法硕考研刑法部分背诵内容.doc

四联法硕网 电话62126800刑法总则1、 简述罪刑法定基本内容和体现。答：罪刑法定的基本内容是（1）法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律明文规定。（2）明确化，即对于什么行为是犯罪以及犯罪所产生的法律后果，都必须作出具体的规定，并用文字表述清楚。禁止采用习惯法、类推解释、行为后的重法、不明确的罪状、不确定的刑罚等。罪行法定的原则：（1）在刑事立法方面，刑法总则规定了犯罪的一般定义、共同构成要件、刑罚的种类、刑罚运用的具体制度等；刑法分则明确规定了各种具体犯罪的构成要件及其法定刑，为正确定罪量刑提供明确、完备的法律标准。（2）在刑事司法上，废除了刑事司法类推制度，要求司法机关严格解释和适用刑法，依法定罪处刑。2、 简述罪责刑相适应原则的基本内容和体现。答：基本内容：（1）刑罚的轻重与客观的犯罪行为及其危害结果相适应，就是按照犯罪行为对社会造成的实际危害程度决定刑罚轻重。（2）刑罚的轻重与犯罪人主观恶性的深浅、再次犯罪危险性的大小相适应。体现：（1）刑法分则对每一个罪都根据其犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度规定了相应的法定刑，体现了对重罪适用重刑，对轻罪适用轻刑。（2）刑法总则规定了量刑原则：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法有关规定判处。”体现了在裁量刑罚时，应尽量使刑罚与具体犯罪行为的社会危害性相适应，罚当其罪。（3）刑法总则还规定：对累犯从重处罚、不得假释和缓刑；对未成年、又聋又哑的人、限制刑事责任能力人、自首、立功的人从宽处理；对中止犯处罚明显宽大于未遂犯、预备犯；对过失犯处罚明显宽大于故意犯等，体现了刑罚于犯罪人主观恶性、人身危险性相适应。3、简述犯罪的基本特征。答：（1）犯罪是严重危害社会的行为。具有严重的社会危害性（2）犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性（3）犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性4、简述犯罪客体与犯罪对象的联系和区别。答： (1)犯罪客体与犯罪对象的联系主要表现在两个方面A犯罪对象是社会关系存在的前提和条件，是犯罪客体的物质载体或者主体承担者。B犯罪对象在不同的场合会表现为不同的犯罪客体。不同的犯罪对象在一定的场合也可能表现为相同的犯罪客体。(2)犯罪客体与犯罪对象的区别。主要有以下两点A犯罪客体是任何犯罪构成的必备要件，能够决定犯罪的性质，而犯罪对象则不一定具有这种法律属性B任何犯罪都要使一定的犯罪客体受到侵害，而犯罪对象则不一定受到损害。5、 简述危害结果在刑法学中的意义。答：（1）危害结果作为某些犯罪的构成要件。（2）危害结果作为某些犯罪既遂的要件。（3）出现某种危害结果作为对犯罪加重法定刑的条件。（4）发生某种结果的可能性（危险）作为。6、简述刑法上的不作为。答：所谓不作为，就是指行为人有义务并且能够实行某种行为，消极地不去履行这种义务，因而造成严重的危害后果的行为。所以不作为是人的一种消极行为。刑法上的不作为，必须具备以下条件：（1）行为人负有实施某种行为的特定义务。这是构成不作为危害行为的前提。包括：A.法律明文规定的义务。B.职务上或者业务上要求履行的义务。C.由行为人已经实施的行为所产生的责任。这主要是指行为人由于自己的行为，而使法律所保护的某种利益处于危险状态时，负有防止危害结果发生的义务。(2)行为人有可能履行这种特定义务。如果行为人虽然具有实施某种行为的义务，但是由于某种原因使履行这种义务根本不可能，则不构成刑法上的不作为。（3）行为人不履行特定义务而引起危害社会的结果。7、简述我国刑法关于刑事责任年龄四分法的规定。答：（1）不满14周岁的人，不应当受刑事处罚。这是完全不负刑事责任时期。（2）已满14周岁不满16周岁的人，只对犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪，承担刑事责任。这是相对负刑事责任时期。（3）已满16周岁的人，对一切犯罪行为都应负刑事责任。这是完全负刑事责任时期。（4）已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。这是减轻刑事责任时期。刑法第17条第4款规定：“因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。”8、简述单位犯罪理论。答：单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的法律规定为单位犯罪的危害社会的行为。根据刑法规定，单位犯罪必须具备以下条件：（1）单位实施的犯罪行为必须是我国法律明文禁止单位实施的那些危害社会的行为。（2）单位犯罪的主体，必须是公司、企业、事业单位、机关和团体。公司、企业、事业单位、机关和团体既包括各种国有的、集体所有的、合资的公司、企业、事业单位，也包括各级国家权力机关、行政机关和司法机关，以及各种人民团体和社会团体。（3）单位犯罪，目的是为该单位谋取非法利益，并且单位犯罪行为的实施必须与单位的工作或业务相联系。（4）单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。刑法分则和其他法律另有规定的，依照规定。9、简述直接故意和间接故意的联系和区别。答：直接故意，是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望这种结果发生的心理态度。间接故意，是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。联系：直接故意和间接故意同属犯罪故意，都对行为的社会危害性和犯罪的基本事实情况有认识，危害结果的发生都没有超出行为人之预料，都不违背行为人的意愿。区别：（1）在意识因素方面行为人对危害行为发生危害结果的确定性认识有所不同。直接故意既可以包括认识危害结果的必然发生，也可以包括认识危害结果的可能发生；间接故意只能包括认识危害结果的可能发生，不能包括认识危害结果的必然发生。（2）在意志因素方面，直接故意对危害结果抱着希望发生的态度，间接故意表现为放任的态度。间接故意虽然不是积极主动地追求危害结果，但也丝毫没有采取措施来防止结果的发生。（3）从这两种故意发生的情况看，直接故意直接存在于追求危害结果的犯罪行为之中，因此，具有直接追求性的特点。间接故意则必须以追求其他某种目的的行为为前提，因此，具有伴随性的特点。也就是说，间接故意不能单独产生和存在，只能伴随着行为人的其他行为和其他心理状态而出现。10、简述过于自信的过失和间接故意的联系与区别。答：相似之处：在意识方面，两者都认识到自己行为的危害结果，并且都预见到这种结果发生的可能；在意志方面，两者都不希望结果的发生。区别：（1）在意识方面，间接故意仅仅认识了与犯罪有关的事实，而对那些确实可能防止危害结果发生的事实和条件没有认识或者不予关心。过于自信的过失不仅对行为的社会危害性和犯罪的基本事实都有认识，而且对其他可能防止危害结果发生的事实和条件也有一定程度的认识。-（2）在意志方面，间接故意对于危害结果的发生除了具有“不希望”的一面之外，同时还存在着“如果发生也不违背自己的意愿”这一面。这种“发生不发生都行”的心理，表现了对危害结果的放任态度。过于自信的过失对于危害结果的发生，除了“不希望”还是“不希望”，就是说，过于自信过失对危害结果是持根本否定态度的。11、法律上的认识错误的概念、表现形式及评价。答：法律上的认识错误，指行为人对自己行为的法律性质发生误解。表现为：（1）假想非罪。行为在法律上规定为犯罪，而行为人误认为不是犯罪。一般认为不知法律不是可接受的辩解，对假想非罪原则上不排除缀着，但可以酌情减轻罪责。（2）假想犯罪。行为在刑法上没有规定为犯罪，而行为人误以为是犯罪。因为判断行为性质的根据是法律，不是行为人对法律的误解，所以行为人假想犯罪不改变其行为的法律性质，不成立犯罪。、（3）行为人对自己犯罪行为的罪名和罪行轻重发生误解。这种对法律的误认不涉及行为人有无违法性意识（或者危害性意识），因此不影响罪过的有无大小，也就不影响定罪判刑。12、事实上的认识错误的概念、分类及评价。答：事实上的认识错误，是指行为人对与自己行为有关的事实情况有不正确的理解。（1）客体错误，指行为人预想侵犯的对象与实际侵犯的对象在法律性质上不同。（2）对象错误，指行为人预想侵犯的对象与行为人实际侵犯的对象在法律性质上是相同的。（3）手段错误，指行为人对犯罪手段发生错误。这种错误不影响罪过的性质。（4）行为偏差，又叫目标打击错误、打击错误，指行为人预想打击的目标与实际打击的目标不一致。这是一种客观行为的错误而不是主观认识错误，适用对象辨认错误的认定方法解决。（5）因果关系错误，指行为人对自己的行为和所造成的结果之间因果关系的实际情况发生误认。包括行为人造成了预定的结果，但误认为没有造成该结果；行为没有实际造成预定结果，但误认为造成了该结果；知道行为已经造成了预定的结果，但对造成结果的原因有误解。这些对罪责均不发生影响。13、简述犯罪预备的概念、特征和处罚答：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。特征：（1）行为人已经实施犯罪预备行为。即必须实施了我国刑法所规定的为了犯罪准备工具、制造条件的行为。（2）犯罪预备行为必须在着手实行犯罪前停顿下来。（3）犯罪预备行为停顿在犯罪预备阶段必须是由于行为人意志以外的原因。处罚：对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。14、简述犯罪未遂概念、特征和处罚。答：犯罪未遂，是指已经着手实行犯罪，由于行为人意志以外的原因而没有得逞所呈现的犯罪停止形态。特征：（1）已经着手实行犯罪。所谓已经着手实行犯罪，是指行为人已经开始实施刑法分则规定的某种具体犯罪构成要件客观方面的行为。（2）犯罪没有得逞。所谓犯罪没有得逞，是指犯罪行为没有完全符合刑法分则规定的特定犯罪构成全部要件。（3）犯罪没有得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。所谓意志以外的原因，从性质上讲，是指违背犯罪分子主观愿望和意图的主客观原因。 处罚：对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。15、简述犯罪中止的概念、特征和处罚。答：犯罪中止。是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，因而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。犯罪中止包括自动放弃犯罪的犯罪中止(又称“普通的犯罪中止”)和自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止(又称“特殊的犯罪中止”)。自动放弃犯罪的犯罪中止，是指行为人在犯罪预备或者犯罪实行过程中，自动放弃继续实施犯罪，因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。自动放弃犯罪的犯罪中止具有下列特征：(1)必须是在犯罪预备或者犯罪实行过程中放弃犯罪，这是成立犯罪中止的前提条件。(2)必须是自动放弃犯罪。这是犯罪中止的实质性条件，也是犯罪中止区别于犯罪预备和犯罪未遂的基本特征。所谓自动放弃犯罪，是指行为人出于自己的意志而放弃了自认为可以继续实施和完成的犯罪。(3)必须是彻底放弃犯罪。所谓彻底放弃犯罪，是指行为人彻底打消了继续并完成犯罪的念头。自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止，是指行为人实施完毕犯罪行为后、犯罪结果出现之前，自动采取措施有效地避免犯罪结果发生。因而使犯罪未完成的犯罪停止形态。 处罚：对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。16、简述共同犯罪的概念和特征。答：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。（1）主体。共同犯罪的主体必须是二人以上，包括自然人共同犯罪，法人共同犯罪，自然人和法人共同犯罪，其中自然人参与的共同犯罪，要求各犯罪人都必须达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。（2）客观要件，是指各犯罪人必须具有共同的犯罪行为。所谓共同犯罪行为，是指各犯罪人为追求同一危害社会结果，完成同一犯罪而实施的相互联系、彼此配合的犯罪行为。（3）主观要件，是指各共同犯罪人必须有共同的犯罪故意。所谓共同的犯罪故意，是指各共同犯罪人通过意思联络，认识到他们的共同犯罪行为会发生危害社会的结果，并决意参加共同犯罪，希望或放任这种结果发生的心理状态。17、简述我国对共同犯罪形式的划分。答：我国刑法理论中通常按照四个不同标准，将共同犯罪的形式分为以下四类八种：（1）根据共同犯罪是否能够依据法律的规定任意形成划分为任意共同犯罪和必要共同犯罪。（2）根据共同犯罪故意形成的时间划分为事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪。（3）根据共同犯罪人之间是否有分工划分为简单共同犯罪和复杂共同犯罪。（4）依据共同犯罪有无组织形式划分为一般共同犯罪和特殊共同犯罪。18、简述教唆犯。答：教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。教唆犯的特点是：本人不亲自实行犯罪，而故意唆使他人产生犯罪意图并实行犯罪。成立教唆犯必须具备下列条件：一是客观上具有教唆他人犯罪的行为，即用各种方法唆使他人去实行某一具体犯罪。教唆的对象是本无犯罪意图的人，或者虽有犯罪意图，但犯罪意志尚不坚决的人。教唆行为只能以作为方式构成。二是主观上具有教唆他人犯罪的故意。教唆犯的刑事责任：（1）对于教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。这是对教唆犯处罚的一般原则。（2）教唆不满18周岁的人犯罪的，应当从重处罚。（3）如果被教唆的人没有犯被教唆的罪：对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。这种情况，在刑法理论上称为“教唆未遂”。（4）教唆不满14周岁的人或精神病患者犯罪的，对教唆者应当按单独犯论处。这种情况在刑法理论上称为“间接正犯”，即间接实行犯。19、简述共同犯罪的停止形态。答：(1)如共同实行犯中的一部分实行犯自动停止犯罪，并阻止其他实行犯继续实行犯罪或防止结果发生时，则成立中止犯，而另一部分未自动停止犯罪的实行犯则成立未遂犯。(2)如教唆犯或帮助犯自动中止教唆行为或帮助行为，并阻止实行犯的实行行为以及结果发生的，成立教唆犯的中止犯或帮助犯的中止犯，实行犯的未遂犯。（3）如实行犯自动中止犯罪，对于教峻犯或帮助犯来说则成立未遂犯，实行犯则成立中止犯。20、简述继续犯的概念、特征和处断原则。答：所谓继续犯，亦称持续犯，是指犯罪行为自着手实行之时直至其构成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行为终了的一定时间内，该犯罪行为及其所引起的不法状态同时处于持续过程中的犯罪形态。特征：（1）继续犯必须是基于一个犯罪故意实施一个危害行为的犯罪。（2）继续犯是持续地侵犯同一或相同直接客体的犯罪。（3）继续犯是犯罪行为及其所引起的不法状态同时处于持续过程中的犯罪。（4）继续犯必须以持续一定时间或一定时问的持续性为成立条件。处断原则：对于继续犯应按刑法规定以一罪论处，不实行数罪并罚。21、简述想象竞合犯的概念，特征和处断原则。答：想象竞合犯，是指行为人基于一个犯罪意图所支配的数个不同的罪过，实施一个危害行为，而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。特征：（1）行为人必须基于一个犯罪意图所支配的数个不同的罪过而实施犯罪行为。这是想象竞合犯的主观特征。（2）行为人只实施一个危害社会行为。这是想象竞合犯的客观特征之一。（3）行为人所实施的一个危害社会行为，必须侵犯数个不同的直接客体。（4）行为人实施的一个危害社会行为，必须同时触犯数个罪名。处断原则：对于想象竞合犯应采用“从一重处断”的原则予以论处。即对想象竞合犯无须实行数罪并罚，而应按照其犯罪行为所触犯的数罪中最重的犯罪论处。22、简述连续犯的概念、特征和处断原则。答：所谓连续犯，是指行为人基于数个同一的犯罪故意，连续多次实施数个性质相同的犯罪行为，触犯同一罪名的犯罪形态。特征：1）连续犯必须是基于连续意图支配下的数个同一犯罪故意。2）连续犯必须实施数个足以单独构成犯罪的危害行为。3）连续犯所构成的数个犯罪之间必须具有连续性。4）连续犯所实施的数个犯罪行为必须触犯同一罪名。处断原则是：按照一罪从重处罚。23、简述牵连犯的概念、特征和处断原则。答：所谓牵连犯，是指行为人实施某种犯罪(即本罪)，而方法行为或结果行为又触犯其他罪名(即他罪)的犯罪形态。特征：（1）牵连犯必须基于一个最终犯罪目的。2）牵连犯必须具有两个以上的、相对独立的危害社会行为。这是牵连犯的客观外部特征。3）牵连犯所包含的数个危害社会行为之间必须具有牵连关系。4）牵连犯的数个行为必须触犯不同的罪名。处断原则：凡刑法分则条款对特定犯罪的牵连犯明确规定了相应处断原则的，无论其所规定的是何种处断原则，均应严格依照刑法分则条款的规定，对特定犯罪的牵连犯适用相应的原则予以处断。除此之外，对于其他牵连犯，即刑法分则条款未明确规定处断原则的牵连犯，应当适用从一重处断原则定罪处刑，不实行数罪并罚。24、简述正当防卫的概念和成立条件。答：正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而对不法侵害人造成未明显超过必要限度损害的行为。正当防卫成立必须具备下列条件：1）起因条件。正当防卫的起因条件，是指存在着具有社会危害和侵害紧迫性的不法侵害行为。2）时间条件。正当防卫的时间条件，是指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行，不能实行事前防卫和事后防卫。3）对象条件。正当防卫的对象条件，是指正当防卫只能针对不法侵害者本人实行，不能及于第三者。4）主观条件。正当防卫的主观条件，是指防卫人主观上必须出于正当防卫的目的，即是为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。5）限度条件。正当防卫的限度条件，是指正当防卫不能明显超过必要限度且造成重大损害。25、简述防卫过当的概念和责任。答：防卫过当是指正当防卫明显超过了必要限度造成重大损害的行为。特征：（1）客观上造成了不应有的损害，具有社会危险性。（2）主观上对造成的过分损害存在过失甚至故意，具有罪过性，属于滥用防卫权对不法侵害人造成过分损害的非法行为，应当负刑事责任。防卫过当应当负刑事责任，但是应当酌情减轻或者免除处罚。26、简述紧急避险的概念和成立条件。答：紧急避险，是指为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采用的损害另一较小合法权益的行为。紧急避险成立必须具备以下条件：1）起因条件。紧急避险的起因条件，是指必须有需要避免的危险存在。2）时间条件。紧急避险的时间条件，是指危险必须正在发生。所谓危险正在发生，是指已经发生的危险将立即造成损害或正在造成损害而尚未结束。3）对象条件。紧急避险的本质特征，就是为了保全一个较大的合法权益，而将其面临的危险转嫁给另一个较小的合法权益。4）主观条件。紧急避险的主观条件即行为人必须有正当的避险意图。5）限制条件。紧急避险只能是出于迫不得已。所谓迫不得已，是指当危险发生之时除了损害第三者的合法权益之外不可能用其他方法来保全另一合法权益。6）限度条件。紧急避险的限度条件，是指紧急避险不能超过必要限度造成不应有的损害。所谓必要限度。是指紧急避险行为所引起的损害必须小于所避免的损害。7）特别例外限制。紧急避险的特别例外限制，是指为了避免本人遭受危险的法律规定，不适用于职务上、业务上有特定责任的人。27、简述正当防卫和紧急避险的异同点。答：相同点：1）目的相同。两者都是为了保护国家、公共利益、本人或他人的合法权益。2）前提相同。两者都必须是合法权益正在受到侵害时才能实施。3）责任相同。两者超过法定的限度造成相应损害后果的，都应当负刑事责任，但应减轻或者免除处罚。不同点：1）危害的来源不同。正当防卫的危害来源只能是人的违法犯罪行为；紧急避险的危害来源既可能是人的不法侵害，也可能是来自于自然灾害，还可能是动物的侵袭或者人的生理、病理疾患等。2）行为的对象不同。正当防卫行为的对象只能是不法侵害者本人不能针对第三者，是正义与邪恶的较量；而紧急避险行为的对象则必须是第三者，是合法行为对他人合法权益的损害。3）行为的限制不同。正当防卫行为的实施是出于必要，即使能够用其他方法避免不法侵害，也允许进行正当防卫；而紧急避险行为的实施则出于迫不得已，除了避险以外别无其他选择。4）行为的限度不同。正当防卫所造成的损害，既可以小于、也可以大于不法侵害行为可能造成的损害；而紧急避险对第三者合法权益所造成的损害，则只能小于危险可能造成的损害。5）主体的限定不同。正当防卫是每个公民的法定权利，是人民警察执行职务时的法定义务；紧急避险则不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。28、简述刑罚的概念和特征。答：刑罚，是刑法中明文规定的由国家审判机关依法对犯罪人所适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的法律制裁方法。刑罚特征是：1）刑罚是以限制或剥夺犯罪人权益为内容的最严厉的法律制裁方法。2）刑罚的适用对象只能是犯罪人。4)罚的种类及适用标准必须以刑法明文规定为依据。5)罚适用必须依照刑事诉讼程序。6)罚适用以国家强制力为保障。29、简述刑罚和其他处罚的不同。答：刑罚仅是整个法律制裁体系中的一种制裁方法。它与民事制裁、行政制裁、经济制裁和妨害诉讼的强制措施等其他法律制裁方法的区别主要表现为：（1）适用对象不同。刑罚仅适用于犯罪人，即行为触犯刑律构成犯罪的人，而其他法律制裁方法却适用于行为仅违反非刑事法律但尚未构成犯罪的人。对于既违反非刑事法律，又触犯刑法的行为人，则应同时适用其他法律制裁方法和刑罚。（2）严厉程度不同。刑罚是一种最严厉的法律制裁方法，它包括对犯罪人的生命、自由、财产和资格的限制或剥夺。而其他法律制裁方法绝对排除对违法者生命的剥夺，一般也不会剥夺违法者的人身自由即使涉及剥夺违法者的人身自由，其期限也较为短暂性质和法律后果更有别于刑罚。（3）适用机关不同。刑罚只能由国家审判机关的刑事审判部门适用，而民事制裁、经济制裁、对妨害诉讼的强制措施，分别由国家审判机关的民事审判、经济审判等部门适用；行政制裁，只能由国家行政机关依法适用。（3）适用依据和程序不同。对犯罪人适用刑罚，必须以刑法为根据并依照刑事诉讼法规定的刑事诉讼程序进行。而对触犯非刑事法律的违法者适用民事制裁、经济制裁、行政制裁和对妨害诉讼的强制措施，只能分别以民法、经济法、行政法等实体法为根据，并依照民事诉讼法、行政诉讼法和行政程序法律规范所规定的程序进行。（5）法律后果不同。被适用刑罚的犯罪人如果重新犯罪，就有可能构成累犯，受到比初犯相对较为严厉的刑事处罚，而仅被适用其他法律制裁方法的违法者如果实施了犯罪，一般不会受到与累犯严厉程度相同的刑事处罚。30、简述我国刑罚体系的特点：答：（1）体系完整、结构严谨适应同犯罪作斗争的需要。（2）方法人道、内容合理，体现社会主义人道主义精神（3）宽严相济、目标统一，体现了惩办与宽大相结合、惩罚与教育改造相结合的政策31、简述管制的概念、特征和执行方法。答：1管制的概念。管制是我国主刑中最轻的一种刑罚方法，属于限制自由刑。它是指对犯罪分子不予关押，但限制其一定自由，由公安机关予以执行的刑罚方法。2管制的特征。管制具有以下特征：(1)对犯罪分子不予关押，即不将其羁押于一定的设施或者场所内。(2)限制罪犯一定的自由，即罪犯必须遵守刑法第39条的各项规定。根据该条规定，被判处管制的犯罪分子，在执行期间应当遵守的规定有：遵守法律、行政法规，服从监督；未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；按照执行机关规定报告自己的活动情况；遵守执行机关关于会客的规定；离开所居住的市、县或者迁居，应当报经执行机关批准。(3)管制是有期限的刑罚方法。根据刑法第38条的规定，管制的期限为3个月以上2年以下。另外，根据刑法第69条的规定，数罪并罚时，管制刑的刑期最高不能超过3年。根据刑法第78条的规定，被判处管制的犯罪分子被减刑时，减刑以后实际执行的刑期，不能少于原判刑期的123管制的执行。(1)管制刑期的计算，刑法第41条规定：“管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押日日折抵刑期二日”(2)被判处管制的犯罪分子享有除被限制之外的各项权利，如未附加剥夺政治权利者仍然享有政治权利，在劳动中同工同酬等。(3)管制的执行机关是公安机关。刑法第38条规定，被判处管制的犯罪分子，由公安机关执行。刑法第40条规定，被判处管制的犯罪分子，管制期满，执行机关应即向本人和其所在单位或者居住地的群众宣布解除管制。32、简述拘役的概念、特征和执行方法。答：1拘役的概念。拘役是短期剥夺犯罪分子的自由，就近执行并实行劳动改造的刑罚方法。它属于短期自由刑，是主刑中介于管制与有期徒刑之间的一种轻刑。2拘役的特征。拘役具有以下特征：(1)剥夺罪犯的自由，即将罪犯羁押于特定的设施或者场所之中，剥夺其人身自由。(2)期限较短。刑法第42条规定，拘役的期限为1个月以上6个月以下。根据刑法第69条的规定，数罪并罚时，拘役刑期最高不能超过1年。根据刑法第78条的规定，减刑后实际执行的刑期，判处拘役的，不能少于原判刑期的123拘役的执行。(1)拘役刑期的计算，刑法第44条规定：“拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。”(2)被判处拘役的犯罪分子具有某些优于有期徒刑的待遇。根据刑法第43条的规定，在执行期间，被判处拘役的犯罪分子每月可以回家1天至2天；参加劳动的，可以酌量发给报酬。(3)刑法第43条规定，被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。33、简述有期徒刑的概念、特征和执行方法。答：1有期徒刑的概念。有期徒刑是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由，强制其进行劳动并接受教育改造的刑罚方法。2有期徒刑的特征。有期徒刑具有以下特征：(1)剥夺犯罪分子的自由，即将犯罪分子羁押于特定的设施或者场所之中，包括监狱、未成年犯管教所、看守所等。(2)具有一定期限，根据刑法第45条的规定，有期徒刑的刑期为6个月以上15年以下。根据刑法第50条的规定，被判处死刑缓期执行的犯罪分子，在死刑缓期执行期间如果确有重大立功表现，2年期满以后，减为15年以上20年以下有期徒刑。根据刑法第69条的规定，数罪并罚时有期徒刑最高不能超过20年。根据刑法第78条的规定，减刑以后实际执行的刑期n判处有期徒刑的，不能少于原判刑期的12在刑法第46、47条中规定了有期徒刑的执行、刑期起算和折抵。34、简述无期徒刑的概念、特征和执行方法。答：1无期徒刑的概念。无期徒刑是剥夺犯罪分子的终身自由，强制其参加劳动并接受教育改造的刑罚方法。它是仅次于死刑的一种严厉的刑罚。2无期徒刑的特征。无期徒刑没有刑期限制，罪犯终身被剥夺自由。应当注意的是，无期徒刑固然是终身被剥夺自由，关押没有期限，但在实际执行中，并不-定把犯罪分子关押到死，而是给其悔过自新，重新做人的机会。依照刑法规定，被判处无期徒刑的犯罪分子，在服刑期间如果符台法定条件，可予以减刑或假释。在国家发布特赦令的情况下，符合特赦条件的无期徒刑罪犯，也可以被特赦释放。3无期徒刑的执行。(1)被判处无期徒刑的罪犯在判决执行以前的羁押时间不存在折抵刑期的问题。(2)被判处无期徒刑的罪犯除了无劳动能力的以外，都要在监狱或其他执行场所中参加劳动接受教育和改造。(3)根据刑法第57条的规定，对被判处无期徒刑的犯罪分子，必须剥夺政治权利终身。35、简述我国对死刑的限制。答：刑法总则关于适用死刑的限制性规定主要表现在：1）死刑适用条件的限制。根据刑法第48条的规定，死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。这是刑法总则对于适用死刑所作的条件性规定。所谓罪行极其严重，是指犯罪行为对国家和人民的利益危害特别严重，社会危害性极为巨大。死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。2）死刑适用对象的限制。刑法第49条规定：“犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。” 3）死刑适用程序的限制。刑法第48条第2款规定：“死刑除依法由最高人民法院判决的以外都应当报请最高人民法院核准。”根据这一规定，死刑的核准权全部都由最高人民法院统一行使。4）死刑执行制度的限制。刑法第48条规定：“对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。” 36、简述我国罚金刑的执行方法。答：罚金刑的执行，主要有以下几种方式：(1)一次缴纳。一次缴纳就是在判决所确定的期限内，犯罪分子或犯罪的单位一次性地将判决所确定的罚金额全部缴清。(2)分期缴纳。分期缴纳是在判决所确定的期限内，犯罪分子或犯罪的单位分多次将判决所确定的罚金额全部缴清。(3)强制缴纳。强制缴纳即强迫犯罪分子或犯罪的单位缴纳罚金。(4)随时追缴。随时追缴，是指对于不能全部缴纳罚金的犯罪分子或犯罪的单位，人民法院在发现被执行人有可以执行的财产的任何时候，都可以强制要求犯罪分子或犯罪的单位缴纳罚金的执行方式。(5)减免缴纳。减免缴纳，是指酌情减少或免除犯罪分子或犯罪的单位应缴纳的罚金数额的一种罚金执行方式。37、简述剥夺政治权利。答：1剥夺政治权利的概念。剥夺政治权利，是指剥夺犯罪分子参加国家管理与政治活动权利的刑罚方法，属于资格刑。2剥夺政治权利的内容。剥夺政治权利的内容，根据刑法第54条的规定，是剥夺下列权利：(1)选举权和被选举权；(2)言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；(3)担任国家机关职务的权利；(4)担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。3剥夺政治权利的适用范围与适用对象。剥夺政治权利的附加适用有三种情况：(1)对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利。(2)对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投放危险物质、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。根据有关司法解释，对故意伤害、盗窃等其他严重破坏社会秩序的犯罪，犯罪分子主观恶性较深、犯罪情节恶劣、罪行严重的，也可以依法附加剥夺政治权利。(3)对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当附加剥夺政治权利终身。剥夺政治权利的独立适用由刑法分则加以规定，刑法分则条文中没有规定独立适用剥夺政治权利的，不得独立适用剥夺政治权利。4剥夺政治权利的期限。(1)独立适用剥夺政治权利或者主刑是有期徒刑、拘役附加剥夺政治权利的，期限为1年以上5年以下。(2)判处管制附加剥夺政治权利的期限与管制的期限相等。(3)判处死刑、无期徒刑的，应当剥夺政治权利终身。(4)死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限相应地改为3年以上10年以下。剥夺政治权利刑期的计算，根据刑法第58条和第55条第2款的规定，随主刑的不同而有以下几种情况：(1)判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的刑期与管制的刑期相等，同时起算。(2)判处拘役附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的刑期从拘役执行完毕之日起计算；在拘役执行期间，当然不享有政治权利。(3)判处有期徒刑附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的刑期从有期徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算；在有期徒刑执行期间，当然不享有政治权利。(4)死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑时，附加的剥夺政治权利终身减为3年以上10年以下，该剥夺政治权利的刑期，应从减刑以后的有期徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算，在主刑执行期间，当然不享有政治权利。5剥夺政治权利的执行。剥夺政治权利由公安机关执行。根据刑法第58条第2款规定，被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督，并且不得行使刑法第54条规定的各项权利。38、量刑的概念、功能、特征。答：量刑，又称刑罚裁量，是指人民法院依据刑事法律，在认定行为人构成犯罪的基础上，确定对犯罪人是否判处刑罚、判处何种刑罚以及判处多重的刑罚，并决定所判刑罚是否立即执行的刑事司法活动。量刑作为一种刑事司法活动，不仅决定是否对犯罪人判处刑罚、决定对犯罪人判处何种刑罚和多重的刑罚，而且决定对犯罪人所判处的刑罚是否立即执行，因而是使法定的罪行关系变成是在的罪刑关系的必要条件，在整个刑事诉讼过程中具有承前启后的重要作用。量刑特征（1）主体是人民法院。（2）内容是对犯罪人确定刑罚。（2）性质是一种刑事司法活动。39、简述酌定情节有哪几种。答：1犯罪的动机。犯罪动机不同，表明犯罪分子的主观恶性程度不同，量刑时应当考虑并予以区别对待2犯罪的手段。犯罪手段不同，主要反映行为的社会危害程度即客观危害性不同。3犯罪的时间、地点。犯罪的时间、地点，在刑法未将其规定为犯罪构成要件的条件下，对量刑的结果也具有一定作用。4犯罪侵害的对象。在法律未将某种特定对象规定为犯罪构成要件的条件下，侵犯对象的具体情况的差别，反映行为的社会危害程度各异，从而会影响到量刑的轻重。5犯罪造成的损害结果。损害结果严重与否，表明行为的客观危害有所区别，并对量刑轻重有一定制约作用。6犯罪分子的一贯表现。犯罪分子的平时表现情况，是反映其改造难易程度和再犯可能性大小的参考因素，因而对于刑罚裁量的结果具有不可忽视的影响。7犯罪后的态度。犯罪分子在犯罪后的态度如何，是反映人身危险程度、再犯可能性大小的另一重要因素。40、简述一般累犯的概念和构成条件。答：一般累犯，是指被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。一般累犯的构成条件为：(1)前罪与后罪都是故意犯罪。此为构成累犯的主观条件。如果行为人实施的前罪与后罪均为过失犯罪，或者前罪与后罪之一是过失犯罪，都不能构成累犯(2)前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚。此为构成累犯的刑度条件。(3)后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内。这是构成累犯的时间条件。其中，所谓刑罚执行完毕，是指主刑执行完毕，不包括附加刑在内。41、简述特别累犯的概念和构成条件。答：危害国家安全罪的特别累犯，是指因犯危害国家安全罪受过刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的犯罪分子。(1)前罪与后罪必须均为危害国家安全罪。如果行为人实施的前后两罪都不是危害国家安全罪，或者其中之一不是危害国家安全罪，就不能构成危害国家安全罪的特别累犯。(2)前罪被判处的刑罚和后罪应判处的刑罚的种类及其轻重不受限制。即使前后两罪或者其中之一被判处或者应当判处管制、拘役或者单处某种附加刑，也不影响危害国家安全罪的特别累犯的成立。(3)前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后，任何时候再犯危害国家安全罪，都构成危害国家安全罪的特别累犯，即构成危害国家安全罪的特别累犯，不受前后两罪相距时间长短的限制。42、简述累犯与再犯的概念和构成条件。答：一般意义上的再犯，是指再次犯罪的人，不管是两次或者两次以上再实施犯罪，还是是否受过刑罚之处罚，均可称为再犯。再犯的后犯之罪实施的时间并无限制，既可以是在前罪刑罚执行期间实施的，也可以是在刑满释放之后实施的。累犯与再犯的相同之处主要表现为：他们都是两次或两次以上实施犯罪行为。两者的区别主要表现为以下几点：(1)累犯前后实施的犯罪必须是特定的犯罪，特定犯罪的性质是由法律明文规定的；而再犯前后实施的犯罪，并无此方面的限制。(2)累犯一般必须以前后两罪被判处或应判处一定的刑罚为构成条件；而构成再犯，并不要求前后两罪必须被判处一定刑罚。(3)累犯所犯之后罪，一般必须是在前罪刑罚执行完毕或赦免以后的法定期限内实施的；而再犯的前后两罪之问并无时间方面的限制。43、简述一般自首概念和构成条件。答：一般自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。特别自首，亦称准自首，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。成立一般自首必须具备以下条件：1自动投案。所谓自动投案，是指犯罪分子在犯罪之后、归案之前，出于本人的意志而向有关机关或个人承认自己实施了犯罪，并自愿置于有关机关或个人的控制之下，等待进一步交代犯罪事实，并最终接受国家的审查和裁判的行为。(1)投案行为必须发生在犯罪人尚未归案之前。这是对自动投案的时间限定。(2)必须是基于犯罪分子本人的意志而自动归案。这是认定自动投案是否成立的关键条件。(3)必须向有关机关或者个人承认自己实施了特定犯罪。(4)必须自愿置于有关机关或个人的控制之下，等待迸一步交代犯罪事实，接受国家司法机关的审查和裁判。此为自动投案的基本构成要素也是自首成立的其他条件的前提。2如实供述自己的罪行。如实地供述自己的罪行，是自首成立的基本条件。把握自首成立的这一条件应注意以下几方面的问题：(1)投案人所供述的必须是犯罪的事实。投案人因法律认识错误而交代违法行为或违反道德规范行为的事实不构成自首。(2)投案人所供述的必须是自己的犯罪事实，也即自己实施并应由本人承担刑事责任的罪行；投案人所供述的犯罪。(3)投案人必须如实供述所犯罪行，即犯罪分子应按照实际情况彻底供述所实施的罪行。44、简述特殊自首的构成条件。答：成立特别自首，应当具备以下条件：1成立特别自首的主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。其中，所渭强制措施，是指我国刑事诉讼法规定的拘传、拘留、取保候审、监视居住和逮捕。所谓正在服刑的罪犯，是指已经人民法院判决、正在执行所判刑罚的罪犯。除上述法律规定的三种人以外的犯罪分子，不能成立特别自首。2必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。这是成立特别自首的关键性条件。对此，应特别注意把握以下几点：(1)所供述的必须是司法机关还未掌握的罪行，也即司法机关不了解的犯罪事实。(2)所供述的必须是除司法机关已掌握的罪行以外的其他罪行，也即被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，必须供述与司法机关已经掌握的罪行在性质或者罪名上不同或者相同的一定罪行。(3)所供述的必须是本人的罪行，也即必须供述犯罪人本人实施的犯罪事实。(4)所供述的罪行与司法机关掌握的罪行在罪名上是否一致，其法律后果有所不同。45、简述共同自首的认定。答：1共同犯罪自首的认定。根据我国刑法的规定，各种共同犯罪人自首时所要供述的自己的罪行的范围，与其在共同犯罪中所起的作用和具体分工是相适应的。(1)主犯应供述的罪行的范围。主犯可分为首要分子和其他主犯。其中，首要分子必须供述的罪行，包括其组织、策划、指挥作用所及或支配下的全部罪行；其他主犯必须供述的罪行，包括在首要分子的组织、策划、指挥作用的支配下单独实施的犯罪行为，以及与其他共同犯罪人共同实施的犯罪行为。(2)从犯应供述的罪行的范围。从犯分为次要的实行犯和帮助犯。次要的实行犯应供述的罪行，包括犯罪分子自己实施的犯罪，以及与自己共同实施犯罪的主犯和胁从犯的犯罪行为；帮助犯应供述的罪行，包括自己实施的犯罪帮助行为，以及自己所帮助的实行犯的行为。(3)胁从犯应供述的罪行的范围，包括自己在被胁迫情况下实施的犯罪，以及所知道的胁迫自己犯罪的胁迫人所实施的犯罪行为。(4)教唆犯应供述的罪行的范围，包括自己的教唆行为，以及所了解的被教唆人产生犯罪意图之后实施的犯罪行为。46、简述数罪自首。答： (1)就一般自首而言，对于犯罪人自动投案后如实供述所犯全部数罪的，应认定为全案均成立自首。对于犯罪人自动投案后仅如实供述所犯全部数罪的一部分，而未供述其中另一部分犯罪的，应分别予以处理：若所犯数罪为异种数罪的，其所供述的犯罪成立自首，其未交代的犯罪不成立自首，即自首的效力仅及于如实供述之罪。若所犯数罪为同种数罪，则应根据犯罪人供述犯罪的程度。决定自首成立的范围。其中，犯罪人所供述的犯罪与未供述的犯罪在性质、情节、社会危害程度等方面大致相当的，只应认定所供述之罪成立自首，未供述之罪不成立自首，即自首的效力同样仅及于如实供述之罪。犯罪人确实由于主客观方面的原因，只如实供述了所犯数罪中的主要或基本罪行，应认定为全案成立自首，即自首的效力及于所犯全部罪行。(2)就特别自首而言，被司法机关依法采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人非同种罪行的，以自首论；如实供述司法机关还未掌握的本人同种罪行的，分别不同情况，可以酌情或者一般应当从轻处罚。47、简述自首和坦白的区分。答：自首与坦白的区分界限。所谓坦白，是指犯罪分子被动归案之后，自己如实交代被指控的犯罪事实，并接受国家司法机关审查和裁判的行为。据此，自首与坦白存在着某些相同之处：(1)两者均以自己实施了犯罪行为为前提。(2)两者在犯罪人归案之后都是如实交代自己的犯罪事实。(3)两者的犯罪人都有接受国家司法机关审查和裁判的行为。(4)两者都是从宽处罚的情节。但是，自首与坦白也存在着明显的区别：(1)自首是犯罪人自动投案之后，主动如实供述自己犯罪事实的行为，或者被动归案以后，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为；而坦白则是犯罪人被动归案之后，如实交代自己所被指控的犯罪事实的行为。(2)自首与坦白所反映的犯罪人的人身危险性程度不同，自首犯的人身危险性相对较小，坦白者的人身危险性相对较大。(3)自首是法定的从宽处罚情节，而坦白只是酌定的从宽处罚情节。并且，在一般情况下，自首比坦白的从宽处罚幅度要大。48、简述单位自首的认定。答：关于认定单位犯罪自首，需注意的问题有以下几个：(1)单位自首的认定标准。应在符合刑法关于自首规定的一般条件的基础上，认定单位自首尚须符合能够代表单位整体意志的人，基于单位的意志并以单位的名义如实交代单位所实施的主要罪行。(2)单位的法定代表人、主管人员、其他直接责任人员在单位自首中的作用。由于单位是因自然人而存在的一种特殊组织形式，故讨论单位自首不能脱离与之相关的自然人的关系。单位的法定代表人、主管人员不论是否参与单位犯罪，基于其资格和决策的地位，均可以代表单位自首。至于其他直接责任人员，如经单位的授权进而代表单位的意志自首的，可认定为单位自首。(3)以单位自首论的情形。实践中非典型自首的