大学生创业与法律教案.doc

大学生创业中的法律问题第一讲 创业之初应具备的基本条件一、 创业需要哪些条件？二、 确立资金来源三、 找好经营场地四、 确定企业形式第二讲 企业设立过程中的法律问题一、 投资计划与投资协议二、 如何办理企业设立手续？三、 网上开店需要办理什么手续？四、 法律手续严谨才能防止创业过程中的骗局第三讲 常用合同一、常用合同种类二、怎样订立一个合同三、常见问题第四讲 产品、服务质量的法律问题一、产品、服务质量问题二、消费者权益保护问题三、企业对消费者负有哪些义务？第五讲 企业管理与市场营销中的法律问题一、企业由谁说了算？二、企业中的劳务关系三、企业在市场竞争中的责任第六讲 品牌打造中的法律问题1、 什么是品牌？2、 注册商标有哪些条件？3、 商标侵权问题4、 驰名商标的保护大学生创业中的法律问题在有关创业的各种指导信息中，绝大多数是指导大学生突破知识、经验、心态、创新能力、资金问题等众多限制因素，而对于创业可能涉及的法律问题却很少关注。第一讲 创业之初应具备的基本条件一、 创业需要哪些条件？二、 确立资金来源三、 找好经营场地四、 确定企业形式一、 创业需要哪些条件？（45分）视频1：同福客栈开业（武林外传）1、资金无论是开店、购买设备、进货、用人，都需要资金。2、场地无论在哪里经营、经营什么，必须有地方3、产品或者服务视频:2：技术入股（北爱）创业要做什么？通过什么营利？是产品还是服务？4、人 基层员工，财务，技术，管理5、合法资格必须选择一种企业形式，以承载产品生产、销售或者服务等经营活动。个体户，个人独资企业，合伙企业，公司个体户与独资企业的区别：（1） 是否必须固定的生产经营场所、合法的企业名称（2） 是否投资者与经营者是同一人（3） 是否可以设立分支机构，规模大小（4） 法律地位不尽相同，个人名义与企业名义（5） 财务与税收不同，个人独资企业符合条件的可以认定为一般纳税人二、 确定资金来源（15分）视频3：开西餐厅筹资（我的青春谁做主）父母？朋友？天使投资？风险投资？创业基金？贷款？北京银行、民生银行、交通银行、平安银行、民生银行等都接受大学生的创业贷款申请,这也是政府出台的扶持大学生创业的政策之一。在读大学生及毕业两年内的大学生，大专以上学历、18周岁以上，2010年一般额度是3-7万，现在有些银行可以贷款到50万。贷款方式包括直接向银行申请贷款、申请科技型中小企业贴息贷款、利用新技术成果或知识产权进行担保贷款等。需要提供大学生就业指导委员会办公室的证明材料、毕业证书、学位证书或学校推荐书、创业计划书、项目可行性报告。【案例】：从倒卖游戏卡到公司老板 浙江某大学大三学生周XX已经是一位创业名人。周XX是信息计算科学专业的学生，还是一家年盈利100万元的公司总经理，并占了公司20%的股份。初中的时候，父母带着他从千岛湖到杭州读书，没多久，他就发现了“商机”，那时候校园里正流行打游戏机，学生们一有零花钱就会到学校附近的小店买几盒新的游戏卡。周XX发现杭州的游戏卡卖得要比老家千岛湖便宜多了，在杭州只需十几元钱的游戏卡，到了千岛湖就可以卖到100多元。于是每隔1个多月，他就会在杭州买上几盒游戏卡，回千岛湖去“倒卖”，每次都能赚上几百元钱。进入大学后，周XX如鱼得水，他开始迫不及待地开展自己的创业计划。 通过朋友的关系，他找到了千岛湖一家旅行社，并成为了这家旅行社在杭州的业务代理。很快，他就通过同学、朋友之间的关系招募了数十名大学生，为他承接业务。当时正值旅游旺季，3个星期就净赚 了3万元。旅行社简单的业务对喜爱挑战的周旸懿来说，很快就失去了吸引力，他开始把目光放到更广阔的市场。后来他捕捉到一个消息银行卡准备从磁条卡向智能IC卡转移，他马上意识到智能系统的巨大商机， 于是连夜赶写了一份计划书，找到了浙江某控股集团公司，和董事长一谈就是3次。凭着不屈不挠的精神，终于打动了投资方，该公司出资100万元成立了新公司，与他一起进行新业务的开发，周XX以管理技术入股，占了20%的股份。三、找好经营场地（30分）开办企业，要向工商登记部门提交场地所有权或使用权证明：（1）租房协议书、产权证明。（2）进入各类市场内经营的需经市场管理办公室盖章批准。（3）利用公共空地、路边弄口等公用部位作经营场地的应提供市政、城管、土地管理等有关职能部门的批准件或许可证。【案例】：场地租赁小金是一名在校大学生，经过一段时间的市场调查，他决定和同学一起在学校附近开一家饰品店，于是他和同学一起筹集了2万元资金，向一个姓王的老板租了一间店面，签店面租赁协议的时候，双方说好租期三年，每年租金1万元，先付后用，一年一付，协议签订后小金付清了第一年的1万元租金。接下来小金他们开始对店面进行装修，为了不影响学业，他们每天晚上开工一直干到凌晨，虽然很辛苦，但想到能实现自己的创业梦想，所有的辛苦都变得微不足道了。正当小金他们轰轰烈烈准备开始营业时，一位不速之客突然找到他们，说自己是店面的房东，要求他们停止装修，并且告诉小金，他们和王老板签订的店面租赁合同是无效的，因为王老板无权将店面转租。这对小金他们来说，无疑是晴天霹雳，因为和王老板签协议至今，他们已经交了房租1万元，装修投入5000元，加上进货花去的钱，大家凑的2万元创业资金已经花的差不多了。这个时候不让他们开业，意味着2万元的投入血本无归。 评析： 根据我国 合同法规定，未经房东同意，承租人是无权转租房屋的，案例中的王老板作为承租人，擅自转租店面给小金他们的行为时无效的，因此小金他们不能用这个店面开店了，现在小金他们只能找王老板理论，要求王老板赔偿损失，如果王老板不肯赔偿，小金他们还得通过诉讼才能尽可能减少自己的损失。四、确定企业形式（45分）采用哪一种企业形式，关系到资金多少、愿意承担的风险大小等等。 视频4：有限责任（纪晓岚）【案例】（教材P.45）：企业形式的选择李强与王芳各出资5万元，一起设立了一家外贸代理有限公司，利用网络向国外销售服装，目前公司净资产100万元。李强用分得的20万元创办了个人独资企业一个服装厂，该厂受金融危机影响，累计亏损85万元。王芳用分得的红利20万元也创办了一人有限责任公司一个包装公司，该公司发生火灾，损失近一百万元。李强的服装厂资不抵债，债权人要求李强以其他财产偿还，并认为外贸公司一半财产属于李强，要求外贸公司拿出一半财产偿还李强服装厂的债务。王芳的包装公司也资不抵债，债权人也提出同样要求。评析：服装厂是李强的个人独资企业，企业主李强对服装厂的债务承担无限责任，应以其个人全部财产清偿。但外贸公司虽然有李强50%股份，但公司财产独立于股东，股东个人债务与外贸公司无关。但股权属于李强个人财产，债权人可以请求拍卖李强的股权以偿还其债务。而王芳的包装公司是有限责任公司，王芳已经履行出资义务，其个人债务与公司资产无关。个体工商户、个人独资企业和合伙企业是无限责任。有限公司和股份公司是有限责任。【案例】（P.49）：合伙人的责任第二讲 企业设立过程中的法律问题一、 创业计划与投资协议二、 如何办理企业设立手续？三、 网上开店需要办理什么手续？四、 法律手续严谨才能防止创业过程中的骗局视频5：开办企业需要条件和手续（中国合伙人）（2分） 一、创业计划与投资协议（40分钟）视频6：合作开办公司（裸婚时代）（5）视频7：股份认购协议（中国合伙人）视频8：股份关系确定（北京青年） 在与别人合作投资经营的情况下，要签订投资协议或合作协议。投资/合作协议应包括的内容：当事人，投资方式和数额，各方占比，企业形式，经营管理，盈利分配、解散条件等。【案例】：厨艺能作为出资吗？（P.52）王红厨艺超群，她到哪家酒店当大厨，顾客就追随过去。于是她和高天约定一起设立一家餐饮服务有限公司，注册资本20万，王红出资8万，占40%股份，其中现金3万，厨艺作价5万；高天出资12万现金，占60%股份。这个约定符合设立公司的投资协议要求吗？评析：公司不能按他们的约定成立。因为厨艺虽然有经营价值，但本质上属于个人技能，与其人身不可分离，不能转让，不符合股东出资的条件，因为股东出资的资产在必要时应能够用于偿还公司债务。盈利分配比例可以在协议和章程中约定。但是，如果他们设立的是合伙企业，则可以厨艺作价出资。二、如何办理企业设立登记手续？（25分） 视频9：改革开放初期的设立登记手续（5分）现在的设立登记比之以往已经简化很多：企业名称预先核准登记，前置审批，提交设立登记申请，工商部门审查，领取营业执照。1、名称预先核准需要注意相关规定。（P.62）“中国足球臭豆腐小卖店”，“宣州傻子瓜子服务部”，“姚明体育用品销售公司”。2、前置审批，食品、餐饮、理发、化工等。3、申请登记、审查。4、领取营业执照后还要办理税务登记证、刻章等。2003年国家工商总局出台了一项鼓励大学毕业生自主创业的政策，对2003年普通高校毕业生从事个体经营进行免除五项收费的优惠政策。除了桑拿、按摩、建筑、娱乐、广告等国家限制的行业，大学毕业生将可自经营之日起的1年内，免交个体工商户登记注册费（包括开业登记、变更登记、补换营业执照及营业执照副本）、个体工商户管理费、集贸市场管理费、经济合同鉴证费、经济合同示范文本工本费。（上海市的优惠政策：一是实行大学生创业注册资本“零首付”。毕业两年内的高校毕业生投资设立注册资本50万元以下的有限责任公司可“零首付”注册，自公司设立之日起两年内缴足注册资本。二是自其在工商部门注册登记之日起三年内，免收管理类/登记类/证照类等有关行政事业收费。三是提供免费企业登记公告服务。）三、网上开店需要办理什么手续？（35分）电子商务及经营需要按照相关法律、按照一定的程序、审批后才能经营。1、网上开店与传统店铺的区别：成本，存在形式，程序不同。目前网络交易平台分为B2B(企业对企业) B2C(企业对个人) C2（个人对个人），淘宝同时拥有B2C、C2C网络交易平台。淘宝凭借免费策略及对本土市场的理解，成为中国电子商务市场的垄断者。数据显示，2009年中国网上购物市场的交易额约为2600亿元，淘宝一家就占了2000亿元。 （-Business C consumer）网上开店的流程：注册为淘宝会员，进行身份认证，店铺装修，发布交易信息，交易。2、网店税收问题淘宝网上不以具有实体店为条件。交税问题。【案例】中国网店偷税第一案 上海人张黎和丈夫合开了一家黎依市场策划公司做礼品生意，张黎担任公司法人代表。06年6月，初为人母的张黎开始在网上购买婴儿用品，她惊讶地发现，婴儿用品在网上卖得很红火，于是她开始在网上销售奶粉和尿片，并用该市场策划公司的名义在淘宝网上开了家商铺。后来，张黎的生意日渐兴旺，在累积了一定的客户群后，她又用公司的名义自建了一个销售婴儿用品的网站“彤彤屋”。半年来，“彤彤屋”生意越做越大，销售了价值280万元的商品。在与商家的买卖中，张黎还掌握了一套逃税的方法，比如不开发票、不记账等。该公司的偷税行为在警方侦查一起诈骗案时被意外发现的。经税务主管部门核定，黎依公司少交增值税11万余元。上海市普陀区法院对张黎的公司以偷税罪判处罚金10万元；同时以偷税罪判处张黎有期徒刑两年，缓刑两年，罚金6万元。 【案件分析】 张黎的公司并不是纯粹的网上交易，在有了一定的固定客户基础后，它就采取电话联系、上门送货等形式，进行长期交易，这是一种逃避税收的方法。黎依公司 事实上是B2C（企业对个人），却用C2C （个人对个人）的形式来交易，企图掩盖B2C的实质。目前网上交易的B2C模式，根据规定，按各地不同情况，只要每次交易不超过150-200元，一个月累计不超过2000-5000元，并不需要缴纳增值税；如果超过，与小规模纳税人一样，需要缴纳4% 的增值税，如果没有依法缴纳，则存在被法律追诉的可能。 3、网店是否有营业范围问题【案例】：超出经营范围网上销售一家科技有限公司从某年11月13日在自建的网站上从事奶粉、辅食等食品的销售，但该公司营业执照核准登记的经营范围中并无食品销售。执法人员赶到这家公司的办公室，发现其未取得卫生许可证，但却在一个月之内销售了总金额为2141元的“生命阳光纯牛初乳”、“金装多美滋多领加金盾延续配方奶粉”、“金装多美滋多乐加金盾婴儿配方奶粉”等各类乳制品。执法人员认为该公司属超出核准登记经营范围擅自从事应当取得许可证的违法经营行为。 这家公司是几名大学生一起开的，负责人态度很好，执法人员依法从轻处罚，罚款2000元并责令改正。“这几名大学生把网站做得很漂亮，但却不知道销售奶粉需要卫生许可证，这说明他们对从事电子商务的相关法律不熟悉，从而导致违法。” 四、法律手续严谨才能防止创业过程中的骗局 视频10：注意创业过程中越权/无权代理引发的问题。在租房、签约、代理等方面都很容易出现疏漏或者被骗的情况。【案例】 “店面低价急转”背后的骗局 小王看到一家店挂出“店面低价急转”的牌子，就与店主进行 洽谈。店主自称姓李，因家中急事，想把店卖掉。店面租期还剩半年，店里还有一些存货，愿意低价转让。小王觉得这家店面位置不错，而且店主开的价钱也很便宜，于是就付钱接下了这家店。可是小王当上老板没几天，来了一位不速之客，拿出房产证说店面是他的，租期已经到期，要求小王立刻搬离。原来那个姓李的店主欺骗了小王，他和房东的租期明明马上就要到期了，他却骗小王说还有半年。现在房东已经已经把店面租给别人，小王只能自认倒霉了。 【评析】小王没有对原店主提供信息的真实性进行调查，就贪图便宜匆忙接下店面，这是小王遭受损失的根本原因，在并购实务中，对并购对象进行认真的尽职调查，始终是防范并购风险、保护收购者权益的关键。【案例】欢天喜地加盟却以官司告终 浙江某市李小姐一直想开一家品牌童装加盟店，经过多方比较她选择了外省一家品牌童装企业。在李小姐看来，这家童装企业的产品质量不错，款式多，而且加盟条件优惠，便很快与其浙江总代理签订了加盟合同，并交了加盟费和保证金。刚开业的时候，李小姐的生意不错，童装卖的很快。正当李小姐憧憬着美好前途的时候，浙江总代理却突然借故停止了供货，店开不下去了。不仅如此，李小姐还了解到浙江总代理在和她签订合同后不久，又开始向某市的另一家服装店供货，而且该店的进货价格比她的还低。李小姐认为浙江总代理无故停止供货，且在同一地方授权两家加盟店，违反了合同的约定，侵害了自己的权益，于是将浙江总代理告上法庭。起诉以后，李小姐才知道浙江总代理竟然还未经工商部门注册，根本无权对外签订加盟合同。最终法院判决李小姐和浙江总代理签订的加盟合同无效，浙江总代理将加盟费和保证金退还给李小姐。加盟连锁经营企业要注意什么问题 凡是行业进入门槛低，产品易被仿制，经营模式易被参考，而总部又是成立不久的新企业，那么，对其所推出的加盟项目就要慎重考虑了。真正的品牌公司，在授权前肯定会做周密的考察工作，只有真正有经营能力，也有经济实力的人，才会获得他们的品牌授权。第三讲 常用合同一、常用合同种类二、怎样订立一个合同三、常见问题一、常见合同种类1、你的公司以每台4500元价格从某公司购买了5台笔记本电脑；（买卖合同：出卖人转移标的物所有权于买受人、买受人支付价款的合同）2、你的公司月底到某水务公司缴纳水费；（供用电、水、气、热力合同）3、你创业成功后，在北京农学院60年校庆时，向母校捐赠2万元；（赠与合同，赠与人将自己的财产无偿给予受赠人、受赠人表示接受的合同）4、你为了创业，从某银行贷款5万元，约定三年后还本付息；（借款合同：借款人向贷款人借款、到期返还借款并支付利息的合同）5、你租了一个店铺从事小商品销售；（租赁合同：出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同）6、你的经营需要一款A公司生产的汽车，但因资金紧张无力购买，于是找到B汽车租赁公司，希望其能买下这辆车后再租给你的公司，B公司同意；（融资租赁合同：出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物提供给承租人使用，承租人支付租金的合同）7、你在装修经营场所时，向某家具厂定做了一批办公家具；（承揽合同：承揽人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果、定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作）此外，还有建筑工程合同，运输合同，技术合同，报关合同，仓储合同，委托合同等。二、怎样订立一个合同1、签合同的过程与形式要约：一方当事人向对方提出订立合同的具体条件并作出希望订立合同的意思表示。承诺：受要约人同意邀约的意思表示。承诺一旦作出并送达邀约人，合同即告成立。视频11：口头合同效力（达子的春天）口头合同书面合同，要式合同与不要式合同2、合同条款合同的内容由当事人约定，依合同具体需求不同而有所不同。一般应包括：（1） 合同各方当事人名称或姓名、住所；（2） 合同标的，是权利义务指向的对象（金钱、物或行为）；（3） 数量和质量；（4） 价款或报酬；（5） 履行期限、地点和方式（期限有：供货期限、付款期限和保质期限等，履行地点关系到纠纷管辖地）；（6） 违约责任（定金、违约金、赔偿损失等）；（7） 解决争议的方法。【案例】 开办瑜伽店的合作协议于小鱼大学学经济，但是却钟爱瑜伽，毕业后在国际瑜伽比赛中获奖，在几家瑜伽馆做教练。后来回龙观一家健身房的老板陈芳想要跟他合作，希望用自己现在的店面跟他合作。双方谈的基本情况是：陈芳现有的营业面积一共三层，是租来的，她要用现在的营业场地和于小鱼合作做瑜伽培训。目前，二层的大部分和三层是练瑜伽的空间，二层有一个教室是陈芳办的舞蹈班，每周开三次课，一层有一个卖冰淇淋的租用了一个空间，还有三个月才到期。于小鱼要成立一家公司，用这家公司的名义与陈芳合作，只有在陈芳店内的经营才是他们合作的部分，公司的其他经营与陈芳无关。你打算怎么写这个合作协议？三、 常见问题视频12、委托、担保、合同等问题（龙门镖局）1、 合同风险会存在于各个阶段 合同订立前、订立时、合同履行时、终止后的各个阶段，都存在着合同风险。当事人可能假借订立合同恶意磋商，或者隐瞒与订立合同有关的重要事实（比如资金实力、履约能力不足、质量问题等）或者提供虚假情况（虚假的质量报告等、虚假的公司地址）等违背诚实信用原则的行为（导致缔约过失责任）。合同没有成立时，泄露或不正当使用在订立合同过程中知悉的对方的商业秘密（比如专有技术等），这也是订立之前的风险。在合同订立时，发生重大误解（把对方已经离职的人员当作在职人员）、显失公平（果树事件）、欺诈或乘人之危、恶意串通（比如对方当事人和担保人的串通）等，是订立的风险。在合同履行时，因条款不明（发生变动的价格、市场情况）、又未能达成补充协议、遭到履行抗辩、中止履行，或发生提前履行、当事人变更等情况，存在着多层次、全方位、复杂而又不稳定的履行风险。即使合同终止，当事人的协助（比如协助工程验收问题）、保密、返还相关资料、维护市场秩序等合同后义务仍然存在，都包含着合同利益遭受损失的可能性。【案例】 瓜商：西瓜卖完了才能让车子走 车主：每天产生1000多元费用咋办？李学文，28岁，宁夏中卫人。2011年，他卖掉了80多只牛羊，凑了10万元，买了一辆大货车，首付10万，贷款50万，每月还款1.8万元。夏天，宁夏的主要货运就是运西瓜。老王，重庆人，一家人在重庆菜园坝水果市场做水果生意。夏天，老王在宁夏负责收西瓜，他的外甥陈老板在菜园坝水果市场负责卖水果。2013年7月31日，老王通过一家货运信息部联系上李学文，双方签了一份中卫市仁镇公路运输协议书，约定：运费430/吨，保底装30吨，运费一共12977.4元。老王预付6000元给李学文。8月1日下午3点出发，8月3日上午9点，李学文和一个司机开车把30吨西瓜从宁夏拉倒了重庆菜园坝水果市场，将货物交给陈老板。从8月3日一直到8月6日，陈老板一直拒绝卸货，而是坚持在车上卖西瓜，说西瓜卖完了车才能走。李学文心急如焚，车子停在这里一天，他的成本就是1000多元。陈老板说：这个水果市场都是在车上卖完车才能走，车子产生的费用已经包含在运输费里面。李学文说：在宁夏那家货运信息部跟老王口头谈好的，到重庆后当天卸货。货运信息部的工作人员说：双方当时的确口头协议当天卸货。双方合同约定：乙方违约要承担1000-2000元的违约金。合同第三条：“甲方有无押车情况 ，双方协商 天卸货，如超过协商期限，甲方付乙方 元/天。”该条款的横线处均为空白，没有填写。 2、定金与预付款有何区别？（1）定金是一种担保手段，给付定金在于担保债务的履行，本身并不是履行债务的行为，因而债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回；而预付款只是一种支付手段，预付款的交付只是一种履行债务的行为，不具有担保的作用。 （2）定金又具有证明合同成立的作用；而预付款则不具有此功能。 （3）给付定金一方违约时，无权要求对方返还定金，接受定金一方违约时应双倍返还定金，这就使定金起着制裁违约方并补偿受害方所受损失的作用，定金相当于预先交付的违约金；而对于预付款，无论哪一方违约，都不存在上述罚则，要么返还，要么折抵违约金或损害赔偿金。(厨房台面的销售商：“收到定金100元”，因送货与挑选的花色不同而产生纠纷) 3、如何规定担保条款？ （1）保证A保证人的资格（1）学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，绝对不得作为保证人。（2）国家机关在特定情况下（经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷），可以作为保证人。（3）企业法人的职能部门，绝对不得作为保证人。（4）企业法人的分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。B保证方式当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（1）一般保证 保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。（2）连带保证 债务人在主合同的履行期限届满没有履行债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。（2）抵押A当事人以土地使用权、城市房地产、运输工具、厂房或者机器设备抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。B.当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，但不管是否登记，抵押合同均自签订之日起生效。（3）质押A.以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。B.以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权等出质的，应当办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。（4）留置A.因保管合同、运输合同、承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。B.留置担保的范围（5）定金A.定金合同从“实际交付”定金之日起生效。B.定金数额不得超过主合同标的额的20。C.（2005年新增）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则；因合同关系以外的第三人的过错致使主合同不能履行的，适用定金罚则。 4、违约责任有哪些形式？违约责任是合同当事人违反合同义务而应承担的法律责任。违约责任包括以下主要责任形式：（1）实际履行。实际履行是指在当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定时，另一方有权要求其依据合同的约定继续履行。 实际履行是一种违反合同后的补救方式，在一方违反合同后，另一方有权要求其继续履行合同，也有权要求其承担损害赔偿等责任，是否请求实际履行是非违约方的权利。（2）损害赔偿损害赔偿是因义务人不履行合同或履行合同不符合约定产生的责任。也就是说，义务人的行为使权利人遭受损害，当事人之间基于合同产生的合同债务就转化为损害赔偿关系。损害赔偿原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性，一方违约后另一方必须赔偿对方因违约遭受的全部损害，损害赔偿的目的主要在于填补权利人人因违约行为所遭受的损害。当事人在订立合同时，可以预先约定一方当事人在违反合同时向对方当事人支付一定数额的金钱或约定损害赔偿的计算方法。在没有约定的情况下，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。合同法第119条规定“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”（3）支付违约金违约金是指由当事人通过协商预先确定的，在违约发生后向对方支付的一定数额的金钱。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求法院或者仲裁机构予以适当减少。 违约金是由当事人协商确定的，允许当事人约定违约金实际上是尊重当事人自由约定合同条款的权利以及在违约发生时保护自身利益的权利。违约金的数额是预先确定的，它在事先向义务人指明了违约后所应承担责任的具体范围，从而能督促义务人履行合同。【案例】 马口铁供货合同第四讲 产品、服务质量的法律问题一、产品、服务质量问题二、消费者权益保护问题三、企业对消费者负有哪些义务？ 视频13、网店销售产品与服务（爱情公寓）一、产品质量问题1、什么是产品质量问题？产品是指生产资料（用户）和生活资料（消费者），“经过加工、制作，用于销售的产品”（物品）。产品质量问题：不适用（瑕疵），不安全（缺陷）（1）存在危及人身、财产安全的不合理危险（缺陷）；（2）不具备或不完全具备应当具备的使用性能（瑕疵）。例外：对产品存在的使用性能做出说明除外。（3）表里不一：符合注明采用的产品标准，符合以产品说明、实物样品表明的质量状况。2、企业有什么产品质量义务？ 视频14、千足金生产厂家应承担的产品质量义务：（1）产品符合法定要求-安全性，适用性，表里如一。（2）产品包装标识符合法定要求： （一）产品标识：表明产品名称、产地、质量等信息的表述和指示 （二）产品包装：流通过程中盛装、包裹、保护产品的容器、材料等（3）产品包装标识要求：质量检验合格证明；中文产品名称、厂名和厂址；产品特点需要标明产品规格、登记、所含主要成分及含量的，应标明；限期使用的产品，其生产日期及安全使用期或失效日期；对于使用不当容易引起产品损坏或者危及人身、财产安全的，应有警示标志或说明。3、如何承担产品质量责任？ 视频15、汽车质量 （1）产品瑕疵责任：产品不具备应有的使用性能，不符合注明采用的产品标准，不符合以产品说明、实物样品所表明的质量状况。消费者可直接向销售者要求修理、更换、退货+赔偿损失。(2)产品缺陷责任：产品存在缺陷，造成人身或财产损害。由生产者承担责任。属于特殊侵权，适用无过错责任原则，在诉讼中实行举证责任倒置。明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。因产品缺陷造成损害的赔偿请求时效期间为2年（自知道或应当知道时起算），自缺陷产品交付最初用户满十年丧失赔偿请求权（未超过明示安全使用期的除外），产品质量不合格的诉讼时效为1年。二、消费者权益保护问题1、安全权。心理学家马斯洛研究：人的需求分五个层次，由低到高依次为生理需求、安全需求、友爱需求、尊重需求、自我实现需求。消费者在购买使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。（油漆中的有毒要素的含量超标）视频16、用户个人信息安全视频17、收集用户信息2、求偿权。湖南农民购买农药索赔案。湖南省某县农民向该县A公司购买了农药乐果。施用后，农田中的虫害未见好转。农民怀疑所买农药是假药或劣药，就送一些残药到农业技术鉴定所进行鉴定。鉴定结果表明：该批农药的含药量大大低于标准含药量，药性不良，属劣质农药。农民们持鉴定结论和购药发票找到该公司，要求赔偿药款和全部经济损失。该公司只同意退还药款，拒绝承担其他责任。农民们遂向县人民法院起诉，要求根据消费者权益保护法判令公司赔偿药款和全部经济损失；并要求根据该法第49条之规定，认定该公司的销售行为为欺诈，判令其增加赔偿药款的一倍。3、知情权。知悉有关商品和服务真实情况的权利（了解基本情况，了解相关技术状况，价格及售后服务）4、选择权。自主选择购买商品或接受服务的权利。（选择经营者、商品品种或服务方式，购买或不购买）视频18、弹出广告5、公平交易权。以一定数量的货币获得同样价值商品或服务（是相对的）。质量保障，价格合理，计量正确，拒绝强制交易。结社权，获得教育权，尊严权与风俗习惯获得尊重权，监督权。3、 企业对消费者负有哪些义务？成熟的企业会把用户忠诚度作为企业最大卖点，能否赢得顾客忠诚度，关键在于能否诚信守法经营，依照消费者权益保护法，切实维护消费者权益。1、履行法定和约定的义务依照消费者权益保护法、产品质量法等履行义务，双方有约定的，应按照约定履行义务。【案例】 防盗门防盗投保承诺许某2007年10月7日750元购买防盗安全门，另付40元安装费。许某说，买防盗门时，因为厂家在广告中称：为购买安全门的用户投保2万元，觉得条件不错。2009年7月30日，正在单位上班的许某接到邻居打来的电话，说他家安全门被人撬开了。经公安人员现场勘查，认定盗贼撬开安全门入室盗窃，共盗走皮衣、摄像机等物品价值2.1万元。接到许某电话后，厂家很快派人查证落实，于2009年10月10日给许某更换了同规格安全门。但是，当许某提出给付保险金时，厂家却拒绝了。解析：厂家应支付保险金，因为在广告中承诺为购买的用户投标2万元，其行为就应与其承诺的服务相符。2、 接受消费者监督的义务3、保证商品和服务安全的企业提供的商品或服务应符合保障人身、财产安全的要求，对可能危及安全的商品和服务，应做出真实的说明和明确的警示，并说明和标示正确的使用方法。【案例】 八宝粥的安全张某在食用某公司生产的“桂圆莲子八宝粥”前，在取暖炉上加温约3分钟，当他拿在手中准备开启时，突然爆炸，罐盖打出，击碎其左眼镜片，致使镜片碎渣扎入眼球，角膜贯通，同时罐盖割裂鼻头。手术后张某左眼裸视力0,05，造成残疾，鼻头缝合11针，伤疤非常明显，形成毁容。该产品在食用方法、加热方法等方面均无文字说明，也没有提示食用时应注意的安全事项。解析：该公司应对张某人身伤害承担责任。4、提供商品和服务真实信息的义务 真实信息包括：商品和服务基本情况，技术状况，售后服务。价格，产地，生产者，用途，性能，规格，等级，主要成分，生产日期，有效期，检验合格证明，使用方法说明书，售后服务的内容、规格、费用等。 视频19、装修服务质量 “茶多酚墙面漆”，“海藻泥儿童漆”5、 标明真实名称和标记的义务6、 出具购货凭证和服务单据的义务发票、购货证、信誉卡、服务卡、保修单等，记载了买卖合同的基本内容，能表明合同的基本情况，在发生争议后，可作为确定双方权利义务的基本依据，具有重要的证据意义。【案例】 彩电保修钱某从一家商场购买商场购买一台彩电，没几天就出了问题，钱某到商场要求更换，商场以其无发票为由不予退货。一年后，钱某偶然找到了发票，又去要求退货，商场又以“保修期一年已过”为由不予处理。钱某随向工商部门投诉。工商部门会同技术监督部门查实认为：钱某所购彩电出问题是因彩电显像管发生故障所致。根据部分国产家用电器“三包”的规定，彩电主要部件保修期不低于三年，商场有义 务对钱某所购彩电三包，保修期一年的约定不合理。后商场为其更换。此案中，如果钱某及时出具发票，就可以及时解决问题。7、保证商品和服务质量的义务 视频20、房屋质量【案例】 皮衣质量问题 某大型商场在商场各醒目处张贴海报：“本商场正以三折价格处理一批因。火灾被水浸过的商品。消费者葛某见后，以488元购买了一件原价1464的名牌女皮衣。穿后不久，表面出现泛碱现象。葛某要求商场退货。商场应该退货吗？经营者应保证其提供的商品和服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限，但消费者在购买时已经知道其存在瑕疵的除外。8、 履行“三包”或其他售后服务的义务“三包”是经营者提供商品或服务，按照国家规定或与消费者的约定，承担包修、包换、包退的责任。“三包”商品在保修期内两次修理仍不能正常使用的，经营者应负责更换或退货。 视频21、苹果“三包”9、不得以格式合同等方式排除或消费者权利10、不得侵犯消费者人格权第五讲 企业管理与市场营销中的法律问题一、企业由谁说了算？二、企业中的劳务关系三、企业在市场竞争中的责任一、企业由谁说了算？ 1、企业的管理人无论企业规模大小，都需要管理、决策。个体、独资企业，投资人是最高管理人和决策人，他也可以聘请专业人员进行管理，但是在企业运行前期、规模较小的时候，老板（或夫妻）都会选择亲自经营和管理。这是信任和成本的需求所决定的。 视频22、聘用经理人（北京青年）有限公司的管理：股东会，执行董事或董事会，监事或监事会。股份有限公司的管理：股东大会，董事会，监事会。股东会是最高权力机构，对公司重大事项进行决策，投资最多占股比例最大，表决权最多，股东会决定董事和监事人选；董事会是最高决策机构；监事会是代表股东利益对董事会形成监督。视频23、管理中的表决权（裸婚时代）视频24、大股东权利（中国合伙人）2、 制度的重要性 视频25、规矩很重要（达子） 企业在设立时要制定公司章程，规范公司的重要事项。企业在运营、管理过程中，需要很多规章制度去规范各种内部、外部关系和行为，如员工手册、资产管理、财务、人力资源、合同管理、生产、质量管理、市场、物流等等。二、企业中的劳务关系视频26、用人及劳务关系（龙门客栈）1、企业用人应签订劳动合同劳动合同是市场经济体制下用人单位与劳动者进行双向选择、确定劳动关系、明确双方权利义务的协议，是保障劳动者合法权益的基本依据。【案例】 未签合同被辞退 刚刚大学毕业的周某被某公司聘为北京区域代表。未签劳动合同，只是口头约定周某工资是底薪1800元加提成毛利10%。周某非常努力，仅一个月时间其客户群就达到近百人。后来在与公司领导就服务理念进行沟通时意见相左发生争执，领导遂要求周某辞职，同时拿走其所有客户名单。对公司单方面解除劳动关系的行为，周某认为自己权益受到侵害，于是到劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司依法出具解除劳动合同的书面证明，退还本人资料，赔偿给自己造成的损失1万元，支付没签劳动合同的双倍工资及解除劳动关系的经济补偿金。公司辩称没有雇佣过周某，不存在劳动关系。仲裁委审查后认为：周某提交的证据中既无该公司名称也无印章，无法证明自己与该公司存在劳动关系，最终裁决驳回周某的请求。辨析：1、应签劳动合同；2、未签劳动合同情况下，能证明劳动关系存在即为有效劳动关系；3、企业自用工之日起超过一个月不签劳动合同，应支付每月双倍工资，超过1年的，视为已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。2、 劳动合同的种类和基本条款（1）固定期限劳动合同（2）无固定期限劳动合同（3）以完成一定工作任务为期限的劳动合同劳动合同必备条款：双方当事人，合同期限，工作内容及地点，工作时间和休息休假，报酬，社会保险，劳动保护等。其他条款：试用期，培训及服务期，合同终止后的竞业限制与补偿3、 劳动关系解除视频27、辞退劳动者有下列情形，企业可以立即解除劳动合同：（1） 试用期内被证明不符合录用条件；（2） 严重违反用人单位规章制度；（3） 严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害；（4） 劳动者同时与其他用人建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成严重影响，或者经提出拒不改正；（5） 劳动合同法26条1款1项：“以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立劳动合同”，无效或部分无效；（6） 被追究刑事责任。劳动者有下列情形的，企业应提前30天以书面形式通知本人或额外支付一个月工资后解除合同：（1） 劳动者患病或非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事另行安排的工作；（2） 劳动者不能胜任工作，经过培训或调整岗位仍不能胜任；（3） 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经与劳动者协商未能就合同变更达成协议。三、企业在市场竞争中应履行哪些义务？确保产品、服务质量是企业对消费者的义务，与此同时，任何一个企业在市场中都是有竞争者的，竞争也是有规矩的，不能不正当竞争。根据反不正当竞争法的规定，经营者应承担以下义务： 1、企业不得从事商业混淆行为很多竞争者为了谋求自身的利益而以假冒、仿冒的手段侵害合法经营者的利益，通过搭别人便车的方式来销售自己的商品，造成混淆。（1）假冒他人的注册商标，即未经注册商标权利人许可，在同类或类似商品上使用与注册商标相同或类似商标的行为；（2）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成混淆，使购买者误认为是该知名商品；（3）擅自使用他人的企业名称，引人误认为是他人的商品；（4）在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志，对商品质量作引人误解的虚假表示；（5）在商品上对商品质量作引人误解的虚假表示，主要表现在商品上对其成分、性能、规格、等级、产地、生产日期、有效期、使用方法等作虚假表示。 某地一家生产矿泉水的企业名叫“清凉矿泉水厂”，另一家厂出品的矿泉水用商标“清凉”。2、公用企业或其他依法具有独占地位的企业不得限定他人购买其指定的企业的商品，以排挤其他企业的公平竞争。公用企业是指以为公众服务为目的，为满足公众日常物质生活需要而从事经营活动的企业，如电力、自来水、公共交通、煤气等。某地电信公司为农村用户装电话，同时说明所有申请装电话的用户必须购买本市几家电话机厂中任一家生产的电话机。作为公用企业，这属于限制竞争行为。3、 企业不得利用广告或其他方法对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传，广告的经营者也不得在明知或应知的情况下代理、设计、制作、发布虚假广告。 视频28、虚假广告4、企业不得采用财物或其他手段进行贿赂以销售或购买商品 属于商业贿赂行为，主要形式是回扣，商品流通领域较多，如商品购销、土地转让、工程承包、银行贷款等领域普遍存在。企业可以以明示方式给对方折扣，也可以给中间人佣金，但必须如实入账。5、 企业不得通过不正当手段违法获取、披露、使用或允许他人使用权利人的商业秘密甲旅行社的欧洲部经理李某，在劳动合同未到期时提出辞职，未办移交手续即到了乙旅行社，并将甲旅行社的欧洲合作伙伴情况、旅游路线设计、报价方案和客户资料等信息带到乙旅行社。乙社原来没有欧洲业务，自李某加入后欧洲业务猛增，成为甲社的有力竞争对手。如果甲社要起诉乙社和李某侵犯其商业秘密，需哪些证明？（该信息是从公开渠道不能获得的，采取了保密措施，乙社信息来源不合法）6、 企业不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商（低价倾销）例：某商贸公司进行下列低于成本价销售的行为，哪一种属于低价倾销：（1） 每天下午5点以后都要低价促销鲜鱼；（2） 春夏之交将春装低价卖出； （3） 该公司欲将皮鞋商店关闭而低价销售其皮鞋存货；（4） 隔壁新开了一家毛衣商场，为了竞争而低价销售一个月。 下列情形不属于低价倾销：销售鲜活商品；处理有效期将到期或其他积压商品；季节性降价；因清偿债务、转产、歇业降价销售。7、 企业在提供商品或服务时，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件 陈某到商店买挂面，价格5.20，在收银台付5.50，收银员拿了两颗口香糖作为0.30的找零。陈某不同意，收银员向值班保安征求处理意见，值班保安表示如果陈某不要口香糖就退货。（强制搭售商品的行为） 8、企业在销售商品或提供服务时，不得进行非法有奖销售非法有奖销售：采用谎称有奖或故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；抽奖式的有奖销售，最高奖金额超过5000元（含多次开奖合计超过5000）。9、 企业不得诋毁他人商誉 10、企业在招标中不得通谋投标11、企业不得实施经济垄断行为第六讲 品牌打造中的法律问题一、什么是品牌？二、注册商标有哪些条件？三、商标侵权问题四、驰名商标的保护 视频29、企业经营中的知识产权纠纷（中国合伙人）一、什么是品牌？1、品牌的概念 商标是指经营者用于商品或服务之上以标明同类商品或服务不同来源的标记。商标的产生主要源于市场范围的扩大和商品流通的发达，人们再也无法象小生产时代那样完全依靠经营者的门面、招牌选择商品或服务了，商标就应运而生。2、商标的功能 商标被普遍认为具有以下几项功能：（一）区别功能。商标最基本的功能就是标明同类商品或服务的不同来源，将一个经营者的商品或服务与其他经营者的同类商品或服务区别开来。为保证商标区别功能的实现，商标法必须保证在同一市场范围内同类商品或服务中，不同的经营者不能使用相同或近似的商标。这是商标法最基本的原理。 视频30、炸鸡店的招牌（二）命名功能。由于商标能够起到标明商品服务来源的功能，消费者往往用经营者的商标来称呼其所提供的商品和服务。正是由于商标具有命名功能，精明的经营者都非常注意商标的选择