误解而做出的与其真实意思不一致的意思表示。1.法国法根据法国法，以下两种错误都可以构成合同无效的原因:（1）关于标的物的性质方面的错误。（2）对缔约对方当事人认定的错误。,在1932年的一个案件中，一块土地的卖方在广告中称该土地的面积为7800平方米。买方的意图是将该土地分割后转售，这一意图卖方是了解的。然而这块地实际只有5119平方米，因而不适于买方的购买目的。法院确认该买卖合同因错误而无效，因为，“鉴于卖方知道买方的这一意图，该财产的面积具有实质性的品质”,2.德国法,德国：下列两种错误都可以产生撤销合同的后果：德国民法典第119条第1款规定：“表意人所为意思表示的内容有错误时，或根本无意为此种内容的意思表示者，如可以认为表意人若知其情事，并合理地考虑其情况，即不为此项意思表示者，表意人得撤销其意思表示。”,根据这一款的规定，错误可分为两种情形：第一种是某人“发出的意思表示的内容有错误”第二种是某人“无意发出此种内容的意思表示。”前者即内容错误，是对已经发出的表示的意义所发生的错误；后者为表达错误，即在表示行为中发生的错误，也就是说表意人所使用的词语或符号本身发生了错误。,内容错误和表达错误至关重要的区别在于：在前者，表意人对意思表示所具有的正确涵义在理解上发生了错误，因而所作的表示并非他欲作的表示。如一所中学订购了“25GrosRollenWC-Paper”。该学校的本意是购买25卷大号卫生纸。可是德语中Gros含义，按当时的理解，其含义不是“大号”，而是12打(1212=144)，也就是说按合同文字理解，该学校需要购买3600（14425）卷卫生纸。,在这里，表意人对其表示所具有的正确含义的理解是错误的，它发出了一个它不本想表示的意思。而在后者，表意人对意思表示的涵义理解并没有发生错误，只是在表述时发生了错误。如甲在证券交易所举手与其朋友打招呼，但在该场所内，这一手势可以被理解为一个要约或承诺，交易员因此接受了甲的要约或被认为甲接受了交易员的要约。,3.英国法,英国普通法认为，订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性。双方当事人在合同的某些重大问题上（vitalmatters）都存在同样的错误时，合同无效。按照英国的判例，下例错误不能使合同无效：,1.一方当事人意思表示的错误。如，一方在计算价格时发生错误。2.一方在判断上发生错误。如，某人认为某物能值1万英镑，但实际上只值5千英镑。3.一方对自己的履约能力估计错误。如，甲同意7月1日为乙完成工程项目，但至9月1日才完成。4.在凭说明的买卖中，对说明的含义理解错误。,以下合同无效：1.在合同性质上发生错误。如把借贷误作捐赠。2.在认定当事人上发生错误。3.在认定合同的标的物时，当事人双方都存在错误。如甲拟买黑色的车，乙拟出售白色的车。4.在合同的标的物存在与否或者在合同的其他重大问题上，双方当事人发生共同错误。5.允诺一方已经知道对方有所误会，双方可以主张合同无效。,4.美国法,单方面的错误原则上不能要求撤销合同；双方当事人彼此都有错误时，亦仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人或合同标的物的存在、性质、数量或有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或者要求撤销合同。美国法处理错误案件的态度：宁愿让有错误的一方蒙受自身错误所造成的后果，而不把损失转嫁给对方。,5.中国法,行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。,（二）欺诈,欺诈，是指以使他人发生错误为目的的故意行为。各国法律都认为，凡是因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。,1.法国法与德国法,法国法与德国法对欺诈的处理有不同的原则。根据法国民法典第1116条的规定:“如当事人一方不实行诈欺手段，他方当事人绝不会签订合同者，此种诈欺构成合同无效的原因。”即诈欺的结果将导致合同无效。根据德国民法典第123条的规定:“因被诈欺或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。”根据这一规定，诈欺的结果导致撤销合同。,2.英美法,英美法把欺诈称为“欺骗性的不正确说明”（fraudulentmisrepresentation）。如果作出不正确说明的人并非出于诚实的相信有其事而作出的，则属于欺骗性的不正确说明。英国的法律对于欺骗性的不正确说明在处理上是相当严厉的，蒙受诈欺的一方可以要求赔偿损失，并可以撤销合同或拒绝履行其合同义务。,沉默是否构成欺诈？,德国、法国法：只有当一方负有对某种事实提出说明义务时，不作这种说明才构成欺诈。英美法：单纯沉默原则上不能构成不正确的说明，在某些情况下，当事人负有披露实情的义务。如在磋商阶段，当事人说陈述的事实在订立合同的时候发生了变化，当事人有义务向对方改正其先前所作的说明。,3.中国法,一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。,（三）胁迫,胁迫，是指以使人发生恐怖为目的的一种故意行为。各国的法律都一致认为，凡是在胁迫之下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或撤销合同。,（四）显失公平,显失公平的合同是指一方在紧迫或缺乏经验的情况下而订立的明显对自己有重大不利的合同。显失公平的合同往往是当事人双方的权利和义务极不对等，经济利益上不平衡，因而违反了公平合理原则。法律规定显失公平的合同应予撤销。显失公平与错误、诈欺、胁迫一样，都属于不能体现当事人真实意思的情形。,1.大陆法,法国民法典第1674条如出卖人因低价所受损失超过不动产价金712时，有权请求取消买卖。德国民法典第条（）违反善良风俗的法律行为无效。（）特别是当法律行为系乘另一方穷困、没有经验、缺乏判断能力或者意志薄弱，使其为自己或者第三人的给付作出有财产上的利益的约定或者担保，而此种财产上的利益与给付显然不相称时，该法律行为无效。,2.英美法,英美法国家特别强调对“显失公平”合同中的受害人的保护。美国统一商法典关于“显失公平的合同或条款”的第2-302条（1）如果法院作为一个法律问题，认定某项合同或合同中的某项条款在合同订立时即已经是显失公平的，法院得拒绝强制执行该项合同，或者不执行显失公平的条款而仅执行合同的其余部分，或者限制任何显失公平的条款的适用，以避免显失公平的后果。（2）如果法院受理主张某项合同或合同的某条款显失公平的案件，应当向当事人提供合理的机会，让其就商业背景、目的和后果等问题提出证据，以帮助法院作出判决。,“琼斯诉明星信贷公司案”,原告以900美元的价格从一家商店购买了一件家用制冷设备。这项买卖是通过第三方贷款，再由买方分期向第三方偿还贷款进行的。初审法院发现，这台制冷设备的最高零售价为300美元。纽约州最高法院在终审判决中说:“问题在于，在本案中，把一台零售价为300美元的制冷设备按900美元出售（其中包括信贷费和18美元的销售税），作为一个法律问题，是不是显失公平?本法院认为，答案是肯定的。可以肯定，300美元已经包括了合理的利润;900美元一听就知道很贵。这两个数字之差真是大得不能再大了，仅信贷费一项就比零售价高出了100美元以上。这笔费用本身就足以支持本法院作出这项买卖显失公平的判决。”,3.中国法,我国民法通则第59条以及合同法第54条第2款都规定，在订立合同时显失公平的，当事人有权请求变更或撤销。,七、合同的效力合同生效与合同成立并不相同（一）、有效合同合同，合同，就是合意相同。合同法的目的就是赋予当事人的合意以法律拘束力。法国民法典1134条甚至将合同的效力提升到法律效力的高度，“依法订立的合同，对于缔约当事人双方具有相当于法律的效力”。中国合同法第八条有规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律的拘束力”。一般来说，合同的生效要件有四个：1）行为人具有相应的民事行为能力；2）意思表示真实；3）不违反法律法规的强制性规定；4）不违反公序良俗。,（二）、效力待定合同1、主体不合格合同（缺乏合同能力或者主体资格的人订立的合同）中国民法通则第58条曾规定为无效，法律强制干预合同的范围过大。而按照各国法例，主体不合格的合同一般都列为效力待定的合同的范围。中国合同法因此，作出调整，依据中国合同法第47条51条的规定：见法条合同法第47条。催告一个月内追认。追认之前，善意相对有撤销的权利。法国、德国对催告也都有规定，只是对催告的方式，法国规定必须采用书面形式，德国则口头催告也可。2、欠缺代理权的合同,（三）无效合同1、定义。无效合同是指因违反法律、法规要求，国家不予承认和保护的，不发生法律效力的合同。2、分类：部分无效；全部无效。无效合同自始不发生法律效力。几乎所有国家都规定，依法订立的合同才有效。所以，凡是违反国家法律、善良风俗、公共秩序或者社会公共利益的合同，即使意思表示一致，也没有法律效力。具体分为三大类：一是恶意串通的合同；二是损害社会公共利益的合同；三是违法法律强制性规定的合同。具体看书本。中国合同法第52条规定。,第三节合同的履行及违约救济,一.合同的履行的定义,各国法普遍认为，合同的履行就是完成合同所要求的行为，或是当事人实现合同内容的行为。当事人在订立合同后都有履行合同的义务，如果违反应履行的合同义务，则将根据不同的情况，承担相应的法律责任。,履行主体：不仅包括债务人，也包括债权人，必要时第三人也是合法的履行主体2.履行标的：合同标的是合同债务人必须实施的特定行为，是合同的核心内容履行期限：大陆法：合同没有规定合同时间的，债权人可以随时要求债务人履行，债务人也可以随时履行；英美法：在合理的时间履行4.履行地点一般应当在卖方的营业地点交货。如果标的物是特定物的，而当事人在缔约时已经知道该特定物在其他地方的，则应在该特定物所在地交货。5.履行方式6.履行费用,（二）中国法,第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。,（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。,二.合同的履行的原则,适当履行原则协作履行原则经济合理原则情势变更原则,三、违约（breachofcontract）,（一）违约的定义合同一方当事人由于某种原因完全没有履行其合同的义务，或没有完全履行其合同义务的行为。,（二）违约的构成和标准,在如何构成违约这个问题上，英美法与大陆法存在重大的差异，主要表现在以下两个方面:（一）过失责任的原则（二）催告（puttingindefault）制度,1.过失责任原则,大陆法以过失责任作为民事责任的一项基本原则。根据大陆法的解释，合同债务人只有当存在可以归责于他的过失时，才承担违约的责任。与此相反，英美法认为，一切合同都是“担保”，只要债务人不能达到担保的结果，就构成违约，应负损害赔偿的责任。,（二）催告（puttingindefault）,催告，是指债权人向债务人请求履行合同的一种通知。催告是大陆法的一种制度，在合同没有明确规定确定的履行日期的情况下，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担延迟履约的责任。,催告（puttingindefault）,根据大陆法的解释，催告的作用主要有以下三个方面:（1）从催告之日起，不履约的风险完全由违约的一方承担;（2）债权人有权就不履行合同请求法律上的救济;（3）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。,催告（puttingindefault）,如果债权人在清偿期届满后，不向债务人作出催告，就表示他不打算追究债务人延迟履约的责任。英美法没有催告这个概念。英美法认为，如果合同规定了履行期限，则债务人必须根据合同规定的期限履行合同;如果合同没有规定履行期限，则应于合理的期间内履行合同，否则即构成违约，债权人无须催告即可请求债务人赔偿由于延迟履约所造成的损失。,（三）违约的形式,1.大陆法是根据债务人违反履行义务的形态来划分的通常把违约分为两类:一是给付不能（impossibilityofperformance）;二是给付延迟（delayinperformance）。,（1）给付不能,给付不能，是指债务人由于种种原因不可能履行其合同义务，而不是指有可能履行合同而不去履行。分为自始给付不能和事后给付不能,（2）给付延迟,给付延迟，是指债务已届履行期，而且是可能履行的，但是债务人没有按期履行其合同的义务。,2.英国法,与大陆法不同，英国法把违约分为:违反条件（breachofcondition）与违反担保（breachofwarranty）预期违约（anticipatorybreachofcontract）履行不可能（impossibilityofperformance）,(1)违反条件（breachofcondition）,在英美法中，“条件”指合同中所约定的重要条款。在买卖合同中，关于履约的时间与地点、货物的品质及数量等款项均属于合同条件。根据英国法的解释，如果一方当事人违反了“条件”，即违反了合同的主要条件，对方有权解除合同，并可以要求赔偿损失。,（2）违反担保（breachofwarranty）,违反担保，是指违反合同的次要条款或随附条款。在违反担保的情况下，蒙受损害的一方不能解除合同，只能向违约的一方请求损害赔偿。,（3）预期违约（anticipatorybreachofcontract）,一方当事人在合同规定的履行期到来之前，就表示他届时将不履行合同。这种表示可以用行为表示，也可以用言词或文字表示。当一方当事人预期违约时，对方可以解除自己的合同义务，并可以立即要求给予损害赔偿，不必等到合同规定的履行期来临时才采取行动。,预期违约制度,预期违约制度起源于英国1853年的霍切斯特诉戴纳.陶费尔案（OchsterVs.DeLaTeur）。在该案中，合同双方当事人在1852年4月签订了一份雇佣合同，合同规定自6月1日起原告为被告工作三个月。但在6月1日前，被告通知原告，不再履行雇佣合同。5月22日，原告立即起诉被告请求赔偿，并在7月1日以前找到了其他工作。最终，法院判决原告胜诉。由此确定了明示预期违约制度，其要件如下：合同必须合法有效须在合同有效成立后至合同履行期限届至前一方当事人必须自愿地、肯定地、无条件地、确定地向另一方当事人表示，他将不履行合同义务对方表示的不履行，必须是重大的不履行，即不履行的后果将使合同目的落空须是当事人能够履行而不履行，排除协议解除和履行不能的情况,默示预期违约制度,默示预期违约制度是英国在1894年辛格夫人诉辛格一案中确立的。在该案中，被告于婚前向原告许诺，婚后将一栋房屋转归原告所有。但被告此后将该房屋卖给第三人，使其许诺成为不可能。法院对此案判决：尽管不排除被告重新买回该房屋以履行其许诺的可能性，但原告仍有权解除合同并请求赔偿。默示预期违约的法律构成与明示预期违约的法律构成的不同之处在于，预期违约方没有将到期不履行合同义务的意思明确地表明出来，而是另一方根据某些客观事实状况遇见到其将不履行合同义务，但这种遇见必须具有合理性。,（4）履行不可能,相当于大陆法系中的给付不能一种是在订立合同时，该合同就不可能履行另一种是在订立合同之后，发生了使合同不可能履行的事由，致使合同不可能履行,3.美国法,（1）重大违约是指当事人一方不履行合同或部分履行合同，造成了另一方受到重大损失。受损失一方可以要求解除合同并提出赔偿。（2）轻微违约是指当事人一方在履约中，尽管存在一些违约行为，但另一方已经从中得到该项交易的主要利益的违约。此时无过错一方只能要求损害赔偿，不能拒绝履行自己的合同义务。,4.联合国国际货物买卖合同公约的规定,该公约将违约分为根本违反合同（fundamentalbreachofcontract）与非根本违反合同两种情况。联合国国际货物买卖合同公约第25条对何谓根本违反合同所作的定义是:“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损失，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同的一方并不预知而且同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”,案例分析,中国甲公司与美国乙公司签订一份纺织品买卖合同，合同中规定甲公司交付一级纺织品1000包。但在甲公司交付的货物中，50包是二级的。此时乙公司是否有权不支付货款？如果交付的货物中，只有50包是一级的，情况会怎样？,解析,按照联合国国际货物销售合同公约的相关规定，第一种情况不构成根本性违约；而后一种情况构成根本性违约。因此买方救济的权利是不同的：对于前者，买方不能拒绝支付货款，只能要求卖方赔偿50包不符货物的损失；而对于后者，卖方可宣布合同无效，使合同恢复到未订立的状态。,5.中国法,（1）不履行（2）不完全履行（3）履行延迟（4）不能履行（5）预期违约,（四）违约的救济方法（remediesforbreachofcontract）,救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，在法律上给予受损害一方的补偿方法。,1继续履行概念继续履行又称强制实际履行，是指于合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时，违约方应当承担的按合同的约定履行合同的责任。构成要件：1存在违约行为；2必须有守约方请求违约方继续履行合同债务的行为；3必须是违约方能够继续履行的合同。,（四）违约的救济方法（remediesforbreachofcontract）,2采取补救措施是指矫正合同不适当履行的责任形式。具体包括修理、更换、重作、退货、减少价款等。3赔偿损失赔偿损失是指违约方赔偿因其违约而给对方造成的损失。当事人不履行合同的时候，在履行义务或者采取补救措施以后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。,4支付违约金,（1）违约金的概念,违约金是指当事人在合同中约定的一方违反合同时应向对方支付的一定数额的款项。,约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。,（3）违约金与定金的关系当事人既约定定金,又约定违约金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或定金。注意：违约金与定金不能并用；定金与赔偿金可以并用。,案例分析：假如说我与A公司订了一个买卖合同，整个买卖合同标的价款是100万元（定金是最高不能超过合同标的价款总额的20%），按双方约定，我方向A公司交20万元的定金，同时我们在