第八章 消费者权益保护法.doc

第八章 消费者权益保护法主要内容： 1、消费者权益保护法概述 2、消费者的权利与经营者的义务 3、消费者权益的保护讲授重点： 消费者的权利与经营者的义务、消费者权益的保护。讲授课时： 4课时。第一节 消费者权益保护法概述一、消费者的概念（一）消费者的一般概念：指为了生活需要而购买、使用商品或者接受服务的个人。1、以生活消费为目的；2、消费对象包括商品和服务；3、消费方式多元；4、仅限于个体社会成员即自然人。（二）有关消费者概念的主要争论：1、界定消费者是否坚持“为生活消费需要”的标准？（1）有一种观点认为，应当以购买者购买的动机与目的作为识别“生活消费”的标准，如此将消费关系的范围理解得过于狭窄。首先，消费者购买商品和接受服务的目的就是为了满足自己的各种需要，购买商品和接受劳务本身体现着消费者一定的经济利益追求。任何人只要其购买商品和接受服务不是为了将商品或者服务再次转手，不是为了专门从事某种商品交易活动，其购买行为便是为了生活消费，他就是消费者。其次，依据对法律的目的解释来看，立法者之所以专门进行消费者权益保护立法，其根本原因在于维护广大消费者的权益，强化对消费者的保护。通过此举促进生产者、销售者在制造、销售商品时充分注意商品的质量与广大消费者的安全。而生活消费品购买者的意图与动机从来未落入立法者的注意视线，消费者权益保护规范的目的也根本没有考虑这个问题。再次，消费者购买商品的动机是很很难判断的，因为消费者在购买商品时是为了储存、欣赏、赠送，还是为了自己使用等，在法律上很难确定。（2）还有观点认为，应当以购买的物品是否属于生活消费品作为判断是否为生活消费的标准。在许多情况下，某一些产品只能用于生活消费而不能用于生活消费。例如钢材在私人建房时可以人微言轻生活消费来使用，汽车也可以作为生活消费。所以，简单地从购买的物品属于生活消费品作为判断是否为生活消费的标准，是不妥当的。2、消费者是否以自然人为必要，即单位能否作为消费者。理论界大多数学者认为：“所谓消费者，是指为生活消费的需要而购买商品或者接受服务的自然人。” 梁慧星.关于消法四十九条的解释适用N，人民法院报2001年3月29日第3版。民商法论丛2001第3卷。持该见解的学者的主要理由是：单位并非终极消费的主体，其作为自然人的集合体，购买商品或接受服务的目的是为了单位成员或其他有关人员的利益，归根到底自然人仍是终极消费的主体。 然而，我国各地的地方性消费者权益保护立法却几乎毫无例外地认为单位也应适用消费者权益保护立法。 例如上海市保护消费者合法权益条例（1994年12月9日修正）第2条第1款；湖南省消费者权益保护条例第2条；海南省实施中华人民共和国消费者权益保护法办法（1997年12月12日公布施行）第2条前段。当时有一种观点认为，单位也要消费，单位因消费而购买商品或接受服务时，也应受消法调整，以便得到更充分的保护。另一种观点认为，消法只适用于公民而不适用单位，单位购买商品或接受服务时可以适用合同法。还有一种观点认为，消法中所指的“消费者”原则上应当包括单位，其原因在于：第一，从消法的立法宗旨来看，其是为了保护现代消费社会中的弱者而产生的。之所以说消费者是弱者，是因为其并不专门从事商品买卖，其经营者相比，通常欠缺交易的经验，或者缺乏足够的交易信息和交易的能力。因此，无论是个人还是单位，只要其不是专门从事特定商品买卖的主体，其弱者的地位就无法改变，都应得到消法的保护。第二，虽然单位订立买卖合同而接受的商品或订立有关服务合同而接受的服务，在大多数情况下需要转化为个人的消费，例如非以营利为目的的单位购买办公用品供职员使用的情形，如果该办公用品有瑕疵而需要索赔的时候，只有单位才能作为索赔的主体，而作为个人的职员却不能。因此，其认为消费者应当是不以营利为目的而购买商品或接受服务的单位或个人。 李昌麒、刘瑞复主编经济法，法律出版社2004年版，342页。3、消费者概念的扩张：（1）继受持有人；（2）使用者；（3）农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料，参照法执行。见教材175页。二、消费者问题1、概念：指在商品经济条件下，消费者在购买、使用商品或接受服务过程中，其权益为经营者所侵害而引发的一系列问题。2、消费者问题产生的原因：（1）科学技术高度化；（2）经营扩大化；（3）产销过程与流通机构复杂化，信息不对称；（4）不正当竞争行为多样化；（5）消费者信用低质化；（6）消费者团体意识淡薄化；（7）法律制度的不健全。三、消费者运动与消费者保护立法1、概念：指在商品经济条件下，消费者为了维护自身权益，自发或者有组织地同损害消费者利益的现象进行斗争的社会运动。2、外国消费者运动概况：（1）消费者运动发端于19世纪末的美国；1891年，在美国的纽约市成立了全美第一个保护消费者权益的组织纽约消费者协会；1898年，美国的地方消费者组织联合成立了美国、也是世界上第一个全国性的消费者组织全国消费者联盟。（2）1962年3月15日，时任美国总统的约翰肯尼迪向美国国会提交了关于保护消费者利益的总统特别国情咨文，明确提出了著名的“消费者四权论”，即消费者有权获得商品的安全保障、有权苑正确的商品信息资料、有权自由决定商品的选择和有权提出消费者意见。（3）“二战”以前，消费者运动主要在英美等发达资本主义国家获得发展；“二战”后特别是20世纪60年代以后，消费者运动逐渐扩展至许多发展中国家。（4）1960年，美国、英国、荷兰、澳大利亚、比利时等五国的消费者组织在荷兰海牙成立国际消费者组织联盟（IOCU）；中国消费者协会于1987年成为该组织的正式会员。（5）1985年4月9日联合国大会通过的联合国保护消费者准则提出要确保消费者下列合理需要获得满足：保护消费者的健康和安全不受危害；促进和保护消费者的经济利益；使消费者取得充足信息，使他们能够按照个人愿望和需要作出掌握情况的选择；消费者教育；提供有效的消费者赔偿办法；有组织消费者及其他有关的团体或组织的自由，而这种组织对于影响到他们的决策过程有表达意见的机会。（6）国际消费者组织联盟也提出了消费者的八项权利：他们有权得到必需的物品和服务籍以生存；他们应该得到公平的价格和选择；他们有权得到安全；他们应有足够的资料；他们可以寻求咨询；他们应该得到公平的赔偿和法律援助；他们应该获得消费者教育；他们应该享受一个健康的环境。3、中国的消费者问题：（1）改革开放以前，长期实行计划经济体制，限制商品生产和交换，社会生活中长期存在的问题是消费品短缺，而不是消费者保护问题。（2）1979年改革开放以后，消费者问题开始出现，并且日益严重，全国性的消费者保护运动随之形成。4、中国的消费者保护立法：（1）1987年9月，福建省保护消费者合法权益条例，是我国第一部省级地方立法；（2）1993年10月31日，八届全国人大常委会第四次会议通过了消费者权益保护法，于1994年1月1日起施行。第二节 消费者权益保护法的基本内容一、消费者的基本权利（一）安全权：是指消费者在购买、使用商品或接受服务时所享有的人身、财产安全不受损害的权利。1、人身安全：从权利范围讲仅指人的生命健康的安全，不包括诸如姓名、名誉、荣誉、肖像等人身权内容；从权利主体讲，不仅指消费者本人的人身安全，而且与消费者进行消费活动相关的其他人的人身安全。2、财产安全：不仅指消费者购买、使用商品或者接受服务的财产安全，也包括除了购买、使用商品或者接受服务以外的其他财产的安全。（二）知悉真情权：指消费者在购买、使用商品或接受服务时所享有的知悉有关商品、服务真实情况的权利。知情权是消费者正确选择商品或者服务以及正确加以使用的前提。（三）选择权：指消费者享有的自主选择商品或服务的权利。1、自主选择生产者、销售者或者服务者；2、自主选择商品的品种和服务的方式；3、自主选择不同的质量或价格，并有权进行比较、鉴别和挑选；4、自主决定购买或者不购买商品，是否接受某种服务。消费者在购买商品或在接受服务时不受任何人强制。（四）公平交易权：指消费者在购买商品或接受服务时享有的获得公平交易条件的权利。据此权利，消费者可以拒绝经营者的强制交易行为。（五）获得赔偿权：指消费者在购买、使用商品或接受服务的过程中收到人身、财产损害时，所享有的依法获得赔偿的权利。（六）结社权：指消费者享有的依照法律规定的条件和程序组织维护自身合法权益的社会团体的权利。该项权利的功能在于促使消费者从分散、弱小状态走向集中与强大，通过集体的力量改变自己的弱者地位，以便能够与实力雄厚的经营者相抗衡，维护自身的合法权益。（七）获得知识权：指消费者享有的获得有关消费和消费者权益保护方面的知识的权利。其功能在于，确保消费者掌握所需商品或者服务的知识和使用技能以及获取所需的法律知识，以便正确使用商品和报务，提高自身保护能力。（八）受尊重权：指消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有其人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。消费者的消费活动以获取商品或接受服务为目的，不能以丧失人格为代价。法律规定经营者不得对消费者进行侮辱、诽谤，不得搜查消费者的身体及其携带的物品，不得侵犯消费者的人身自由。（九）监督权：指消费者享有的对商品和服务以及保护消费者权益工作进行监督的权利。1、消费者有权检举、控告侵害消费者权益的行为；2、消费者有权检举、控告国家机关及其工作人员在保护消费者权益工作中的违法失职行为；3、消费者有权对消费者权益保护工作提出批评和建议。二、经营者的义务（一）依法或约定履行义务（消法第16条）经营者向消费者提供商品或服务，应当依照产品质量法和其他有关法律、法规的规定履行义务，即经营必须依法履行其法定义务。此外，经营者和消费者有约定的，应当按照约定履行义务，但双方的约定不得违背法律、法规的规定。（二）听取意见和接受监督的义务。（消法第17条）与消费者享有对商品和服务的监督权是一个问题的两个方面。（三）商品、服务安全保证义务。（消法第18条）1、说明和警示的义务。对可能危及人身、财产安全的商品和服务应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。2、对严重缺陷商品或服务的报告和告知。经营者发现其提供的商品或者服务存在严重缺陷，即使正确使用商品或者接受服务仍然可能对人身、财产安全造成危害的，应当立即向有关行政部门报告和告知消费者，并采取防止危害发生的措施。（四）提供真实信息，不作虚假宣传的义务。（消法第19、20条）对应于消费者的知情权。1、经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传。2、经营者对消费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等问题提出的询问，应当作出真实明确的答复。3、商店提供商品应当明码标价。4、标明真实名称和标记的义务。租赁他人柜台或者场地的经营者，应当标明其真实名称和标记。5、该条的规定仍存在一些缺陷：首先， 规定只涉及经营者的宣传行为，没有涉及标价行为、合同公示行为、说明行为等提供消费信息的行为；其次，这里只规定了真实性要求，而没有规定充分性要求（即足以使消费者了解有关事实），而真实但不充分的信息也可能误导消费者。（五）出具购货凭证、服务单据的义务。（21条）经营者提供商品或者服务，应当按照国家有关规定或者商业惯例向消费者出具购货凭证或者服务单据；消费者索要购货凭证或者服务单据；经营者必须出具。如出租车上的标示：如司机不提供车票的，乘客可以拒绝付款。此项规定的功能有两个法律意义：一是有利于进行税务监督和检查，防止经营者偷税、逃税，维护税制的尊严与统一；二是有利于解决消费者与经营者之间的消费争议，发挥购货凭证和服务交易所的证据功能。（六）商品、服务品质的保证义务。（22条）默示担保义务：经营者应当保证在正常使用商品或者接受服务的情况下其提供的商品或者服务应当具有的质量、性能、用途和有效期限；但消费者在购买该商品或者接受该服务前已经知道其存在瑕疵的除外。明示担保义务：经营者以广告、新产品说明、实物样品或者其他方式表明商品或者服务的质量状况的，应当保证其提供的商品或者服务的实际质量与表明的质量状况相符。（七）售后服务义务。（23条）经营者提供商品或者服务按照国家规定或者与消费者的约定，承担包修、包换、包退或者其他责任的，应当按照国家规定或者约定履行，不得故拖延或者无理拒绝。（八）不得从事不公平、不合理交易的义务。（24条）经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效。（九）不得侵犯消费者人格尊严、人身自由的义务。（25条）经营者不得对消费者进行侮辱、诽谤，不得搜查消费者的身体及其携带的物品，不得侵犯消费者的人身自由。第三节消费者权益的国家保护与社会保护一、国家及社会对消费者合法权益的保护1、立法保护。国家在制定有关消费者权益的法律、法规时，应当听取消费者的意见和要求，此外，立法机关在把消费者政策上升为法律时，也应听取消费者的意见和要求。（26条）2、行政保护。（27、28条）各级人民政府应当加强领导、组织、协调、督促有关行政部门做好保护消费者合法权益的工作。各级人民政府应当加强监督，预防危害消费者人身、财产安全行为的发生，及时制止危害消费者人身、财产安全的行为。各级人民政府工商行政管理部门和其他有关行政部门应当依照法律、法规的规定，在各自的职责范围内，采取措施，保护消费者的合法权益。有关行政部门应当听取消费者及其社会团体对经营者交易行为、商品和服务质量问题的意见，及时调查处理。为此国家行政机关应当做到以下四点：（1）积极受理消费者和经营者之间发生的消费者权益争议的申诉案件。各地工商行政管理部门接到消费者的申诉，应及时立案，并依法进行调解；调解不成时，应做出行政裁决，以及时解决纠纷。对经营者侵害消费者权益的违法行为，应依法予以行政制裁。（2）严惩经营者在提供商品和服务中侵害消费者合法权益的违法行为。各地工商行政管理机关在市场监督中，要针对广大消费者关注的热点问题，着重检查经营者的经营手段、促销方式、销售和服务价格、售后服务、退货制度等是否合法，是否损害消费者的合法权益。特别是经营者利用多层次传销、优惠卡、还本销售、邮购、格式合同等方式蒙骗和欺诈消费者的违法行为，以及在社会上造成恶劣影响，损害消费者权益的严重事件。（3）积极支持各地消费者协会等社会团体开展消费者权益保护工作。（4）加快消费者权益保护配套法规和规章的起草制定工作。3、司法保护。（29、30条）有关国家机关应当依照法律、法规的规定，惩处经营者在提供商品和服务中侵害消费者合法权益的违法犯罪行为。人民法院应当采取措施，方便消费者捍诉讼。对符合民诉法起诉条件的消费者权益争议，必须受理，及时审理。二、社会对消费者合法权益的保护1、消费者组织：指依法成立的对商品和服务进行社会监督的保护消费者权益的社会团体；分为消费者协会和其他消费者组织两大类。2、消费者组织不得从事营利性服务，不得以牟利为目的向社会推荐商品和服务。（33条）3、大众传播媒介也是保护消费者合法权益的重要社会力量。第四节权益争议的解决与法律责任的确定一、争议的解决（一）争议解决的途径1、与经营者协商和解。2、请求消费者协会调解。3、向有关行政部门申诉。4、根据与经营者达成的仲裁协议提请仲裁机构仲裁。5、向人民法院提起诉讼。（二）损害赔偿责任主体的确定1、一般规则有三项，体现在35条的三款规定（由生产者、销售者、服务者承担赔偿责任）：（1）消费者在购买、使用商品时，其合法权益受到损害的，可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后，属于生产才属于向销售者提供商品的其他销售者责任的，销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。（35条第1款）（2）消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者赔偿。（35条第2款）（3）消费者在接受服务时，其合法权益受到损害的，可以向服务者要求赔偿。（35条第3款）2、特殊规则有四项：涉及企业变更、使用他人营业执照的销售、展销会与租赁柜台销售、虚假广告。（4）消费者在购买、使用商品或者接受服务时，其合法权益受到损害，因原企业分立、合并的，可以向变更后承受其权利义务的企业要求赔偿。（36条）（5）使用他人营业执照的违法经营者提供商品或者服务，损害消费者合法权益的，消费者可以向其要求赔偿，也可以向营业执照的持有人要求赔偿。（37条）（6）消费者在展销会、租赁柜台购买商品或者接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务要求赔偿。展销会结束或者柜台租赁期满后，也可以向展销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿。展销会的举办者、柜台的出租者赔偿后，有权向销售者或者服务者追偿。（38条）（7）消费者因经营才利用虚假广告提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿。广告的经营者发布虚假广告的，消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告的经营者不能提供经营者的真实名称、地址的，应当承担赔偿责任。（39条）3、责任者确定时的选择权和追偿权从前述的法律规定内容可以看出，我国法律在事实上还确定了两项特殊权利，即消费者的选择权和经营者的追偿权。（1）消费者选择权。消费者作为追责主体，在前述第（2）项（产品缺陷责任）、第（5）项（使用他人营业执照销售商品的情形）及第（6）项（展销会、租赁柜台销售）三种情况下，有权选择责任主体进行追究。其中在第（2）项（产品缺陷责任）、第（5）项（使用他人营业执照销售商品的情形）消费者享有绝对的选择自由，在第（6）项情况下，消费者享有附条件的选择自由。消费者享有选择权，就使得消费者变动十分主动，他可以根据具体情况，在衡量追责的可能性、方便性和成本付出大小的前提下做出判断，确定被追责主体。（2）经营者追偿权。经营者在前述的第第（1）项、第（2）项及第（6）项三种情况下，应消费者行使选择权后所做出的责任承担要求，而代替其他经营者承担了责任之后，有权进一步向真正的责任者追偿。这样，一方面方便了消费者对责任追究，另一方面也使经营者的利益得到了维护。二、法律责任的确定（一）民事责任：损害赔偿、停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉、三包（包修、包换、包退）、补足商品数量、退还货款和服务费以及加倍赔偿等。1、经营者损害消费者人身权利的民事责任。（1）经营者提供商品或者服务，造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当支付医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用。（2）造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其抚（扶）养的人所必需的生活费等费用；（3）造成消费者或者其他受害人死亡的，应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前抚（扶）养的人所必需的生活费等费用。2、经营者损害消费者财产权利的民事责任。见教材183-184页（有关三包规定，邮购方式、预收款方式、被认定不合格商品的退货以及惩罚性赔偿）。须注意对经营者包修责任的适用限制：对国家规定或者经营者与消费者约定“三包”的商品，在保修期内两次修理仍不能正常使用的，经营者应当负责更换或者退货。3、惩罚性赔偿责任。现行消法第49条规定，经营者提供商品或者服务有欺诈行为的应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。消法第49条规定的惩罚性赔偿制度在该法中有着特殊的地位。它对我国的消费者保护运动起到了重要的推动作用。但是，该条文在实施过程中也存在着一些岐见和争论。为此，有以下问题需要研究：（1）惩罚性赔偿的性质和目的A在我国，人们目前已经公认消法第49条在性质上属于惩罚性赔偿规定，其目的首先在于惩罚和制止不法行为人。而且，它是中国第一个适用惩罚性赔偿的立法例。在大陆法系，惩罚性赔偿从未被承认为民事责任的一种形式。我国民法通则追随了这一传统，因而在该法中见不到惩罚性赔偿的规定。原则上，民事责任以恢复被侵害的民事权利为目的，因此，民事责任的形式大多不具有惩罚性。 佟柔主编：中国民法，法律出版社1990年版，第44页。但是有些学者坚持认为民事责任具有双重功能：一方面，通过制裁，遏制不法行为；另一方面，通过补偿，对受害的权利加以补救。 王家福主编：中国民法学民法债权，法律出版社1991年版，第421-424。这一观点为承认惩罚性赔偿留下了余地。 在普通法系中，惩罚性赔偿指的是为了惩罚他方当事人而判给一方当事人的赔偿金。这通常是法院在某些情况下（例如欺诈）于补偿性赔偿金之外适用的。科处惩罚性赔偿金的主要目的就在于惩罚和制止不法行为人。这个例子正好说明当今中国在借鉴外国经验中对各大法系的兼收并蓄态度。我们毫不犹豫地采用惩罚性赔偿制度，是因为它符合我们社会的需要。B在我国，消法第49条还有一个目的，就是鼓励消费者同欺诈行为和制售假货行为作斗争。在现代市场中，销售假货和实施欺诈行为的事件众多而分散，由于这种行为发生的高频率，销售假货或者欺诈地提供服务的行为不仅是对个别消费者私人利益的侵犯，而且是对全体消费者共同利益的侵犯。在中国，消费者权利实质上是一种社会权利，而不是单纯的私人权利。所以，消法上的欺诈行为是一种特殊侵权行为，对这种行为，法律应采取特殊手段来加以治理。由于这种行为的分散性，便存在一个“责任几率”问题。也就是说，在实践中，有大量的消费者基于种种原因而放弃行使他们的请求权，这们行为人因其不法行为而支付的成本便大大低于他们由此获得的利润。实施这种侵权行为便成为一种有利可图的勾当。在法律实践中，还必须考虑的另一个因素是请求人的追偿成本，受害的消费者所获得的补偿性赔偿金往往低于他们的实际损失。有一些成本，如为进行追索所付出的费用和时间、耗费的精力以及蒙受的焦虑等，也很难通过司法程序获得补偿。这也是许多消费者不原认真对待其权利的一个原因，惩罚性赔偿的规定，可望为请求人提供较充分的补偿，从而提高行使请求权的案件数量和单个案件的赔偿数额，使“责任几率”上升，从而使不法行为人感到无利可图。因此，即使有人获得高于其实际损失的赔偿，这也不能说是不公平。 这种收入可以被视作对他打假行为的奖励，因为这种行为不仅对他自己有利而且对公众有利。这可以看作“令售假者资助打假”的政策。（2）对行为的定义消法第四十九条的关键词是“欺诈行为”。在国家工商行政管理局1996年3月发布的欺诈消费者行为处罚办法（以下称）第2条中，“欺诈消费者行为”被定义为“经营者在提供商品或者服务中，采取了虚假或者其他不正当手段欺骗、误导消费者，使消费者的合法权益受到损害的行为”。 这一定义在司法实践中常常被参照引用。行为的检验方法根据消法第四十九条及处罚办法的规定，对“欺诈行为”应当以客观的方法检验和认定，即根据商家在出售商品和提供服务时所采用的手段来加以判断。处罚办法第3条列举了一些典型的欺诈行为，其中包括：A销售掺杂、掺假，以假充真，以次充好的商品的；B以虚假的“清仓价”“甩卖价”“最低价”“优惠价”或者其他欺骗性价格表示销售商品的；C以虚假的商品说明，商品标准、实物样品等方式销售商品的；D不以自己的真实名称和标记销售商品的；E采取雇佣他人等方法进行欺骗性的销售诱导的；F利用广播、电视、电影、报刊等大众传播媒介对商品作虚假宣传的，等等。还有销售假冒商品和失效、变质商品的行为。行为的结果。按照我国民法，从理论上讲，欺诈行为的概念有别于因受欺诈而为的民事行为。后者是指受害人的行为，而前者是指不法行为人的行为，后者是由前者引起的。所以，确定欺诈行为时，实际结果并不是必要条件。主观要素按照民法的概念，欺诈行为包括两个要素，一是客观要素，指某种作为或不作为，如虚假陈述，或者隐瞒实情；二是主观要素，是指实施这种作为或不作为时的故意。根据消法第四十九条的立法本意，欺诈行为的民事责任应理解为一种无过错责任。这种责任可以由特别法规定，而消法就具有特别法的性质。所以，被控售假者的主观状态是无需考虑的。（3）请求人的主观状态从某种意义上说，消费者保护案件可以被看作是个别经营者与全体消费者之间的案件。可以恰当地说，特定请求人的主观状态并不影响消法第四十九条的适用。影响其适用的不过是经营者行为的客观状态。如果经营者的行为足以误导一般消费者，它就构成欺诈，即使特定请求人知假买假仍是如此；反之，如果经营者的行为不足以误导一般消费者，但是可能使个别人发生误解，就不能适用消法第四十九，这时，可以适用民法通则第五十九条的规定（重大误解的民事行为与显失公平的民事行为）。（4）因果关系一个经营者，如果他的行为足以误导那些具备正常注意的一般消费者，则他不得以请求人的故意或者疏忽作为抗辩理由。另一方面，如果经营者尽管有言辞不实或者知情未报的情节，但其行为还足以误导具备正常注意的消费者，那么，他就不能被认定为构成蒙古族须这种情况下，因过分疏忽大意而陷于误解的人不应受到第四十九条规定的保护。这里所饮食的法律政策是，经营者的风险应当被限定在他们应该和能够预见并防止一般消费者发生误解的范围之内。（二）行政责任（三）刑事责任六、供讨论的几个专题（一）知假买假和疑假买假能否适用消法知假买假和疑假买假，之所以引起广泛争议，主要原因有两个：一是该类购买者是否仍是消费者；二是经营者的行为是否构成欺诈，进而适用消法第49条的规定。对于第一个问题，在讨论消费者的范围时已有定论。对于第二个问题，可以认为仍然适用惩罚性赔偿规定。理由如下：第一，经营者是否有欺诈行为，不在于消费者是否知假买假。确定经营者是否存在欺诈行为，只能着眼于经营者行为本身，而不能把消费者对商品是否知情，作为附加条件。由此，消法第49条的适用范围显然不应当被限定为“购买并使用者”，消法第2条也不可被解释为对第49条适用范围的限制。购买者的动机并不是适用该条文时必须考虑的因素。人民法院审理消费者知假习假索赔案件时，应着眼于规范经营者的行为，而不应该苛求消费者，只有卖假，然后才能有买假，不从根本上对卖假行为予以制裁，而一味对消费者予以苛求，不利于对消费者权益的保护。第二，消费者买到假货，即经营过程中存在有欺诈行为，销售者即使受批发商或者生产者的蒙古族也应首先加倍赔偿消费者，我们不能简单片面地把经营者视同销售者，经营者不仅包括流通领域的销售者，也包括生产领域的生产者，应将二者共同看成是经营者，只有对经营者有全面理解，才能准确理解消法。假冒伪劣商品只要存在，就能说明在销售者、生产者的经营行为中有欺诈行为。第三，我们应当从建立社会主义市场经济这个高度来理解和贯彻消法，而不能静止地、孤立地谈论该法中的某一条。因为消法不只是保护消费者，同时也是保护合法经营者的，它以规范调整市场经济行为关系，促进社会主义市场经济健康发展为立法宗旨（第1条）。离开此宗旨则会产生分岐。消法第6条也提到，国家鼓励公民监督。现在所说的知假买假和疑假买假，从最终实质意义上讲应当是公民监督权的体现。综上所述，不论从消费者，还是从经营者和市场经济的角度来看，消费者疑假买假、知假买假，经营者的行为仍是欺诈行为，适用消法的有关规定。（二）医患纠纷适用法律的讨论近年来，医患纠纷成为投诉的热点问题。对于医串纠纷能否适用消费者权益保护法的规定，在学术界争议较大。主要观点以以下三种。1、否定说。该观点认为，医院与患者的关系不能等同于提供服务的经营者与接受服务的消费者的关系，医患纠纷不能适用消费者权益保护法。这是因为：一、我国卫生事业是政府实行一定福利政策的社会公益事业，医院不能作为一般意义上的商品经营者，医院不以营利为目的，而是社会效益第一，即医院不同于经营者。二、患者支付的价格低于实际成本，而不是消费者；三、医务人员的无私奉献决定了诊疗服务不是一般的服务。2、肯定说。该说认为，看病、治病是人们为了生存和发展所必不可少的活动，医生、医院为人们提供的服务就是消法中的服务，其出售的药品也属于消法中的商品，况且医院提供的服务和出售的药品都是有偿的。因此，认为医患纠纷不适用消法是没有法律根据的。不可否认的是，医院向患者提供的是有偿服务，患者需要花钱才能享有医疗服务，这仍然是一种消费行为，只不过是一种比较特殊的消费行为。3、折衷说。该说认为，从总体上说医患关系应适用消法的规定，但值得注意的是，我国当前并未把所有的医院推向市场，根据国家有关城镇医药卫生体制改革的政策，我国将实行营利和非营利医疗机构分类管理，实行不同的财政、税收和价格政策。例如后者提供的医疗服务实行政府指导价，而不是市场调节价。由于非营利性医疗机构不具有经营者的身份，因此，不能适用消法，而只有适用其他专项法规或有关立法的规定。折衷说的理由在于：第一，应当肯定医患关系是一种医疗服务合同关系，尽管患者和医院之间并没有订立书面合同，但是不可否认医疗合同关系的存在。在现代社会，为维持个人的生存与发展就必须依赖于各种各样的商品或服务的提供者。从这个意义上说，医院与其他商品或服务的提供者没有任何实质的差别，因此，病人接受医疗服务完全符合消法第2条规定的“消费者为生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务”的情形。第二，患者符合消费者的特点。在医患关系中，患者都接受医疗服务的个人。他或她为医院所提供的医疗服务提供了一定的对价，尽管这种对价不一定符合市场价格，但和一般支付对价而获得服务的消费者没有本质的区别。尽管医院的医疗收费仍然坚持执行政府的指令性价格，不能采取市场调节，随行就市，但不可否认医患关系具有有偿性，所以患者符合消费者的特点。尤其是在医患关系中，医生在整个医疗活动中处于主导和优势地位，患者一般处于缺少充分选择权的被动地位，其弱者身份更加突出，因此也需要对其进行特别保护。第三，医疗单位已逐渐具有经营者的特点。应当看到医疗行为具有高科技性、高风险性、高服务性和高职务性等特点，医院也不能纯粹以追求营利为目的，而且在我国现行体制下，医院带有某种福