私募股權投資 Term Sheet.doc

私募股权投资与我国公司法规定的股权投资有很大的不同。国内企业虽然融资热情很高，但当面对私募股权投资基金一系列如可转换优先股、可转换债券、反摊薄条款、肯定性条款、优先股购股权和共同卖股权、业绩奖惩条例（对赌条例）、强制原有股东卖出股份的权利等条款的时候，明显准备不足，甚至无从下手。这表明我国企业对私募股权投资了解不足，也凸现我国在私募股权投资方面立法的缺位。举一个也许不算恰当的比喻，对于中国企业来说，与国际私募股权投资基金的结合几乎完全是西方式的婚姻安排，双方的权利义务是全新的，基金的进入就是为了企业上市后退出（离婚），而且在何时何种情况下退出约定得非常详尽。 私募股权投资基金一般采用可转换证券的形式作为投资的金融工具。可转换证券包括可转换优先股和可转换债券。本文将重点讨论可转换优先股的法律框架。通过本文的介绍，希望准备私募股权融资的企业能明白什么是可转换优先股、国际私募股权投资在可转换优先股方面的通行做法，以及企业在可转换优先股安排时应注意的问题等等。 一、可转换优先股是私募股权投资基金投资的最重要手段之一 优先股是相对于普通股而言的。主要指在利润分红及剩余财产分配的权利方面，优先于普通股。优先股分为可转换优先股和不可转换优先股，私募股权投资基金尤其是金融性股权投资基金一般都设立可转换优先股，即允许优先股持有人在特定条件下把优先股转换成为一定数额的普通股。通过可转换优先股融资，融资企业可以得到股权资本，投资方的利益又可以得到类似于债权的保护。优先股通过其灵活的股性债性组合，使得投融资双方的利益得到优化。 可转换优先股安排目的在于大大降低企业和基金之间的信息不对称和不断讨价还价的交易成本，有效避免企业可能隐瞒盈利或财务上弄虚作假等短期投机行为，减少道德风险。同时，基金可以在投资的时间内对企业的经营、财务状况进行跟踪和了解，为今后是否转股提供依据。企业经营不良时，基金可以通过企业回购股票和优先股的清算来确保投资方获得一定的红利收益，企业在经营出色时，基金可以转换成普通股并上市来获得较好的投资回报，这会对企业管理者形成一定的压力或激励，使企业家尽力经营好自己的企业，主动避免道德风险的发生。 二、私募股权投资中可转换优先股契约 投融资双方经过深入的谈判，最终会签署具有法律约束力的正式合同即“股份认购协议”，此协议中涉及到可转换优先股的内容一般包括以下几个方面： 1、可转换优先股的转换价格、转换比例。双方要在签约时设定可转换优先股以多大比例和多高价格转换为普通股。为了避免企业家利用可转换条件稀释早先投资者的股权，契约往往还规定了反稀释条款，用以保护投资方因股份分拆或特殊分红受到损害。 2、优先股自动转换的条件。当企业首次公开发行时，可转换优先股就自动转换为普通股，附带的限制性条款也随之消除。除了首次公开发行自动转换外，投融资双方常约定在企业达到一定业绩要求后，也可以自动转换。 3、附带的限制性条款。私募投资者通过在可转换优先股中设置表决权，使投资者不必持有企业50以上的股份就可以控制企业董事会，这一机制可以为增减创业企业家的报酬、分发红利、调整优先股可转换比例等补救措施提供有效的保证。 4、强制赎回条款。此条款是私募投资者入股融资企业后的风险控制手段之一。如果融资企业经营没有达到预期，企业无法上市，私募投资者也无法实现股权转让，私募投资者就会要求企业在一定时间按一定价格回购投资者的股份。 5、业绩奖惩条款即对赌条款。私募投资者对融资企业的投资主要依据于企业未来经营业绩的预测。为保证其投资物有所值，私募投资者会在股权投资协议中约定估值调整条款，即如果企业实际经营业绩低于预测的经营业绩，投资者会要求企业给予更多股份，以补偿投资者由于企业的实际价值降低所受的损失。相反，如果企业实际经营业绩高于预测的经营业绩，投资者会拿出相同股份奖励企业家。比如国际私募基金投资蒙牛乳业股份认购协议中就有著名的对赌条款，幸运的是蒙牛赌赢了，实现三年复合增长率高于50，获得私募投资者不超过7830万公司股票的奖励。 天下没有免费的面包，投融资双方的谈判将是非常痛苦艰难的，股份认购协议是双方反复妥协的结果。对此，融资企业应该有清醒的认识。 三、我国现行关于优先股的法律规定 优先股这种西方国家普遍存在的股份种类在我国没有被采用，成为我国股份制改革的盲点。我国公司法没有“优先股”的概念。公司法第一百三十二条规定“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类股份，另行作出规定”。这里“其他种类的股份”应该为以后条件成熟时制定颁布“优先股条例”提供了法律依据。 公司法第一百六十七条规定：“股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”那么，在什么情况下，股份有限公司可以不按持股比例分配呢？此条款实际上是为公司章程规定设立优先股提供了依据。 发改委、科技部、财政部、商务部、人民银行、税务总局、工商行政管理总局、银监会、证监会、外管局联合发布的创业投资企业管理暂行办法第十五条规定：“经与被投资企业签订投资协议，创业投资企业可以以股权和优先股、可转换优先股等准股权方式对未上市企业进行投资。”但此规定在立法层面上只是部门规章，还没有上升到法律的层面，而且也没有具体相关优先股的规定。 在可转换优先股相关法律法规完善之前，普通股仍是我国股权投资的主要工具，私募股权投资仍然会受到公司法中“一股一票”、“同股同权”等条款的限制。因此，目前我们迫切需要在现行法律允许的框架下，借鉴可转换优先股的契约设计原理，在普通股的投资契约中，融合可转换优先股的内核思想。在法律制度上，要对私募股权投资加以保障，为私募股权投资创造一个更加宽松的环境，就必须对公司法等相关法规加以修订，或由国务院制定颁布有关优先股方面条例，引入优先股等国际通行的特殊证券。 四、如何解决我国法律与国际上通行的私募股权投资标准契约的法律冲突 毫无疑问，我国企业私募股权融资所依据的是我国的法律，主要法律框架为中华人民共和国公司法、中华人民共和国证券法以及相关外汇管理规定等。我国虽然还没有相关私募股权投资方面的具体规定，甚至公司法也没有优先股方面的规定，但我国的私募股权投资契约已呈现出与国际私募投资标准契约趋同的趋势，优先股以及可转换优先股等相关约定已经被投融资双方所接受。 事实上，我国法律并不禁止在投融资股份认购协议中对一些优先权利的设定，私募股权投资协议中大多数的有关优先权方面的条款也并不违反我国现行法律规定，只要把握好以下几个原则就可以解决我国法律与国际私募股权投资契约之间可能存在的冲突。 1、股份认购协议不违反我国法律强制性规定的原则。根据外商投资企业名录，有些行业属于外商禁止投资或限制投资的行业，如果外资进入属于禁止投资的行业或外国投资者的投资比例超出规定容许的比例，那么投融资双方签署的股份认购协议是无效的。 2、契约双方当事人意思自治及权利义务均衡的原则。投融资双方应该深入理解股份认购投资协议的每一条款，股份认购协议应该体现双赢，既要保护投资方的权利也要保护融资方的权利，反对任何一方利用某些优势谋取特别的合同优势。优先权利不该被理解为合同优势。 3、股份认购协议在权利义务方面的安排不能对抗第三方的利益。比如投融资双方在股东协议里规定优先股每年不少于一定数额的优先股利，如果没有其他条件限制，很容易演变成企业不论是否盈利或是否达到约定的盈利水平都要向投资方支付相应的优先股利，从而对抗了企业债权人的利益，导致此条款的无效。 五 、结束语 私募股权投资在我国发展迅速，据统计私募股权投资基金在中国大陆地区已投资129个案例，参与投资的机构数量达77家，整体投资规模达12973亿美元。私募股权投资基金的投资有力地推动了我国企业自主创新和产业升级，提升了企业的国际竞争力，有力推动了企业改善内部公司治理结构。 私募股权投资基金的发展与资本市场的发展直接相关。作为资本运作的一种高级形式，私募股权基金退出方式一般是出售股份获取资本利得，即所谓的“套现”。“套现”的一个主要方式是将所投资的企业运作上市。在选择投资对象时，基金更关注投资企业3至5年后的业绩能否达到上市要求，其股权结构适合在哪个资本市场上市，而不太关注是否有控股权、市场份额等。这就要求资本市场必须是多层次的，能够满足各种类型企业股权流通的需要。 发展柜台交易是促进资本市场多层次化最佳突破口，通过发展场外柜台交易，能够促进全国非上市公司和私募公司股票与股份发行，迅速增加股权投资和股份资产，从根本上解决我国直接融资比例偏低的问题，可以持久优化金融结构。此次“中国企业国际融资博览会”在天津成功举办，使我们有理由对场外柜台交易市场在天津设立抱有美好的期待PE投资协议的框架结构2009-10-7 全球品牌网 崔凯 点击评论 谈判过程是投融资各方斗智斗勇、有进有退、有攻有守的过程。谈判中首要是要建立双方认可的价值标准，切忌站在各自的要求上进行意志较量。由于投资方和融资方的出发点和利益不同,双方经常在估值和合同条款清单的谈判中产生分歧，因为解决这些分歧的技术要求高，所以不仅需要谈判技巧，有时还需要第三方顾问“穿针引线”的协助。有一点至关重要：从根本上，投资收益来自于双方“1+12”的价值创造，而不是来自于合作对象的让步。 投资谈判的关键议题包括战略定位、投资方式、企业估值、股权比例、经营管理权、承诺、保证与违约责任等内容。通常，拟上市公司在上市前引进新的投资者应不影响公司连续计算经营时间（业绩）。如不发生主营业务的重大变化，董事、高级管理人员不发生重大变化，实际控制人不发生变更等。 1.公司发展定位 虽然PE通常不介入参股企业日常经营，但资本市场对企业的定价原则有别于产业投资者的思维方式。为了更快的实现IPO，同时获得更高的估值，PE会与老股东就你上市企业的主营业务、商务模式、上市架构等事宜进行商讨，并在投资协议中进行框架性的明确。 2.投资方式； 常见的股权投资方式包括股权转让和增资扩股。股权转让实际上是实现了老股东的股权套现，企业并为获得发展所需要资金，因此多数情况下，PE入股会选择增资扩股的方式。但为了控制经营风险，PE会提出附带经营条件的或有支付方式，即所谓的“对赌方式”。在蒙牛案例中，管理层股东和投资者分别持有A类和B类股票，两类股票同股不同权，管理层持有较少的股票但却有51%的投票权。当管理层股东在2004年实现企业及盈利增长的承诺后，A类股票转换为B类股票，确保了管理层持有股权与其持有的投票权一致。通过灵活使用投资的法律形式，投资者可以建立适当的激励机制，并对自身利益进行保护。 设定或有支付方式条款时可基于的未来经营情况指标：收入总额或收入增长、税后利润总额或税后利润的增长、现金流量情况、对买方分红的情况以及投资收益的指标（投资回报率、净资产收益率）等。 除了附带经营条件的或有支付方式以外，境外投资者一般还愿意选择可转换债券，可转换优先股等形式，一方面可以在投资期间享受固定的投资回报，另一方面也在一定程度上确保了本金的安全。 3.企业价值评估； 价格是投资协议中的关键议题。具体方式方法前文已经进行了探讨，这里不再赘述。通常，私募融资的价格通常是在同类上市公司通行市盈率的基础上进行折价。这一方面是考虑到未上市公司和上市公司的规模可能还存在一定的差距，另外也是考虑到未来上市时的发行市盈率大体也会与同类上市公司的交易价格相仿，而充足的折扣才能够确保投资者有足够的收益和安全空间。 4.股权比例； 公司出让多少股份，往往取决于大股东的意愿，要综合考虑多种因素。作为控股股东往往能够持有对公司的控制权，更多的享有子公司的战略价值。对于参股拟上市企业，需要考虑的要素要更多一些。首先在未来上市后，企业必须要出让25%左右的股份作为流通股，大股东届时是否还能够拥有绝对控制权；其次这次融资距离计划的上市时间还有多久，是否在上市之前还要进行融资，如果距离上市已经很近了，通常投资者会把股份比例控制在较低的水平，3-10%，或者考虑到上市后的禁售期问题，还会把股份拆细到更低的比例；第三，要考虑到企业在私募融资后到上市前这一阶段，自身发展所需要的资金量，根据自己的需要出让相应比例的股份；第四，投资者可能会要求对重大事项有控制能力，为此希望获得更有分量的股份。 5.经营管理权； 掌握一定的控制权，尤其是对重大事项的否决权，对于保护PE的利益来说，是至关重要的。通常，PE会通过要求获得董事会席位，并修改公司章程，将其认为的重大事项列入需要董事会特别决议的事项中去，以确保投资者对企业的发展方向具有有力的掌控。再次要特别说明的是，通常PE不会对企业的日常运营进行过多的干涉，之所以要求对企业的重大事项有控制权，一方面是防止企业做出抽逃资金等违背投资协议的事情，更重要的是为了贯彻企业的长期发展战略，是企业能够始终在健康发展并且成功上市的轨道上运行。 6.承诺、保证与违约责任。 规范的合同应该是经过充分协商沟通，对相关内容进行翔实的确认。通常，高效的原则往往是“复杂的事情简单化”，但写合同却恰恰是要“简单的事情复杂化”。现实中，合作方往往都在憧憬着美好的未来， 对“承诺保证与违约责任” 最容易忽视，相关内容往往是“未尽事宜友好协商”之类的外交辞令。现实中，真正出现争端时，往往难以“友好协商”。或者是双方都力争在合同仲裁地点为己方所在地。说的直白一些：就是想在在相应情况下，利用“地利与人和”在仲裁中占到些许便宜但这已经偏离了合同的主旨。合同是一张“丑话说在前头”的约束性文本。换言之，如果大家都能够履约，合同是一份可以锁在抽屉里永远不用拿出来翻看的废纸。如果把并购与婚姻做个对比，并购协议就相当于结婚证书。通常，对于白头偕老的夫妻而言，结婚证在婚后几乎不再派什么用场一旦两人把结婚证再翻出来走向法庭，婚姻也就到了要解体的时候。同样的道理，合同只有在出了事得情况下才有用，合同的定位就是要“防患于未然”。在这方面，我们应当进行总结和反思。 违约责任是投资者和融资企业需要在协议中详细明确的事项，例如未能如期上市，上市价格低于预期，业绩没有达标等于承诺不符的事项是否属于违约，企业和投资者之间最好能够事先协商清楚，并对违约后的责任问题进行约定。盈利保证是投资者给企业带上的一个紧箍咒，没有这个紧箍咒，企业宏大的发展目标和上市计划很可能会流于空谈，投资者也无法得到相应的回报。有一些融资企业最终能够和投资者达成奖励条款，在企业业绩达到一定程度，或上市后投资者的回报超过一定比例，投资者会给予企业家现金奖励，或者象蒙牛案例中那样，通过股权安排制定较为复杂的激励机制。Investment Term Sheet样本 佚名“Term Sheet”是创业者向VC融资中最关键的一个里程碑，记住：VC投资是要有条件的，你找VC谈融资，绝对不仅仅只是谈钱，会牵涉到业务、财务、团队、股权的方方面面。虽然Term Sheet并不具有法律效力，但是它却描述了这次融资中的主要条款，一旦你和VC都在Term Sheet上签了字，这差不多等于你的融资有80%，甚至更高的胜算只要你在尽职调查中不出什么大问题。以下是一份原汁原味的Term Sheet，敬请品尝。甲方 （你的公司）和乙方 （VC）Investment Term Sheet（投资意向书）2009年01月01日被投公司简况XXXX公司 (以下简称“甲方”或者“公司”) 是总部注册在开曼群岛的有限责任公司，该公司直接或者间接的通过其在中国各地的子公司和关联企业，经营在线教育开发、外包和其他相关业务。总公司、子公司和关联企业的控股关系详细说明见附录一。公司结构甲方除了拥有在附录一中所示的中国的公司股权外，没有拥有任何其他实体的股权或者债权凭证，也没有通过代理控制任何其他实体，也没有和其他实体有代持或其他法律形式的股权关系。现有股东目前甲方的股东组成如下表所示：股东名单 股权类型 股份 股份比例黄马克CEO 普通股 5,000,000 50%刘比尔CTO 普通股 3,000,000 30%周赖利COO 普通股 2,000,000 20%-合计： 10,000,000 100%投资人投资金额 某某VC（乙方）将作为本轮投资的领投方（lead investor）将投资： 美金150万跟随投资方经甲方和乙方同意，将投资： 美金100万-投资总额 美金250万上述提到的所有投资人以下将统称为投资人或者A轮投资人。投资总额250万美金（“投资总额”）将用来购买甲方发行的A轮优先股股权。 本投资意向书所描述的交易，在下文中称为“投资”。投资款用途研发、购买课件 80万在线设备和平台 55万全国考试网络 45万运营资金 45万其它 25万总额 250万详细投资款用途清单请见附录二。投资估值方法公司投资前估值为美金350万元，在必要情况下，根据下文中的“投资估值调整”条款进行相应调整。本次投资将购买公司 股A轮优先股股份，每股估值0.297美金，占公司融资后总股本的41.67%。公司员工持股计划和管理层股权激励方案现在股东同意公司将发行最多1,764,706股期权（占完全稀释后公司总股本的15%）给管理团队。公司员工持股计划将在投资完成前实施。所有授予管理团队的期权和员工通过持股计划所获得的期权都必须在3年内每月按比例兑现，并按照获得期权时的公允市场价格执行。A轮投资后的股权结构A轮投资后公司（员工持股计划执行后）的股权结构如下表所示：股东名单 股权类型 股份 股份比例黄马克 普通股 5,000,000 27.63%刘比尔 普通股 3,000,000 16.58%周赖利 普通股 2,000,000 11.05%员工持股 普通股 1,764,706 8.75%A轮投资人（领投方） 优先股 5,042,017 25.00%A轮投资人（跟投方） 优先股 3,361,345 16.67%-合计： 20,168,067 100%投资估值调整公司的初始估值（A轮投资前）将根据公司业绩指标进行如下调整：A轮投资人和公司将共同指定一家国际性审计公司（简称审计公司）来对公司2010年的税后净利（NPAT）按照国际财务报告准则（IFRS）进行审计。经IFRS审计的经常性项目的税后净利（扣除非经常性项目和特殊项目）称为“2010年经审计税后净利”。如果公司“2010年经审计税后净利”低于美金150万（“2010年预测的税后净利”），公司的投资估值将按下述方法进行调整：2010年调整后的投资前估值初始投资前估值2010年经审计税后净利2010年预测的税后净利。A轮投资人在公司的股份也将根据投资估值调整进行相应的调整。投资估值调整将在出具审计报告后1个月内执行并在公司按比例给A轮投资人发新的股权凭据以后立刻正式生效。公司估值依据公司的财务预测，详见附录三。反稀释条款A轮投资人有权按比例参与公司未来所有的股票发行（或者有权获得这些有价证券或者可转股权凭证或者可兑换股票）；在没有获得A轮投资人同意的情况下，公司新发行的股价不能低于A轮投资人购买时股价。在新发行股票或者权益性工具价格低于A轮投资人的购买价格时，A轮优先股转换价格将根据棘轮条款（ratchet）进行调整。资本事件（Capital Event）“资本事件”是指一次有效上市（请见下面条款的定义）或者公司的并购出售。有效上市所谓的“有效上市”必须至少满足如下标准：1. 公司达到了国际认可的股票交易市场的基本上市要求；2. 公司上市前的估值至少达到5000万美金；3. 公司至少募集2000万美金。出售选择权（Put Option）如果公司在本轮投资结束后48个月内不能实现有效上市，A轮投资人将有权要求公司在该情况下，公司也有义务用现金回购部分或者全部的A轮投资人持有的优先股，回购的数量必须大于或等于： 1. A轮投资人按比例应获得的前一个财年经审计的税后净利部分的10倍，或者 2. 本轮投资总额加上从本轮投资完成之日起按照30%的内部收益率（IRR）实现的收益总和。拒绝上市后的出售选择权本轮投资完成后36个月内，A轮投资人指定的董事提议上市，并且公司已经满足潜在股票交易市场的要求，但是董事会却拒绝了该上市要求的情况下，A轮投资人有权要求公司在任何时候用现金赎回全部或者部分的优先股，赎回价必须高于或等于：1. 本轮投资额加上本轮完成之日起按照30%内部报酬率（IRR）实现的收益总和；2. A轮投资人按比例应获得的前一个财年经审计的税后净利部分的25倍。未履行承诺条款的出售选择权如果创始股东和公司在本轮投资完成后12个月内，没有完成下文“签署和完成交易的前提条件和交易完成后的承诺条款”中定义的投资后承诺条款，公司必须按照A轮投资人要求部分或者全部的赎回本轮发行的优先股；赎回的价格按照本金加上本轮投资完成之日起按照30%内部报酬率（IRR）实现的收益的总和。创始股东承诺所有创始股东必须共同地和分别地承诺公司将有义务履行上述出售选择权条款。转换权以及棘轮条款（Ratchet）A轮优先股股东有权在任何时候将A轮优先股转换成普通股。初始的转换率为1:1。A轮优先股的股价转换率将随着股权分拆，股息，并股，或类似交易而按比例进行调整。新股发行的价格不能低于A轮投资人的价格。在新发行股票或者权益性工具价格低于A轮投资人的购买价格时，A轮优先股转换价格将根据棘轮条款（ratchet）进行调整。清算优先权当公司出现清算，解散或者关闭等情况（简称清算）下，公司资产将按照股东股权比例进行分配。但是A轮投资人将有权在其他股东执行分配前获得优先股投资成本加上按照20%内部回报率获得的收益的总和（按照美金进行计算和支付）。在公司发生并购，并且i) 公司股东在未来并购后的公司中没有主导权；或者ii) 出售公司全部所有权等两种情况将被视为清算。在上述任何情况下，A轮优先股股东有权选择在执行并购前全部或部分的转换其优先股。如果该交易的完成不满足清算条款，A轮投资人将有权废除前述的转换。沽售权和转换权作为累积权益上述A轮投资人的出售选择权和转换A轮优先股权是并存的，而不是互斥的。公司和现有股东以及他们的继任者承诺采取必要的、恰当的或者可采取的行动（包括但不限于：通过决议，指定公共声明并填写相关申请，减少公司的注册资本等）来执行上面提到的赎回或者回购优先股。强卖权（Drag Along）创始股东和所有未来的普通股股东都强制要求同意：当公司的估值少于美金XX百万时，当多数A轮优先股东同意出售或者清算公司时，其他A轮优先股股东和普通股股东必须同意该出售或者清算计划。公司治理本轮投资完成后，董事会将保留5个席位，公司和现有股东占3个席位，A轮投资人占2个席位（投资董事）。董事会必须每季度至少召开一次。除了以下所列的“重大事项”，董事会决议必须至少获得3个董事其中至少包括1名投资董事肯定的批准才能通过。某些重大事项的批准需要得到所有董事书面肯定的批准才能通过。该条款同样应用在公司的所有子公司和其他控制的实体中。需要所有董事批准生效的“重大事项”包括但不限于如下方面：(a) 备忘录和公司章程的修订；(b) 收购、合并或者整合；出售或者转移的资产或者股东权益超过人民币XX元；转移、出售并且重购公司注册资本金或者公司股权；建立或者注资任何合资公司；清算或者破产；(c) 变更注册资本；变更股本，发行或者销售其他类股凭证，发行超过金额人民币YY元的公司债；(d) 为不是子公司或者母公司的第三方提供担保；(e) 变更或者扩展业务范围；非业务范围内的交易和任何业务范围之外的投资；(f) 分红策略和分红或其他资金派送；(g) 任何关联方交易；(h) 指定或者变更审计机构；变更会计法则和流程；(i) 任命高层管理人员，包括CEO，COO，CFO；(j) 批准员工持股计划；(k) 确定上市地点，时间和估值；(l) 批准公司的年度业务计划和年度预算；任何单笔支出超过人民币20万元的或者12个月内累积超过人民币100万元的预算外支出。A轮投资人的股东权利公司全体股东间通过协议保证拥有但不限于如下权利：知情权（information right）、查阅权（inspection right）、要求登记权（demand registration right）、附属登记权（piggyback registration right）、新股优先购买权（pre-emptive rights to new issuance）、优先取舍权（right of first refusal）、跟随权（tag-along right）以及创始股东的锁定周期。创始股东的股票出售是受限的（参见“创始股东售股限制”条款）。上述权限除了登记权和原始股东锁定期之外将在公司有效IPO之后失效。创始股东售股限制从本次投资完成之日起到上市后9个月内，所有创始股东的股票交易受限：即在没有得到A轮投资人的书面同意情况下，创始股东的股票（包括任何形式的期权，衍生品，抵押品或者这些股票相关的安排）都不能转让给第三方。利益冲突和披露必须完全披露创始股东或者核心人员现有的或者潜在的和公司利益的冲突，以及为了发现和避免上述冲突所采取的任何措施。核心人员核心人员是指董事会成员和公司的高层管理团队成员。核心人员中的公司雇员必须和公司签订符合A轮投资人要求的新的雇佣合同。新的雇佣合同必须包含保密条款和竞业限制条款（详细的条款有待确定）。和创始股东签订的雇佣合同必须保证创始股东在公司或者其分支机构从本轮投资结束开始全职工作至少3年。如果创始股东无法履行其雇佣合同，必须根据从本轮投资完成之日到不能履行合同之日的时间周期，按如下的比例出让其持有的截至本轮投资结束时的股份：（a） 本轮投资完成之日起到一年（含）：70%原始股份；（b） 本轮投资完成后一年到两年（含）：50%原始股份；（c） 本轮投资完成后两年到三年（含）：30%原始股份；如果有效IPO在本轮融资结束后3年内发生，那么上述要求也将自动失效。保证条款和承诺条款（Representations, Warranties and Covenants）详细的条款将由领投方的律师起草并征求多方意见。公司和现有股东必须做如下保证并在最终的法律文件中取用如下承诺条款：1. 公司已经向A轮投资人提供了所有与投资决策相关的资料和信息，并且这些信息和材料是真实的，准确的，正确的，并不误导投资人；2. 从本轮投资完成之日起，公司将拥有开展业务所必须的资产，许可和执照，这些业务包括公司现在开展的业务和A轮投资人预期的投资完成后要开展的业务；3. 关联方原来管理的合同必须无成本的转移到公司；如果合同无法转移或者仍然在转移的过程中，公司和创始股东必须做必要安排以便在不需要补偿相关方的情况下享受合同带来的收益；4. 公司和创始股东必须共同的和分别的承担任何因为没有披露的债务或者民事诉讼给A轮投资人带来的损失；5. 公司和创始股东必须赔付A轮投资人因为违背保证条款或者不服从承诺条款所造成的损失，伤害和其他债务；6. 普通股股东在没有获得董事会无异议批准情况下不能抵押或者转让其股份给第三方；7. 其他符合交易惯例的保证条款和承诺条款；A轮投资人执行尽职调查所需要的保证条款和承诺条款。保证条款和本轮投资完成后需要履行的承诺条款的有效期为本轮投资完成后3年。在此期间，创始股东必须将其在公司内的注册资本或者股份抵押给A轮投资人以保证创始股东和公司执行保证条款和承诺条款的义务。财务报告公司需要向所有投资人提交：1. 本轮投资完成后，每个月结束后的7天内，提供公司的月度关键指标和管理数据；和2. 本轮投资完成后，每季度结束后的15天内，提供季度财务报表（合并的和每个分支机构独立的）。管理和财务报表必须至少包括：符合IFRS的损溢表，资产负债表和现金流量表。每个财年结束后的3个月内，公司必须向投资人提供经双方共同选择的会计师事务所审计的年度财务报表。公司必须在每个财年开始前15天通过来年的财务预算。中途交易自投资意向书执行之日至交易完成之日止，若公司发生兼并、收购，或者公司参与到兼并、收购，或者现有股东结构发生变化，或者发生与公司正常业务无关的交易（包括融资安排），或者其他类似的计划或协议，公司应立即书面通知乙方，并与乙方确认上述事项对公司的影响。交易费用各方各自承担因谈判，文件起草和交易达成所产生的费用和支出。公司将负责承担审计，法律和其他专业服务费用以及由领头方产生的合理费用，该费用的上限为美金7万元。保密创始股东和公司必须严格对本意向书涉及的投资人及其委托人信息进行保密。如果创始股东或公司需要将交易相关信息披露给第三方（包括媒体），必须事先获得乙方的书面同意。投资协议签署和完成交易的前提条件和交易完成后的承诺条款1. 签署条件 签署最终确定的法律文件的前提条件包括但不限于： A轮投资人投资决策委员会的批准； 公司的核心员工和核心人员已经开始执行包含保密条款和竞业限制的新雇佣合同； 法律文件已经谈判完成；并且 任何A轮投资人在尽职调查期间提出的其他条件得以满足。2. 注资完成条件资金注入的条件包括但不限于： 法律文件的签署，公司相关的股东大会和董事会决议的通过； 公司和A轮投资人的律师发表符合A轮投资人要求的法律意见； 从本投资意向书签署之日起，没有出现对公司的业务，资产，运营，财务以及前景产生实质负面影响的变化； 公司及创始股东已经遵照承诺条款，并且保证条款是真实的，正确的，并在投资完成之日（含）前没有被破坏； 任何B轮投资人在尽职调查期间提出的其他条件； 其他符合交易惯例的完成条件。3. 交易完成后承诺条款 公司及创始股东必须在一个合理的时间范围内获得所有在中华人民共和国运营业务需要的批文和证书； A轮投资人所要求的其他关键事项，包括投资人所要求完成的重组。适用法律投资交易文件中有关合资企业的部分必须适用中华人民共和国法律，其他事务适用香港特别行政区法律。所有参与方必须同意香港法院的非专属管辖。排他权乙方有90天的排他期以便和公司进行投资条款的谈判；如果乙方在排他期截至前告知公司其投资决策委员会已经批准核心交易条款，排他期必须顺延。在双方没有进一步述求下，排他期延长30天。在排他期间，公司和现有股东不能招揽，接受乙方之外的任何潜在投资人或者潜在投资人的代理方，并与之讨论，协商及形成建议书，备忘录，意向书，协议或者其他任何和公司股权债权相关的安排。在甲乙双方书面同意的情况下，排他期可以中止，也可以延长。如果公司或者现有股东破坏前述排他契约，公司必须赔偿乙方所有产生的合理费用（包括法律，尽职调查和其他费用）。有效期本投资意向书在签署后90天内有效。如果相关方无法在规定的时限内进入投资相关文件起草，并且没有获得所有参与方的同意延长，该意向书将自动失效。语言所有协议必须采用中文进行书写和制定。无约束力（Non-binding）本意向书包含的条款除了保密和排他性之外不具约束力。公司、乙方和投资人都无义务一定要进入公司股权投资相关的交易中。该义务仅在签署确定的法律文件后才生效。 签字（甲方） 签字（乙方） 日期： 日期：附录一：总公司、子公司和关联企业的控股关系详细说明（略）附录二：详细投资款用途清单（略）附录三：公司的5年财务预测（略）条款清单（Term Sheet of Equity Investment）样本 佚名Term Sheet of Equity Investment Z投资基金 ABC公司第一轮融资出售可转换优先股条款清单 发行方: ABC公司或其海外注册的母公司 投资额: 二百万美元以内。如果高于此金额，需经双方同意。 购股方：Z基金或XYZ投资公司管理的其他基金 投资方式：以二百万美元购买A系列可转换优先股 第一轮可转换优先股条款 股票形式：A系列可转换优先股可以1:1的比率按原购买价转换为普通股。原购买价为充分稀释后投资后作价八百万美元，其中包括二百万的融资款。 预计交易达成日期：预计投资达成时间为2005年11月底 股息：A系列优先股的持有者将获得季度股息，按以下两种分成计算方法金额较高的一种计算：(1) 年利率为8的非累积的股息，(2) 相当于转换后的比例与普通股有同样的分红额。 清算优先权：在公司清盘、解散、合并、被收购、出售控股股权、以及出售主要部分或全部资产时，A系列优先股的持有者有权获得原价加上8的复利的金额。剩余资产由普通股股东与优先股股东按相当于转换后的比例进行分配，但A系列优先股的持有者最多获得三倍于原始投资的金额。如果A系列优先股的持有者已经获得三倍于原始投资的金额，剩余的资产将由普通股股东按比例分配。 转换办法：A系列优先股的持有者有权选择在任何时间将所持的优先股转换成普通股，转换比率是1:1，但要按下一条款进行调整。转换时公司必须付清所有应付的分红，转换时如果有不足一股的零头，公司当以等值的现金支付给投资者。 自动转换：在公司上市公开发行股票时，A系列优先股按当时适用的转换价格自动转换成普通股股票，前提是新股发行值不低于1000万美元（扣除承销费和上市费用之前）（有效的IPO）。 反稀释条款：如果新发行的股权的价格低于A系列优先股（董事会同意的用于员工期权计划的股权和其他用于特殊目的的获免股权除外），A系列优先股的股价需按平摊加权平均法做相应调整。A系列优先股在拆股、股票分红、并股、或者以低于转换价格增发新股，以及其他资产重组的情况下也要按比例获得调整。 回购保证：A系列优先股的持有者有权选择在A系列优先股发行后五年后任何时间要求公司回购其股权。回购价格股票本金加上15的溢价，以及到期的和尚未支付的固定分红。在以下情况下A系列优先股的持有者有权选择强迫回购执行。 董事会和投票权：公司的董事会有5人组成，其中一个席位保留给A系列优先股的持有者。A系列优先股的持有者具有与普通股持有者相同的投票权。在下列情况下A系列优先股的持有者有权指派董事会的多数席位： 任何单个季度的帐面损失大于或等于25万美元； 合并报表的净资产低于250万美元； 达到回购条件但回购人无法实施回购； 连续两年无法支付股息。 创业者辞职； 创业者聘期因故终止； 创业者死亡或无行为能力。 投资方因上述原因拥有的权利于企业公开上市或合并时终止。 保护条款：以下事项需有A系列优先股的持有者三分之二以上的赞同票方能通过，包括但不限于： 改变A系列优先股的权益； 增加或减少A系列优先股的股数； 增发可转换债券、优先股或普通股，或者重新分级股票； 公司回购普通股（不包括公司向服务供应商回购奖励性股票）； 公司章程的修改； 导致公司债务超过50万美元的事由； 超过50万美元的一次性资本支出； 公司购并、重组、控股权变化，和出售公司大部分或全部资产； 董事会席位数变化； 分红计划； 公司管理层工资福利的重大变化； 新的员工股票期权计划； 公司与第三方签订限制分红或股票回购的协议； 向优先股股东以外的证券持有人分配股息或红利； 公司购入与主营业务无关的资产或进入非主营业务经营领域； 公司出售子公司的股权。 优先购股权：A系列优先股持有者有权与其他股东一样按比例优先受让任一股东欲出让的股权和购买公司以后增发的股票（员工期权计划除外）。 一般性条款 购买协议：本次投资交易的进行必须先满足交易达成的前提条件（见后），并经ABC公司的董事会和XYZ投资公司的投资委员会同意有关投资合同条款内容。 股东协议：企业的所有股东将签订一份协议，这份协议应包括： 首先是公司，其次是各股东按照股份比例，有权优先认购受让其他股东出让的股权（特需的股权转让除外）； 对外出让股权须按比例共同出售，除非股票持有人放弃此权利； 股东按照前述方法选举董事会董事； 公司将设立股票期权计划，经董事会认可，并由公司的CEO管理。 前三条在股票公开上市时自动取消。 雇员协议：企业的每位创办人兼管理人股东及企业的主要雇员应与企业签订不竞争协议,并保证在其任职期间及离职后两年内不得从事与本企业有竞争的行业。 投资前提条件：投资交易的达成必须满足以下前提条件： 投资人认可下列法律文件，包括股权购买协议、股东协议和修改后的公司章程； 完成尽职调查并对调查结果满意； 投资人决策委员会的审批； 通过有关的政府审批程序； 不与其他交易相冲突； 没有对公司有负面影响的事由变化和业务进展； 公司在境外重新注册。 信息披露和保证: 企业保证提供以下材料，包括但不限于工商登记注册文件、生产销售资格或许可、财务报表、重大合同协议、生产使用许可、未了结诉讼、产品责任和质量保证、知识产权、或然债务、债务结构、环保要求等合法性证明，企业保证本条款清单与现有合同协议及公司章程不冲突、没有隐瞒债务、及时披露企业实质性的业务或资产变动。 知情权：A系列优先股股东或其委