2011法硕民法学笔记.doc

民法学第一章：导论第一节：民法概述一、民法的起源1、民法一词源于古罗马的市民法2、近代大陆法系民事立法中使用的民法一词，是由民法转译而来的3、国民党政府1931年完成的中华民国民法典应是我国历史上第一次立法上使用的“民法”一词二、民法的概念和特征1、民法的概念民法，是调整平等主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总和【对于民法的概念可以从以下四个方面理解】：（1）民法在本质上反映了商品经济活动的客观要求。当然，民法在整体上并非都是商品经济的反映，在人身权方面，主要反映的是精神利益（2）民法调整平等主体之间的社会关系（3）民法所调整的社会关系在内容上表现为财产关系和人身关系（4）民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和【纵观各国民事立法和民法理论，民法可以划分为以下类型】：（1）形式意义上的民法和实质意义上的民法。我国没有民法典，但有作为民事基本法的民法通则以及大量单行的民事法律、法规（2）广义的民法和狭义的民法（3）民法典和民法通则民法典的编撰模式主要有两种：一是罗马式，即法学阶梯式；二是德国式，即潘德克吞式2、民法的特征（1）民法是权利法（2）民法是私法（3）民法主要是实体法（4）民法规范大多为任意性规范，兼有强行性规范三、民法的渊源【大纲新增】1、民法的渊源的概念民法的渊源，是指民法的具体表现形式2、民法渊源的类型（1）制定法。主要包括：法律 行政法规 地方性法规 最高人民法院的指导性文件（2）非制定法。包括：民事习惯 法学理论四、我国民事立法的现状1、1986年4月12日，六届全国人大四次会议通过了中华人民共和国民法通则并于1987年1月1日起开始施行2、我国民事立法逐步走向科学化和体系化，形成了以民法通则为核心、民事单行法为补充和辅助的比较完善的民事法律体系五、民法的解释1、民法的解释的概念（1）民法的解释，是指一定的解释主体运用一定的方法和原则并遵循法定的权限和程序探求民事法律规范的含义，确定其内容的行为和活动的过程（2）民法的解释包括三个方面民法解释的主体是特定的，对民法有权进行的解释的是国家机关民法的解释主体在解释的过程中受到法定的权限、程序的限制，并且需要运用一系列的原则、方法，即法律解释技术民法的解释的目的在于说明法律规范的含义以及所使用的概念、术语、定义等，从而确定民事法律规范的内容和规范意图2、民法解释的的方法（1）文义解释，又称文理解释。从文字的字面意义进行解释（2）体系解释。从民事法律规范在法律体系中的位置，即与其他法律的关联处罚进行解释（3）历史解释，又称立法解释或法意解释。从立法意图出发，进行解释（4）目的解释。从现实的社会关系发展的要求出发，依据合理的目的进行法律解释（5）扩张解释。对文义进行扩张（6）限制解释。对文义进行限制（7）当然解释。直接将法律规定适用于该事实的法律解释方；这种解释方法通常被称之为“举重以明轻，举轻以明重”六、民法的适用1、民法的适用的概念民法的适用，也称民法的效力，是指民事法律规范在何时、何地、对何人发生法律效力2、民法的效力包括以下三个方面（1）民法对人（自然人和法人）的效力对居住在我国境内的中国公民和设立在中国境内的中国法人，都具有法律效力对于居留在我国境内的外国人、无国籍人和经我国政府准许设立在中国境内的外国法人，原则上具有法律效力，但依法享有外交豁免权的人除外。另外，我国民法中某些专门由中国公民、法人享有的权利，对外国人、无国籍人和外国法人不具有法律效力居住在外国的我国公民，原则上适用居住在国的民法，而不适用我国民法（2）民法在时间上的效力民事法律规范发生法律效力的起、止时间立法上对民事法律规范开始生效的时间,通常有两种做法：1在法律文件中明确规定，该法从其通过或公布之日其开始生效2在民事规范的条文中，单独列举一条说明该规范在公布后的什么时间开始生效民法法律的失效时间，法律本身一般都不做规定，而是通过下列方式进行：1自然失效。当某一民事法规规定的任务已经完成后，该法规的效力自然废止2在公布新的法律时，明确宣布以前的同类法规与其相抵触的部分效力终止3修改并重新公布实施的法律，并宣布原法律的效力终止民法的溯及既往效力，即民法对于其公布实施以前发生的民事关系有无溯及既往的效力通常情况下，新的民事法律，只适用于该法生效后所发生的民事关系，也就是说，民法原则上没有溯及既往的效力（3）民法在空间上的效力1凡是由全国人民代表大会及其常务委员会、国务院及其各部、委等中央机关制定颁布的民事法规，适用与中华人民共和国的领土、领空、领水，以及根据国际法和国际惯例应当视为我国领域的一切领域。例如我国的驻外使馆、领馆、我国在境外的船舶、飞机等2凡是地方各级政权机关所颁布的法规，只在该地区内发生法律效力，在其他地区不发生效力【从以上两种情况可以看出，我国民法的适用范围以属地法为原则，即凡是在中国领域内发生的民事活动，原则上都适用中国法】第二节：民法的调整对象一、 民法调整的财产关系1、财产关系的概念财产关系，是指人们在物质资料生产、分配、交换、消费的过程中形成的具有经济内容的社会关系2、民法调整的财产关系具有以下特点（1）主体地位平等（2）主体意思表示自由（3）等价有偿（4）民法所调整的财产关系的基本内容是财产归属关系和财产流转关系（5）民法所调整的财产关系在利益实现方面多具有等价有偿的特点二、民法所调整的人身关系1、人身关系的概念人身关系，是指与民事主体的人身不可分离、以特定精神利益为内容的社会关系2、民法所调整的人身关系的有以下特点（1）主体地位平等（2）民法调整的人身关系的内容，是人格关系和身份关系（3）民法所调整的人身关系虽然不具有直接的财产内容，但是某些人身关系是财产关系产生的前提条件，如亲属的身份权是亲属之间取得财产继承权的前提条件第三节：民法的基本原则补充：体现社会主义道德规范的民法原则有：公平诚实信用公序良俗一、民法基本原则的概念和特征1、民法基本原则的概念民法基本原则，是指效力贯穿于民法始终的根本性原则，是对立法、司法和法律解释具有普遍指导意义的基本准则2、民法基本原则的具有以下特征（1）非规范性（2）根本性3、民法基本原则的功能，主要表现为以下三个方面（1）民法基本原则是民事立法的根本准则（2）民法基本原则是民事主体参加民事活动的行为指南（3）民法基本原则是法律解释的基本准则（4）民法基本原则是司法机关裁判的依据，具有弥补法律漏洞的功能二、公民、法人的民事权益受法律保护原则1、我国民法通则第5条明确规定：“公民、法人的合法民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”2、公民、法人的民事权益受法律保护原则主要表现在以下三个方面（1）享受民事权利的民事主体有权在法律规定的范围内为一定行为或不为一定行为，也可以要求他人为一定行为或不为一定行为，从而保障自己某种利益的实现（2）法律承认民事主体通过行使权利获得利益的正当性和合法性（3）民事主体的民事权益受到侵害或者民事权益的行使受到妨碍时，有权请求国家机关保护其利益不受侵害，要求义务人承当停止侵害、排除妨碍或者赔偿损失的民事责任三、平等原则1、我国民法通则第3条明确规定：“当事人在民事活动中的地位平等。”2、平等原则的法律要求具体体现在以下四个方面（1）民事主体的法律地位不受性别、年龄、职业等差异的影响（2）民事主体平等地参与民事活动，依法享有民事权利并承担民事义务（3）民事主体应当以平当协商的方式从事民事活动（4）民事主体受平等的法律保护四、自愿原则1、我国民法通则第4条规定，民事活动应当遵循自愿的原则。自愿原则也即传统民法中的意思自治原则2、自愿原则的法律要求具体体现在以下三个方面（1）民事主体有权自主决定是否参加民事活动以及如何参加民事活动（2）民事主体应当以平等协商的方式从事民事活动，就民事法律关系的设立、变更、终止达成合意（3）在法律允许的范围内民事主体有权依其意愿自主作出决定，并对其自由表达的真实意愿负责，任何组织和个人不得非法干预五、等价有偿原则1、我国民法通则第4条规定，民事活动应当遵循等价有偿的原则2、等价有偿原则的法律要求具体体现在以下三个方面（1）等价有偿原则主要适用于以商品交换为内容的财产流转关系中（2）民事主体取得财产权利必须支付相应的对价，对方在承担给付财产的义务的同时获得相应的财产权利（3）民事主体从事以商品交换为内容的财产流转活动，一方不得无偿占有、剥夺对方的财产权利六、诚实信用原则补充：体现此原则的制度有：先契约义务后契约义务缔约过失责任合同履行1、我国民法通则第4条规定，民事活动应当遵循诚实信用的原则2、诚实信用原则的法律要求具体体现在以下方面（1）民事主体在从事民事活动时，必须将有关事项和真实情况如实告知对方，禁止隐瞒事实真相和欺骗对方当事人（2）民事主体之间一旦作出意思表示并且达成合意，就必须重合同、守信用，正当行使权利和履行义务（3）民事活动过程中发生损害，民事主体双方均应及时采取合理的不就措施，避免和减少损失3、诚实信用原则的功能有以下两点（1）指导民事主体进行民事活动（2）诚实信用原则赋予法官司法裁判的自由裁量权七、公平原则1、我国民法 第4条规定，民事活动应当遵循公平的原则2、公平原则的法律要求具体体现在两个方面（1）民事主体在从事民事法律活动时，应当本着公平的理念公平合理地确定权利义务关系并且正当行使权利、履行义务，兼顾他人利益和社会公共利益（2）司法机关在处理民事纠纷的过程中应当做到公平合理八、禁止权利滥用原则1、我国民法通则第6条规定：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”第7条规定：“民事活动应遵循社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”2、禁止权利滥用原则的法律要求体现在以下两个方面（1）民事主体行使民事权利不得超越法律、政策和社会公德的正当限制，不得损害他人和社会公共利益（2）民事主体背离权力应有的社会目的或超越权利应有的限度，损害他人和社会公共利益的行为应当承担相应的民事责任九、公序良俗原则1、我国民法通则第7条规定：“民事活动应尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。”2、学者在理论上将违反公序良俗行为类型归纳为（1）危害国家公序的行为类型（2）危害家庭关系的行为类型（3）违反两性道德准则的行为类型（4）射幸行为类型（5）违反人权和人格尊严的行为类型（6）限制营业自由的行为类型（7）违反公共竞争的行为类型（8）违反消费者保护的行为类型（9）违反劳动者的行为类型（10）暴利的行为类型第二章：民事法律关系第一节：民事法律关系概述一、民事法律关系的概念和特征1、民事法律关系的概念民事法律关系，是指由民事法律规范所调整的具有民事权利和民事义务的法律关系。它属于私法关系2、民事法律关系的特征（1）民事法律关系是民法在调整平等主体之间的财产关系和人身关系的规程中所形成的社会关系，民事法律关系的发生大多取决于民事主体的意思（2）民事法律关系的保障措施具有补偿性民事法律关系的保障措施具有补偿性，以弥补损失为主要目的，而惩罚性的赔偿责任不是主要的民事责任形式二、民事法律关系的分类1、依据调整对象的不同，民事法律关系可分为：财产法律关系和人身法律关系（1）人身法律关系不具有直接的物质利益内容，这是它与财产法律关系的基本区别（2）除此之外，财产法律关系和人身法律关系还有以下区别：两类关系中的权利性质不同财产权利通常可以依据权利人的意志转让；人身权利通常不可转让，当然也有例外，如法人的名称权就可以转让对两类关系的保护方法不同当财产法律关系遭到破坏，适用财产性责任；当人身法律关系遭到破坏，适用非财产性责任2、依据民事法律关系的义务主体范围，民事法律关系可以分为绝对法律关系和相对法律关系，也可以称为一般法律关系和具体法律关系（1）绝对法律关系，是指与权利人相对应的义务人是权利人以外一切不特定人的民事法律关系（2）相对法律关系，是指与权利人相对应的义务人是特定的民事法律关系（3）区分绝对法律关系和相对法律关系的意义有利于确定民事法律关系的义务人及其义务，从而更好第适用民法规范3、依据权利人权利的实现方式，财产法律关系又分为物权关系和债权关系，这也是绝对法律关系和相对法律关系在财产关系中的具体体现（1）物权关系是指以物为客体所形成的法律关系，它属于绝对法律关系（2）债权关系，是指权利人必须由义务人的一定行为相配合，才能行使和实现其权利的民事法律关系第二节：民事法律关系的要素一、民事法律关系要素的内涵民事法律关系要素，是指构成民事法律关系的必要因素或者必要条件，包括主体、内容和客体三个要素二、民事法律关系的主体1、民事法律关系的主体的概念民事法律关系的主体，也称为民事权利义务的主体或简称为民事主体，是指参加民事法律关系，享有民事权利并承担民事义务的人2、作为民法中的主体有两个基本条件（1）客观存在（2）为法律所承认3、民事法律关系的主体与民法中的主体的区别（1）民事法律关系的主体并不等同于民法中所谓的主体；（2）民法中的主体只是有成为民事法律关系主体的可能性，只有当他参与到具体的民事法律关系关系中才能成为民事法律关系的主体4、我国的民事主体（1）我国的民事主体包括自然人、法人和其他组织（2）其他组织，是指个体工商户、农村承包经营户、合伙组织以及其他非法人团体等（3）国家作为整体，在一些场合也是民事法律关系的特殊主体（4）根据物权法规定，“集体”也属于民事法律关系的主体（5）任何人和组织要成为民事主体，必须由法律赋予其主体资格【只有义务主体才存在特定和不特定之分，任何法律关系中的权利主体都是特定的】三、民事法律关系的内容1、民事法律关系的内容的概念民事法律关系，是指民事主体所享有的民事权利和承担的民事义务2、民事权利，（1）民事权利的概念民事权利，是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由（2）民事权利具体包括权利人依法直接享有某种利益，或者实施一定行为的自由权利人可以请求义务人为一定行为或不为一定行为，以保证其享有实现某种利益的自由这种自由是有保障的自由，它表现为在权利受到侵犯时，具有请求有权国家机关予以保护的可能性2、民事义务（1）民事义务的概念民事义务，和民事权利相对应，是指义务人满足权利人的利益而为一定行为或不为一定行为的必要性（2）民事义务包括义务人必须衣服法律的规定或合同的约定，为一定的行为或不为一定的行为，以满足权利人的利益义务人只承担法定的或约定的范围内的义务，而不承担超出这些范围以外的义务义务人必须履行其义务3、民事权利和民事义务的关系（1）民事法律关系中的权利和义务是相互对立、相互联系在一起的（2）在任何一个民事法律关系中，权利和义务都是一致的，权利的内容要通过相应的义务表现，而义务的内容则由相应的权利限定（3）当事人一方享有权利，必然有另一方负有相应的义务，并且权利和义务往往是同时产生、变更和消灭的（4）民事权利和民事义务是从不同的角度来表现民事法律关系的内容的四、民事法律关系的客体1、民事法律关系的客体的概念民事法律关系的客体，是指与民事法律关系的主体相对应的概念，它指民事权利和义务所指向的对象2、民事法律关系的客体的内容（1）物（2）行为（3）智力成果（4）人身权益和权利第三节：民事权利（其性质是实体权）一、民事权利的概念民事权利，是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由二、民事权利的类型1、依据权利的客体不同为标准，可分为：（1）财产权（2）人身权2、依据权利的作用的不同为标准，可分为：（1）支配权。例如：所有权（2）请求权。例如：债权（3）抗辩权。例如：不安抗辩权（4）形成权。例如：追认权3、依据权利人可以对抗的义务人的范围为标准，可分为：（1）绝对权，又称对世权（2）相对权，又称对人权4、依据权利的相互关系为标准（1）主权利（2）从权利5、依据民事权利的成立要件是否全部实现为标准，可分为：（1）既得权，是指成立要件已经全部具备并被主体实际享有的权利（2）期待权，是指成立要件尚未全部具备，将来有可能实现的权利三、民事权利的保护1、民事权利的保护措施根据性质的不同可以分为私力救济和公立救济2、民事权利的私力救济，有称为民事权利的自我保护，是指权利人自己采取各种合法手段来保护自己的权利不受侵犯，例如向侵权行为人提出请求，自卫行为3、民事权利的公力救济，又称为民事权利的国家保护，是指民事权利受到侵害时，由国家机关给予保护，例如可以诉请人民法院或仲裁机关予以判决或者仲裁，也可以依法请求有关国家机关给予保护第四节：民事法律事实一、民事法律事实的概念1、民事法律事实的概念民事法律事实，是指依法能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的客观现象（1）客观情况是否成为法律事实，取决于法律的规定（2）民事法律关系的产生、变更和消灭需要具备三个基本的条件民事法律规范民事主体民事法律事实2、民事法律事实的意义（1）引起民事法律关系的产生（2）引起民事法律关系的变更（3）引起民事法律关系的消灭，使主体之间的权利义务不再存在【这种引起民事法律关系产生、变更或消灭的两个以上的法律事实的总和，叫做民事法律关系的事实构成】二、 民事法律事实的分类1、 依据客观事实是否与主体的意志有关，法律事实可以分为事件和行为两大类2、 事件（1）事件的概念事件，又称为自然事实，是指与行为人意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象（2）事件的例子有：人的出生、死亡物的灭失 人的下落不明 精神失常 对物继续占有 权利继续不行使（3）无行为能力的未成年人或精神病人的“行为”，完全行为能力人在无意识或精神错乱中所为的“行为”，一般也将之归为事件3、行为（1）行为的概念行为，是指受主体意志支配、能够引起民事法律后果的活动（2）行为按其是否符合法律要求，可以分为合法行为和不合法行为。（3）合法行为又可分为民事法律行为、准民事法律行为、和事实行为民事法律行为，是民事主体基于意思表示，旨在发生、变更或终止民事权利和民事义务的合法行为准民事法律行为，是指行为人以法律规定的条件业已满足为前提，将一定的内心意思表示于外，从而引起一定法律效果的行为，具体包括1意思通知，如邀约拒绝、履行催告、选择权行使催告2观念通知，如承诺迟到通知、发生不可抗力通知、瑕疵通知、债权让与通知、债务的承认3情感表示，如被继承人之宽恕事实行为，是指行为人主观上不一定具有发生、变更或消灭正常民事法律关系的意思，但客观上能够引起这种后果的行为。例如：因创作而发生的著作权关系；作为债权标的给付的行为如交货、付款（4）不合法行为，是指不符合法律要求或违反法律规定，侵犯他人合法权益，依法应当承当民事责任的行为。包括：违约行为、侵权行为、不履行法定义务的行为等第三章：公民（自然人）第一节：公民概述一、公民的概念公民，是指具有一个国家的国际、根据该国的法律规范享有权利和承担义务的自然人二、公民与自然人的区别1、自然人是指基于自然规律出生并根据法律享有民事权利和承担民事义务的民事主体2、公民和自然人是两个不同的概念，一般而言，公民属于公法上的概念，而自然人是私法上的概念3、自然人的范围要比公民的范围大，自然人包括了本国公民，同时还包括了外国公民和无国籍人4、我国民法通则使用了“公民（自然人）的概念，是充分考虑到我国的法律传统的结果。中华人民共和国合同法则直接采用的是自然人的概念第二节：公民的民事权利能力一、民事权利能力的概念和法律特征1、民事权利能力的概念民事权利能力，是指民事法律赋予民事主体从事民事活动，从而享有民事权利和承担民事义务的资格2、民事权利能力的法律特征（1）民事权利能力是一种资格，而不是实际的权利（2）民事权利能力的内容既包括民事主体取得民事权利的资格，也包括民事主体承担民事义务的资格（3）民事权利能力的内容和范围具有法定性（4）民事权利能力具有与民事主体人身的不可分离性二、民事权利能力的开始1、我国民法通则第9条规定：“公民从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。”据此规定，我国公民的民事权利能力开始时间为出生之时，终止时间为死亡之时2、出生时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院出具的出生证明为准。没有医院证明的，参照其他有关证明认定3、我国继承法第28条规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留份额按照法定继承办理三、民事权利能力的终止1、根据我国民法通则的规定，公民民事权利能力终止于公民死亡之时2、民法上的死亡，包括自然死亡和宣告死亡3、在实践中，如果自然人在医院死亡的，应以死亡证上记载的时间为准；没有医院证明的，以户籍簿上登记的时间为准4、死亡顺序的推定根据我国最高人民法院的司法解释，首先推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自有继承人的，如几个死亡人辈分不同，推定长辈先死亡；几个死亡人辈分相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承第三节：公民的民事行为能力一、公民的民事行为能力的概念和法律特征1、民事行为能力的概念民事行为能力，是指法律确认的公民通过自己的行为从事民事活动，参加民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的能力2、民事行为能力与民事权利能力的关系（1）自然人的民事权利能力只是一种资格，要想以自己的行为独立参加民事法律关系，还应当具有民事行为能力（2）自然人具有权利能力是具有行为能力的前提（3）具有行为能力，则是独立实现权利能力内容的必要条件3、公民民事行为能力的特征（1）民事行为能力的法定性（2）民事行为能力与公民的年龄和精神状况直接相联系（3）民事行为能力非依法定条件和程序不受限制或取消二、民事行为能力的分类1、完全民事行为能力（1）完全民事行为能力的概念完全民事行为能力，是指法律赋予达到一定年龄和精神状态正常的自然人通过自己的独立行为参加民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的能力（2）我国民法通则第11条规定：“十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”（3）我国公民具有完全民事行为能力应当满足下列两个条件年满18周岁。对于年满16周岁而不满18周岁，但是以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人精神状况健康正常2、限制民事行为能力（1）限制民事行为能力的概念限制民事行为能力，又称为不完全民事行为能力或部分民事行为能力，是指法律赋予那些达到一定年龄但尚未成年和虽已成年但精神不健全，不能完全辨认自己行为后果的自然人所享有的可以从事与自己的年龄、智力和精神状况相适应的民事活动的能力（2）限制民事行为能力人的分类10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人。他们可以进行与他们的年龄、智力相适应的民事活动；其他的民事活动由它的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意不能完全辨认自己行为的精神病人。是限制民事行为能力人，他们可以进行与他的精神状况相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得法定代理人的同意3、 无民事行为能力（1）无民事行为能力的概念无民事行为能力，是指法律规定的完全不具有以自己的行为从事民事活动以取得民事权利和承担民事义务资格的行为人（2）限制民事行为能力人的分类不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动三、公民民事行为能力的法律宣告1、精神病人的利害关系人，可以向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人2、被人民法院宣告为无民事行为能力人或这限制民事行为能力人的，根据他健康恢复的状况，经本人或者厉害关系人申请，人民法院可以宣告他为限制民事行为能力人或者完全民事行为能力人第四节：监护一、监护的概念和作用1、监护的概念民法的监护，是为了监督和保护无民事行为能力人和限制民事行为能力人的合法权益而设置的一项民事法律制度。根据我国法律的规定，需要监护的人主要包括两大类：未成年人和精神病人2、监护制度的作用（1）监护制度弥补了无民事行为能力人和限制民事行为能力人在民事行为能力上的缺陷，有利于保护他们的民事权益（2）监护制度有利于稳定社会的正常秩序二、监护人的设定1、未成年人监护人的设定（1）民法通则第16条关于未成年人监护人设定的规定未成年人的父母是未成年人的监护人未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：1祖父母、外祖父母2兄、姐3关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父母的所在单位或者未成年人住所地的居委会、村民委员会同意的对担任监护人有争议的,由未成年人的父母的所在单位或者未成年人住所地的居委会、村民委员会在近亲属中指定对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决没有第一款第二款规定的监护人的,由未成年人的父母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人（2）根据该规定，未成年人的监护人包括：法定监护人和指定监护人两大类法定监护人，主要为被监护人的关系亲密的近亲属，且有一定监护顺序，顺序在前的排斥在后的监护人指定监护人，主要是在有监护争议的时候才会发生，有权指定监护人的机关包括三大类：未成年的父母所在单位、未成年住所地的居民委员会或者村民委员会、人民法院只有被监护人的近亲属才有资格成为指定监护人。根据最高人民法院的司法解释，“近亲属”的范围包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙女子女2、精神病人监护人的设定（1）民法通则第17条关于精神病人监护人设定的规定无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：1配偶 2父母 3成年子女 4其他近亲属 5关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者会住所地的居民委员会、村民委员会同意对担任监护人有争议的,由精神病人的所在单位或者会住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决没有第一款规定的监护人的,由精神病人的所在单位或者会住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人（2）根据该规定，精神病人的监护人也分为法定监护人和指定监护人两大类精神病人的法定监护人的顺序和范围均不同于未成年人的法定监护人指定监护的机关主要是精神病人所在的单位或者其住所地的居民委员会和村委会，对指定不服的，可向人民法院起诉，由人民法院裁决补充：1、未成年人的监护人中，父母是法定监护人，不列入监护顺序 2、未成年精神病人的监护适用于未成年人监护的规定三、监护人的职责1、监护人必须依法履行监护的职责，对被监护人依法行使监护权利的，任何组织或个人均无权干涉2、我国民法通则第18条规定：“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产3、根据这一规定，监护人的主要职责有：（1）保护被监护人的人身、财产及其他合法权益（2）担任被监护人的法定代理人（3）教育和照顾被监护人4、我国民法通则第18条还规定：“监护人依法履行监护的权利，受法律保护。监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失；人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格四、监护的终止1、自然终止（1）自然终止的概念自然终止，是指设定监护的客观条件发生变化而使得监护的存在已经没有必要，监护因此终止的方式（2）自然终止的情形未成年人年满18周岁精神病人被治愈2、诉讼终止（1）诉讼终止又称监护的诉讼撤销，是指监护人在监护期间不履行监护职责或非法侵害被监护人的合法权益，被监护人的利害关系人或有关单位可以向人民法院提出申请，依法撤销原来的设定的监护人的制度（2）人民法院依法撤销原监护人的监护资格的同时还应当依法另行指定监护人第五节：宣告失踪和宣告死亡一、宣告失踪1、宣告失踪的概念宣告失踪，是指经利害关系人的申请，由法院依照法定条件和程序，宣告下落不明满法定期限的公民为失踪人的民事法律制度2、宣告失踪的的条件和程序（1）宣告失踪的条件须有公民离开其住所下落不明满2两年的事实须由厉害关系人向人民法院提出申请须由人民法院依照法定程序宣告（2）宣告失踪的程序先由厉害关系人到法院提出申请，然后由人民法法院按照民事诉讼程序宣告失踪人民法院应当查明被宣告失踪人的财产，指定财产管理人或采取诉讼保全措施，发出寻找失踪人的公告公告期为3个月，期间接满后，人民法院根据被宣告失踪人的失踪事实是否得到确认，作出相应的终结审理的裁定或宣告失踪的判决，并同时指定失踪人的财产代管人3、宣告失踪的后果（1）宣告失踪的法律后果就是为被宣告失踪人建立财产代管制度（2）我国民法通则第21条规定：“失踪人的财产有他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管；代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。”4、宣告失踪判决的撤销（1）如果被宣告失踪人又重新出现，则应当撤销原来的宣告失踪判决（2）民法通则第22条规定：“被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的失踪宣告。”二、宣告死亡1、宣告死亡的概念宣告死亡，是指经利害关系人申请，由法院依照法律规定的条件和程序，判决宣告下落不明满法定期限的公民死亡的民事法律制度2、宣告死亡的条件和程序（1）宣告死亡的条件自然人下落不明达法定的期间1一般情况下，下落不明的期间满4年2因意外事故下落不明的，从事故发生之日起满2年的3战争期间下落不明的，从战争结束之日其计算4根据我国民事诉讼法的规定，应意外事故下落不明，经有关机关证明，当事人不可能生存的，其利害关系人可以立即向法院提出宣告死亡的申请须由利害关系人的申请申请宣告死亡的厉害关系人的范围和顺序是:1配偶2父母、子女3兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女4其他与被申请宣告死亡人有民事权利义务关系的人，如债权人和债务人等补充：前顺序人未申请，后顺序人不得申请须由人民法院依照法定程序进行宣告（2）宣告死亡的程序首先由厉害关系人向人民法院提出申请，法院受理以后，应当发出寻找失踪人的公告，公告期间为1年；因意外事故下落不明的经有关机关证明该公民不可能生存的，公告期间为3个月期间届满之后法院根据被申请宣告失踪人死亡的事实是否得到确认，作出终结审理的裁定或者宣告死亡的裁决（3）宣告死亡的结果公民被宣告死亡之后，产生与自然死亡相同的法律后果：民事主体资格消失民事权利能力终止婚姻关系自动解除个人财产作为遗产发生继承补充：收养关系结束（4）宣告死亡判决的撤销被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者厉害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产人民法院撤销死亡宣告之后，如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻关系自撤销死亡宣告之日起恢复，如果其配偶已经再婚或再婚后配偶又死亡的，则夫妻关系不能自行恢复，需办理复婚手续被撤销死亡宣告人有子女的，父母子女的权利义务应当恢复，但子女已被他人依法收养的，收养关系不能自动解除宣告失踪不是宣告死亡的必经程序，只要符合死亡的条件，厉害关系人可以直接向人民法院申请宣告失踪人死亡；申请宣告死亡的公民，可以是已经被宣告失踪的人，也可以是未经宣告失踪的人补充：被宣告死亡和自然死亡的时间不一致，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡所引起的法律后果相抵触，则以实施的民事法律为准第六节：个体工商户、农村承包经营户一、个体工商户1、个体工商户的概念个体工商户，是指在法律允许的范围内，依法经过核准登记从事工商业经营的自然人（个体工商户可以起字号）2、个体工商户的法律特征（1）个体工商户经济性质是私人所有制（2）个体工商户的经营范围必须符合法律规定（3）个体工商户必须履行一定的核准登记手续方可成立（4）个体工商户以户的名义独立进行民事活动（5）个体工商户以其全部的个人财产对外承担无限清偿责任二、农村承包经营户1、农村承包经营户的概念民法通则第27条规定：“农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户。”2、农村承包经营户的法律特征（1）农村承包经营户是我国农村劳动集体所有制经济的分散经营方式的法律形式（2）农村承包经营户从事的是商品经营活动（3）农村承包经营户存在的基础是承包合同（4）农村承包经营户以户的名义独立从事民事活动，对外承担无限清偿责任三、个体工商户和农村承包经营户的财产责任1、如果是个人共同从事个体工商户和农村承包经营户的经营活动，则由经营者个人以其个人财产对外承担债务清偿责任2、如果是家庭成员共同从事个体工商户和农村承包经营户的经营活动，则以家庭成员的全部财产对外承担债务清偿责任第七节：个人合伙一、个人合伙的概念和法律特征1、个人合伙的概念个人合伙，是指两个人以上公民按约各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动的行为或组织形式2、个人合伙的法律特征（1）个人合伙是两个以上自然人共同组成的联合体（2）个人合伙是以合伙协议为基础的（3）个人合伙由合伙人共同投资而成立（4）个人合伙的财产属于合伙人共有（5）个人合伙由合伙人共同经营管理（6）个人合伙应当经过核准登记，并以合伙的名义独立从事民事活动（个人合伙可以起字号）二、个人合伙的类型1、普通合伙普通合伙，是指全体合伙人共同出资、共同经营、共享利润和共负亏损，全体合伙人对合伙债务承担无限责任2、特殊合伙（1）特殊合伙的概念特殊合伙，是指部分成员不参见经营并且对合伙债务负有限责任的合伙（2）特殊合伙的分类隐名合伙隐名合伙，是指当事人一方对他方所经营的事业出资，而分享其营业所得收益及分担其营业所受损失的契约；隐名合伙为大陆法系国家所特有。其特点是：1隐名合伙无独立的合伙财产，隐名合伙人的出资归入营业人的营业财产2隐名合伙人只分享营业利润，并不参加营业，以出资额为限承担合伙责任有限合伙有限合伙,是指一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙。有限合伙是英美法上的一种独立的合伙形态。其特点是：1普通合伙人执行合伙事务，对外代表合伙组织，并对合伙债务承担无限责任2有限合伙人不执行合伙事务，不对外代表合伙组织，只按出资比例分享利润和分担亏损，并仅以其出资额为限对合伙债务承担有限的清偿责任三、个人合伙的成立个人合伙是在合伙协议的基础上，由各合伙人共同出资形成合伙财产，再依法经核准登记而成立1、合伙协议（1）合伙协议的概念合伙协议，是指合伙人为共同出资、共同经营和达到共同经济目的而达成的书面协议（2）民法通则第31条规定：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”（3）合伙协议应当采用书面形式（4）当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但是具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定合伙关系2、合伙财产（1）合伙财产的概念合伙财产，是指合伙人为经营共同事业所构成的一切财产、权利和利益（2）合伙财产的构成个合伙人的最初出资，即合伙人独立时各合伙人投入合伙的各种财产合伙经营期间所积累的财产，即合伙经营期间的盈余和利息（3）合伙财产的管理合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用合伙经营积累的财产，归合伙人共有全体合伙人作为一个整体共同管理和使用合伙财产，同时各合伙人又按其出资比例享有一定的财产份额未经全体合伙人的一致同意，任何合伙人不得处分合伙财产如果各合伙人的意见无法达成一致，则按多数合伙人或多数出资份额者的意见处理四、个人合伙的变更（1）个人合伙的变更的概念个人合伙的变更，是指在合伙存续期间合伙人发生变化的情况，主要包括合伙人的入伙和退伙两种情况（2）入伙入伙，是指在合伙存续期间，第三人加入合伙并取得合伙人资格的行为（3）退伙退伙，是指合伙人退出合伙组织而丧失合伙人资格的行为退伙的类型1声明退伙（合伙人自己的意思）2法定退伙（根据法律规定的条件退伙，法定原因主要是指合伙人死亡、丧失行为能力）3开出退伙（个别合伙人的行为危害了全体合伙人的合法权益，被强制退伙）合伙人退伙时，应当对其参加合伙期间全部债务承担连带责任五、个人合伙的责任承担个人合伙的责任承认承担表现在两个方面，一是合伙经营中的责任承担；二是合伙债务的清偿1、合伙经营中的责任承担（1）民法通则第34条规定：“个人合伙的经营的活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行或监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他成员的经营经营活动，由全体合伙人承担民事责任（2）具体来说包括以下几个方面合伙的经营活动，包括计划经营、经营项目、经营收益分配，等等，一般都必须由全体合伙人共同协商决定，但也不排除按照多数合伙人或多数份额原则合伙的共同意志合伙的经营决策作出后，其执行方式可以两种：1由全体合伙人共同执行2由全体合伙人经过充分协商，从合伙人中推举一人或者数人具体负责执行，而其他合伙人则有权对执行人的经营活动进行监督和控制合伙的负责人,是由全体合伙人推举产生的对外代表全体合伙人的利益对内组织经营管理的合伙人,合伙负责人执行合伙的经营决策所产生的经营亏所以外损失和所欠债务等民事义务和责任,均由全体合伙人承担.但是如果能够证明这些义务和责任是由合伙负责人超越合伙的经营决策所引起的,须由合伙负责人个人承担此种责任2、合伙的债务承担（1）在对内关系上，合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担无限清偿责任（2）对外关系上，对于合伙债务，各合伙人应承担无限连带清偿责任每个合伙人都负有用自己的全部财产清偿全部合伙债务的义务，而不受各合伙人对合伙财产的出资比例或合伙协议中的约定的债务承担份额限制偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿第四章：法人与其他组织第一节：法人概述一、法人的概念和基本特征1、法人概念法人，是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织2、法人的基本特征（1）法人一种组织体，区别与自然人（2）作为民事主体的法人自然具有民事权利能力和民事行为能力（3）作为民事主体，法人不仅能参加民事法律关系，还应具备独立承担民事责任的能力（独立责任使法人与其成员在人格上分离，也与其他非法人组织相区别）（4）法人的成立还须依据法律的规定二、法人的分类1、依据法律分为公法和私法为标准，法人分为公法人和私法人2、依据法人成立的基础不同为标准，法人分为社团法人和财团法人3、依据社团法人依其目的事业有无营利性为标准，社团法人分为营利法人、公益法人、中间法人4、我国民法通则将法人分为企业法人和非企业法人（1）根据所有制性质和投资方式的不同，企业法人分为：全民所有制法人集体所有制法人中外合资经营企业法人中外合作经营企业法人外商独资企业法人【除此之外，还有普通企业法人和联营企业法人的划分】（2）非企业法人包括以下类型机关事业单位法人社会团体法人（基金会这种传统的财团法人，在我国也是社会团体法人）第二节：法人的民事能力一、法人的民事权利能力1、法人的民事权利能力的概念法人的民事权利能力，是指法人作为民事主体，享有民事权利、承担民事义务的资格2、法人和自然人的民事权利能力的主要区别（1）法人不能享有某些属于自然人固有的因年龄、亲属关系等产生的权利义务（2）法人的民事权利能力受法律、行政命令和法人章程、目的的限制；而自然人的民事权利能力则具有一般性，他可以享有不违反法律的任何权利和承担任何义务（3）法人的民事权利能力于法人成立时发生，于法人依法撤销或解散时终止；而自然人的民事权利能力则始于出生，终于死亡二、法人的民事行为能力1、法人的民事行为能力的概念法人的民事行为能力，是指法人以自己的意思独立进行民事活动，取得民事权利并并承担民事义务的能力2、法人的民事行为能力的主要特征（1）法人的民事行为能力于其民事权利能力是同时发生，同时消灭的（2）法人的民事行为能力与其民事权利能力在范围上是一致的（3）法人的民事行为能力是由其机关来实现的三、法人的民事责任能力1、民事责任能