经济法复习.doc

经济法复习一、经济法基础理论(一) 经济法的产生德国成为现代经济法的发源地.（1）经济背景：市场经济的天然缺陷：不能提供公共产品、外部性（有利和不利益性）、信息不对称、不完全竞争、交易成本；资本主义进入垄断阶段：垄断导致的两大异化竞争的异化、公平交易的异化（2）理论背景：亚当斯密经济学理论的破产和凯恩斯国家干预主义的兴起。（3）政治背景-国家干预经济政策的形成：垄断对政治和统治的威胁和危害；评价政治家和执政党政绩的标准。（4）法律背景：二元法律体系“两条平行线”的不足：民法的不足与行政法的不足；国家干预经济政策的法律化。（二）经济法与民法的关系 （P30-32）（三）经济法与行政法关系（P33-34）(四) 经济法基本原则（P38-41）1、平衡协调原则：平衡协调原则：指个人、公共、社会利益之间的平衡协调和不同地区、不同部门、不同方面的平衡协调。资源在生产和再生产的各个环节上的合理和有效的流动和配备。体现为在各种经济法律、法规中保证市场在资源配置中的基础作用的充分发挥；也要保障国家宏观调控措施在资源配置中的作用的发挥。2、社会公平原则：社会公平原则（实质公平）：经济公平最基本的涵义是指任何一个法律关系的主体，在一定的物质利益为目标的活动中，都能够在同等的法律条件下，实现建立在价值规律基础上的利益平衡。在以契约关系为经济联系基本纽带的市场经济体制中，经济公平主要体现为交易公平，是在承认经济主体资源和个人禀赋等方面差异的前提下而追求的一种结果上的公平3、可持续发展原则：强调经济、社会、人口、资源、环境、科技的协调发展，永续发展。（五）经济法实质正义的价值理念经济法的实质正义是指经济法作为国家干预经济的基本法律形式，其以维护社会公共利益为出发点，使国家适度干预社会经济生活。它体现为经济法在对市场运行关系、宏观调控关系进行调整时，必须以社会公共利益为基准，在经济法的制定与适用中社会公共利益永远是被优先考虑与安排的，经济法的一切内容都体现这一基本原则，它形成对市场的管制，对政府的赋权与约束。二、市场主体规制法企业市场准入的立法，我国采取混合模式,即根据市场主体的性质或市场主体拟从事的市场经营活动的类型等具体情况，分别采用行政许可主义和准则主义。个人独资企业只能由中国公民设立，对企业的债务承担无限责任。合伙企业财产不足清偿合伙企业到期债务的，普通合伙人应当承担无限连带责任。三、市场秩序规制法(一)反不正当竞争法1、管理部门: 各级人民政府应当采取措施，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的依照其规定。(二) 种类：我国反不正当竞争法所规定的不正当竞争行为主要有以下几种：1、仿冒行为又称为欺骗性交易行为。经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装璜，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装璜，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。2、引人误解的虚假宣传行为引人误解的虚假宣传: 经营者利用广告或其它宣传方法,对商品或服务作与实际情况不符的公开宣传,引起或足以引起交易相对人对商品或服务产生错误认为的行为.特征:(1) 主体是实施产品或服务宣传的经营者(2) 行为发生在宣传过程中(3) 所做的宣传引人误解(4) 主观方面有故意或过失第九条 经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。3、侵犯商业秘密的行为。(1) 商业秘密:不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。具有以下特征: 秘密性、经济性、实用性、保密性(2) 表现形式经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为商业秘密。本条所称的秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。4、商业贿赂行为。(1) 回扣是商业贿赂的主要表现形式.回扣是指在交易活动中,一方为争取交易机会,在合同成立后,按主交易额的一定比例暗中从帐外向对方或对方有关人员支付钱财及其他利益的行为(2) 商业贿赂行为是指经营者以一定的金钱,实物或其他利益,收买交易相对人或其他有关人员,以获得交易机会的行为.这是一种较为严重的不正当竞争行为,严重的要承担刑事责任.(3) 表现形式: 商业行贿和商业受贿(4) 特征:A 主体范围广泛: 无论卖方还是买方都可能成为商业贿赂的主体.贿赂的对象是经营者、交易相对人和对商业成交具有决定作用的重大影响的人B 主观上存在故意C 有主交易以外的利益交易行为D 贿赂行为是秘密进行的,财务上不公开票据,也不入帐5、不当促销行为。(1)不当有奖销售行为。经营者不得从事下列有奖销售：（一）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（二）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（三）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不超过五千元。(2)低价倾销行为: 以排斥竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品的行为。要件：A 行为主体: 只能是作为卖方的经营者B 主观要件有排斥对手的目的；C 客观要件低于成本价。经营者的生产成本D 侵害客体是社会正常竞争秩序经营者不得以排挤对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当行为：（一）销售鲜活商品：（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（三）季节性降价；（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。6、商业诽谤行为。(1)商业诽谤具有以下特征：A 实施主体必须是经营者。这里的经营者当然是指市场主体，也就是专门从事商品生产或者经营的法人、其他组织和个人。B 行为人主观上是出于故意。C 侵害的客体是特定经营者的商誉权。D 客观上表现为捏造、散布有损他人商誉权的虚假事实。(三) 对不正当竞争行为的处罚数额认定经营者违反不正当竞争规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。(四) 反不正当竞争法当中对于限制、妨碍、破坏竞争的垄断行为的规定1、公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。2、政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。3、经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。4、投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。投标者和招标者不得相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。三、反垄断法（一）对于垄断行为中滥用市场支配地位的认定,关键在于认定企业是否获得一定的市场支配地位,以及滥用这种地位,对市场的其他主体进行不公平的交易或者排斥竞争对手.这里市场所指的范围,包括相关产品市场和相关地域市场相关产品市场包括消费者需求的可替代性和生产者供给的可替代性相关地域市场包括区域间交易的障碍和产品性质决定的市场范围（二）反垄断法的适用除外制度：（1）自然垄断；（2）特定行为的垄断（该行为的成立需要经过审批）：为提高市场透明度，减少交易成本；提高企业和整个社会的生产效率；扩大出口，增强本国企业在国际市场上的竞争能力；促进中小企业发展，增强经济活力；加快企业适应市场变化，保持经济发展的稳定性；（3）知识产权的行使行为。四、消费者权益保护法(一) 基础概念1. 消费者是为了满足生活需要而购买,使用商品或者接受服务的人涵义: (1) 消费者是购买,使用商品或者接受服务的自然人,法人或其他社团不具有消费者资格(2) 消费者的范围非常广泛,既包括购买商品和服务的人,也包括实际使用商品和接受服务的人(3) 消费者购买商品或接受服务由经营者提供,消费者获得商品和服务一般应接受对价(4) 消费者是为满足生活需求而进行生活消费活动的人.另外,农民购买,使用直接用于农业生产的生产资料,也同样受消费者权益保护法的保护. 不以消费目的进入消费场所，不是消费者。若受损害，按民法通则的一般原则处理。非商业性的无偿提供商品或服务，接受商品或服务的人不是消费者，商业性的无偿提供商品或服务，接受商品或服务的人是消费者(二) 消费者的权利1 安全权: 人身财产不受侵害的权利2 知悉权: 了解商品和服务的权利3 选择权4 公平交易权5 求偿权6 监督权7 获得消费教育权8 人格尊严受尊重权9 结社权(三) 经营者的义务1 遵守法律义务2 接受消费者监督义务3 保障消费者人身和财产安全义务4 信息提供义务5 出具凭证,单据义务6 品质担保义务7 保证提供可提供的商品或服务的义务8 售后服务义务9 不得从事不公平,不合理交易义务经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的，其内容无效 10 尊重消费者人格义务(四) 惩罚性条款:经营者提供商品或服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价格或者接受服务的费用的一倍。(五) 消费争议解决途径1 与经营者协商和解2 请求消费者协会调解3 向有关行政机关申诉4 根据与经营者达成的仲裁协议向仲裁机构申请仲裁5 向法院提起诉讼(六) 赔偿主体1、购买产品时权利受到侵犯销售者；2、产品责任既可以向销售者也可以向生产者；3、接受服务提供服务的经营者；4、原企业分立、合并的变更后的企业；5、使用他人营业执照的执照的使用人或持有人；6参加展览会或租赁柜台的经营者，在会议结束或租赁期满后会议的举办者或柜台出租人；7、虚假广告经营者，但不能提供其姓名地址的广告经营者。五、产品责任法(一) 承担产品责任的要件：1、产品存在缺陷。缺陷与不合格、瑕疵等是不同的。理论上指产品中存在的不合理危险；产品质量法第46条“本法所称缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理性的危险；产品有保障人体健康和人身财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。” 缺陷包括设计缺陷、制造缺陷、标示说明缺陷（警示缺陷）。2、有缺陷产品以外的人身、财产损害；3、缺陷与损害之间有因果关系(二) 产品质量法的归责原则：生产者承担产品责任的归责原则是严格责任原则六、广告法我国广告法所称的广告主要是指商业广告广告法规定：药品、酒类、食品广告应遵循特殊准则。广告主发布食品广告的，