政法与行政诉讼法(多项选择题).doc

切题工程”经典试题及答案之行政法与行政诉讼法（多项选择题）二、多项选择题（每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分包括第130题，共30题；每题2分，共60分。） 1、以下选项哪些不符合行政机关公务员处分条例的规定？ A、被人民法院判处缓刑的公务员可以保留公职一年 B、负有领导责任的公务员违反议事规则，个人或者少数人决定重大事项，或者改变集体作出的重大决定的属于违反政治纪律的行为 C、对公务员的处分期最长不得超过48个月 D、对包养情人的公务员一律给予撤职或者开除处分 【答案】AB 【解析】A违反行政机关公务员处分条例第17条规定：“行政机关公务员依法被判处刑罚的，给予开除处分”。B错误，行政机关公务员处分条例第19条规定：“负有领导责任的公务员违反议事规则，个人或者少数人决定重大事项，或者改变集体作出的重大决定的“属于违反组织纪律的行为而非政治纪律的行为。C正确符合行政机关公务员处分条例第10条第3款的规定。D选项正确符合行政机关公务员处分条例第29条第2款的规定，这是公务员处分条例中将这种严重违反社会公德的行为提升为违纪行为的最富特色的规定。 2、关于公务员与所在国家机关之间争议的解决途径，下列选项中做法不正确的是? A、万某，系某市工商局在编公务员，因2006年度考核不称职被降职使用，决定申请人事争议仲裁 B、齐某，系某市食品药品监督管理局干部，因为不服食药局不予批准提前退休的决定，向上一级食药局提出复核 C、房某，系某县质检局检疫检验技术人员，认为质检局未能按照聘用合同约定提高工资，决定向同级公务员主管部门提出申诉 D、秦某，系某市公安局打字员，因被公安局解聘，决定向该市公安局申请复核 【答案】ABCD 【解析】A选项错误，人事争议仲裁适用于聘用制公务员，万某，系某市工商局在编公务员不适用人事争议仲裁。 B选项，公务员法第90条规定：公务员对涉及本人的下列人事处理不服的，可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核；对复核结果不服的，可以自接到复核决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉；也可以不经复核，自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉：（一）处分；（二）辞退或者取消录用；（三）降职；（四）定期考核定为不称职；（五）免职；（六）申请辞职、提前退休未予批准；（七）未按规定确定或者扣减工资、福利、保险待遇；（八）法律、法规规定可以申诉的其他情形。对省级以下机关作出的申诉处理决定不服的，可以向作出处理决定的上一级机关提出再申诉。 C选项人事争议仲裁适用于聘用制公务员，房某，系某市工商局在编公务员不适用人事争议仲裁。而应适用申请复核（向原机关）和申诉（向上级机关）。 D选项的打字员属于辅助性岗位，恰恰是适用聘用制公务员，应向人事争议仲裁委员会申请仲裁的，而不是申请复核的。 3、关于行政法规，下列哪些选项是不正确的？ A、行政法规可以设定劳动教养的处罚 B、行政法规对法律设定的行政许可作出具体规定时可以增设行政许可 C、行政法规的决定程序依照国务院组织法的有关规定办理 D、行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院法制办裁决 【答案】ABD 【解析】A选项不正确，行政处罚法第9条规定：“法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。”和第10条规定：“行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。”可知A选项错误。 B选项不正确，行政许可法第14条规定：“本法第十二条所列事项，法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。”可知行政法规设立行政许可是对以法律形式设立行政许可的补充，而不是对法律设定行政许可的具体规定，因此B项错误。 C正确，当选。立法法第60条规定：“行政法规的决定程序依照中华人民共和国国务院组织法的有关规定办理。”可知C项正确。 D选项不正确！立法法第85条规定：“法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。”D选项错在不能由国务院法制办裁决，而是由国务院裁决。 4、以下关于我国立法文件的表述哪些是正确的？ A、审计署有权制定部门规章 B、中央军事委员会根据宪法和法律，制定军事法规 C、淮南市人民政府有制定地方规章 D、中央军事委员会各总部、军兵种、军区、省军区可以制定军事规章 【答案】ABC 【解析】根据立法法第92条“中央军事委员会各总部、军兵种、军区，可以根据法律和中央军事委员会的军事法规、决定、命令，在其权限范围内，制定军事规章”。可见制定军事规章的主体不包括D选项中的省军区，其他选项都正确！ 5、根据行政许可法的规定，下列哪些说法是正确的？ A、某市工商行政管理局未按照法定标准收取许可费用，对其直接责任人应当给予行政处分 B、执业医师刘某死亡，卫生行政主管部门应当依法注销其医师资格 C、某直辖市公安局对某高校教师出国护照的审批不适用行政许可法 D、某烟花爆竹生产企业通过欺骗手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤销后，在两年之内不得再申请该项许可 【答案】AB 【解析】行政许可法第75条的规定，截留、挪用、私分或者变相私分实施行政许可依法收取的费用的，予以追缴；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分，所以A项正确应选。 根据行政许可法第70条第（2）项的规定，赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续，B项正确当选。 行政许可法第3条第2款的规定，有关行政机关对其他行政机关或者对直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批，才不适用本法。而本选项某直辖市公安局对某高校教师出国护照的审批不属于行政机关对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的非许可审批，属于行政许可事项，适用行政许可法调整，故而C项错误不当选。依据行政许可法第79条的规定，被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，行政机关应当依法给予行政处罚；取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在3年内不得再次申请该行政许可；构成犯罪的，依法追究刑事责任。资格禁入是三年而不是两年，所以D项错误不当选。 6、关于省级人民政府在本行政区域内停止实施行政许可的说法，以下表述正确的是？ A、该行政许可事项必须是行政法规设定的 B、该行政许可事项必须是有关经济事务的 C、决定主体必须是省、自治区、直辖市和省会市人民政府 D、必须报国务院或省级人大常委会批准 【答案】AB 【解析】参见行政许可法第21条规定：“省、自治区、直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许可，根据本行政区域经济和社会发展情况，认为通过本法第十三条所列方式能够解决的，报国务院批准后，可以在本行政区域内停止实施该行政许可。”。 7、海关法第87条规定：“海关准予从事有关业务的企业，违反本法有关规定的，由海关责令改正，可以给予警告，暂停其从事有关业务，直至撤销注册。”据此，请回答以下选项正确的是？ A、“海关责令改正”是行政处罚的一种 B、“暂停其从事有关业务”相当于责令停产停业的处罚 C、“海关准予从事有关业务”属于行政许可 D、“撤销注册”实际上是吊销许可证而非撤回许可证 【答案】BCD 【解析】根据行政处罚法第23条的规定，行政机关在作出行政处罚的同时，应当责令当事人改正或限期改正违法行为，故而“海关责令改正”不是行政处罚。A选项不正确。B选项正确符合行政处罚种类的法理。C选项正确，符合行政许可法第2、3条及其延伸理解。D选项正确，符合行政处罚原理。虽然用了撤销两字，但实为吊销，因为在颁发许可证（注册）环节上企业没有违法，而是因为事后的严重违法，故而符合法理上规则的正确表述是吊销。 8、江某20岁，高中未毕业，辍学后无正当职业，经常跑到原学校玩。某日，江某叫着初一的赵某与初三的张某一块去小酒店喝酒，但是由于喝的过多，三人已呈现出醉态。酒后江某三人又去某网吧上网打游戏，因为钱的问题，与店主发生争吵。江某气急之下，和张某、赵某一起将店主打了一顿，导致其鼻梁塌陷；并将店内的三台电脑砸坏，价值5600元。店主遂到当地派出所报案。派出所根据治安管理处罚法第91条，以自己的名义，对江某三人分别处以200元罚款，并要求赔偿娱乐场所店主的财产损失及其医疗费；另外作出拘留江某15日、拘留张某10日、拘留赵某7日的行政处罚决定。江某不服，认为自己当时喝醉了，应当从轻处罚；而赵某不满14岁、张某已满14岁不满18岁，也分别要求派出所从轻处罚。则下列说法中正确的是？ A、派出所的行为是违法的，既不能以自己名义对江某等三人处以罚款，也不能对其拘留 B、江某酒后闹事，并不属于法定的从轻处罚的情节，对其请求不予支持 C、赵某未满14岁，不予处罚 D、张某已满14岁未满18岁，应当从轻或减轻处罚 【答案】BCD 【解析】A选项错误，根据治安管理处罚法第91条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定”，派出所的罚款是可以以自己的名义实施的，但拘留不可以，故而A选项错误不当选！B选项正确，符合治安管理处罚法第15条“醉酒的人违反治安管理的，应当给予处罚”的规定。C、D正确，符合治安管理处罚法第12条，“已满十四周岁不满十八周岁的人违反治安管理的，从轻或者减轻处罚；不满十四周岁的人违反治安管理的，不予处罚，但是应当责令其监护人严加管教。”的规定。 9、关于行政处罚和行政许可行为，下列哪些说法是不正确的？ A、行政处罚法和行政许可法都规定了设定机关应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价 B、法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可依授权行使行政处罚权和行政许可权 C、行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织 D、行政许处罚与许可机关依法举行听证的，应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定，即都确立了案卷排他原则 【答案】ACD 【解析】B是唯一正确的。错在行政处罚未规定处罚的评价机制。错在行政许可的委托只能委托给其他行政机关，不能委托给事业组织。错在行政处罚法未规定案卷排他原则。 10、以下哪些作法不符合政府信息公开条例的规定？ A、某市环保局通过零点调查公司向前来查询环保数据的企业收取每次100元的信息费 B、公民有权要求对关涉及自身不准确政府信息记录予以更正 C、如公民知情权被侵犯不得申请行政复议、提起行政诉讼 D、扶贫、教育、医疗、社会保障、促进就业等方面的政策、措施及其实施情况属于主动公开范围的政府信息 【答案】AC 【解析】政府信息公开条例第27条规定：“行政机关依申请提供政府信息，除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外，不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。行政机关收取检索、复制、邮寄等成本费用的标准由国务院价格主管部门会同国务院财政部门制定。”所以C选项错误。 政府信息公开条例第25条规定：“公民、法人或者其他组织向行政机关申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的，应当出示有效身份证件或者证明文件。公民、法人或者其他组织有证据证明行政机关提供的与其自身相关的政府信息记录不准确的，有权要求该行政机关予以更正。该行政机关无权更正的，应当转送有权更正的行政机关处理，并告知申请人。”故而B选项正确。 政府信息公开条例第33条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”所以C选项正确。 政府信息公开条例第10条规定：“县级以上各级人民政府及其部门应当依照本条例第九条的规定，在各自职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容，并重点公开下列政府信息： （一）行政法规、规章和规范性文件； （二）国民经济和社会发展规划、专项规划、区域规划及相关政策； （三）国民经济和社会发展统计信息； （四）财政预算、决算报告； （五）行政事业性收费的项目、依据、标准； （六）政府集中采购项目的目录、标准及实施情况； （七）行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及申请行政许可需要提交的全部材料目录及办理情况； （八）重大建设项目的批准和实施情况； （九）扶贫、教育、医疗、社会保障、促进就业等方面的政策、措施及其实施情况； （十）突发公共事件的应急预案、预警信息及应对情况。 11、土地管理法第27条规定：“国家建立土地调查制度。县级以上人民政府土地行政主管部门会同同级有关部门进行土地调查。土地所有者或者使用者应当配合调查，并提供有关资料。”第66条第1款规定：“县级以上人民政府土地行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查。”在第67条还规定了土地行政主管部门履行监督检查职责时有权采取的措施。则下列选项中说法正确的是？ A、该法第27条规定的土地调查是行政机关获取土地信息的活动，属于行政征用 B、该法第66条第1款规定的监督检查属于行政强制措施 C、该法第27条和第66条第1款规定的土地调查和监督检查都属于行政监督检查 D、无论是第27条规定的土地调查还是第66条和经1款规定的监督检查都要遵循法定程序进行 【答案】CD 【解析】土地调查不是行政征收，监督检查也不是行政强制措施！C、D的表述正确。 12、以下关于治安管理处罚法的表述哪些是正确的： A、因扰乱体育比赛秩序被处以行政拘留处罚的可以同时责令其12个月内不得进入体育场馆观看同类比赛 B、驱使动物伤害他人的，依照殴打他人或故意伤害他人身体的规定予以处罚 C、根据治安管理处罚法第76条规定，采取的强制性教育措施就是现在的劳动教养 D、公安机关应当自受理治安案件之日起30日内办结；案情复杂的，经本机关负责人批准可以延长30日 【答案】ABC 【解析】治安管理处罚法第24条第2款规定：“因扰乱体育比赛秩序被处以拘留处罚的，可以同时责令其12个月内不得进入体育场馆观看同类比赛；违反规定进入体育场馆的，强行带离现场。”该法第75条第2款规定：“驱使动物伤害他人的，依照本法第四十三条第一款的规定处罚。”同法第76条规定：“有本法第六十七条、第六十八条、第七十条的行为，屡教不改的，可以按照国家规定采取强制性教育措施”。D错在不是经本机关负责人批准可以延长30日，而是经上一级公安机关批准！ 13、下列关于行政复议与行政诉讼承接模式的表述哪些是正确的？ A、当事人对税务机关的征纳税款的决定不服，必须先申请复议 B、当事人对税务机关作出的税务保全措施不服的，可以申请复议，也可以直接提起诉讼 C、当事人对公安机关作出的治安处罚不服的，应当先申请复议 D、当事人对治安派出所在羁押室对某公民三天不让回家的行为不服，可以直接提起行政诉讼，无须经过行政复议 【答案】ABD 【解析】A与B的根据均为税收征收管理法第88条规定：“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。 当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院起诉。 当事人对税务机关的处罚决定逾期不申请行政复议也不向人民法院起诉、又不履行的，作出处罚决定的税务机关可以采取本法第四十条规定的强制执行措施，或者申请人民法院强制执行”。 14、以下关于行政复议申请期限的表述正确的是？ A、当场作出具体行政行为的，自具体行政行为作出之日起计算 B、载明具体行政行为的法律文书直接送达的，自受送达人签收之日起计算 C、具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的，自公告规定的期限届满之日起计算 D、请求作为的，单行法有履行职责期限规定的，自履行期限届满之日起计算 【答案】ABCD 【解析】行政复议法实施条例第15条规定：“行政复议法第九条第一款规定的行政复议申请期限的计算，依照下列规定办理： （一）当场作出具体行政行为的，自具体行政行为作出之日起计算； （二）载明具体行政行为的法律文书直接送达的，自受送达人签收之日起计算； （三）载明具体行政行为的法律文书邮寄送达的，自受送达人在邮件签收单上签收之日起计算；没有邮件签收单的，自受送达人在送达回执上签名之日起计算； （四）具体行政行为依法通过公告形式告知受送达人的，自公告规定的期限届满之日起计算； （五）行政机关作出具体行政行为时未告知公民、法人或者其他组织，事后补充告知的，自该公民、法人或者其他组织收到行政机关补充告知的通知之日起计算； （六）被申请人能够证明公民、法人或者其他组织知道具体行政行为的，自证据材料证明其知道具体行政行为之日起计算。 行政机关作出具体行政行为，依法应当向有关公民、法人或者其他组织送达法律文书而未送达的，视为该公民、法人或者其他组织不知道该具体行政行为。” 15、在以下何种情况下，行政复议机关应当作出驳回申请人复议请求的决定？ A、申请人请求被申请人履行法定职责，复议机关受理后认为被申请人已经履行了相应的法定职责 B、申请人与具体行政行为之间没有利害关系 C、申请人的请求事项不属于行政复议的法定范围 D、申请人向工商局申请保护人身权的法定职责 【答案】ABCD 【解析】均符合行政复议法及其实施条例的相关规定！行政复议法实施条例第42条规定：“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：（一）申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的；（二）受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的。上级行政机关认为行政复议机关驳回行政复议申请的理由不成立的，应当责令其恢复审理。” 16、某地级市的市地方税务局与市工商行政管理局联合执法检查，市地方税务局对个体户的纳税情况进行检查，市工商行政管理局予以协助。在检查过程中，市工商行政管理局发现了赵某的超范围经营行为，独自对赵某作出了罚款1500元的行政处罚。赵某不服，欲申请行政复议，以下关于被申请人错误的表述是？ A、市地方税务局 B、省工商行政管理局 C、市人民政府 D、市地方税务局和市工商行政管理局 【答案】ACD 【解析】工商行政管理局在1999年就已改制，实行省以下垂直领导。虽然题干中交代是工商局与地方税务局联合执法，但还要看是联合了什么内容，仅仅是检查，并没有以两者的名义共同实施有法律意义上的行政行为！而工商局倒以自己的名义作出了罚款行为，其自己是被申请人。B选项作为复议机关是正确的！省以下垂直告市工商行政管理局也不能去市政府申请复议！ 17、甲市某县国土资源局以刘某非法占地建住宅为由，责令其限期拆除建筑，退还所占土地。刘某不服，申请行政复议。下列哪些说法是不正确的？ A、复议机关只能为甲市国土资源局 B、若刘某撤回复议申请，则无权再提起行政诉讼 C、刘某有权委托代理人代为参加复议 D、若复议机关维持了某县国土资源局的决定，刘某逾期不履行的，某县国土资源局可以自行强制执行 【答案】ABD 【解析】A选项不正确，虽然从2005年下半年开始的国土资源管理体制改革已经将国土资源厅（局）改为省以下垂直领导，但2007年8月1日生效的行政复议法实施条例第24条又规定对省以下垂直领导的原则上也可以向本级人民政府申请复议了虽然留了一个省级人民政府另有规定的除外的但书，但本题中未交代该省政府另有规定，故本题A选项是不正确的。 B选项错误，因为根据最高人民法院关于适用行政复议法第三十条第一款有关问题的批复（法释20035号），对于不是确认土地所有权和使用权的具体行政行为，不需要先申请行政复议后再提起行政诉讼。本题中当事人撤回行政复议可以被视为放弃行政复议，仍然有权直接提起行政诉讼。 C选项正确，因为符合行政复议法第10条第5款“申请人、第三人可以委托代理人代为参加行政复议”的规定。 D选项错误，行政复议法第33条规定“申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，或者不履行最终裁决的行政复议决定的，按照下列规定分别处理： （一）维持具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行；（二）变更具体行政行为的行政复议决定，由行政复议机关依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。D选项“若复议机关维持了某县国土资源局的决定，刘某逾期不履行的，某县国土资源局可以自行强制执行”关键看土地管理法等单行法律、法规对国土资源部门有没有专门的授权允许其自行强制拆除建筑，退还所占土地，根据相关资料和行政法原理，对国土资源主管机关是没有授权的，所以，某县国土资源局是不能自行强制执行的。 18、浙江省杭州市某药品生产企业对浙江省食品药品监督管理局作出的罚款10万元的行政处罚行为不服，向国家食品药品监督管理局申请复议。国家食品药品监督管理局将其变更为罚款8万元，该药品生产企业仍不服。以下关于被告和管辖法院的说法哪些是正确的？ A、以省食品药品监督管理局为被告在杭州市中级人民法院起诉和管辖 B、以国家食品药品监督管理局为被告在其所在地的北京市第一中级人民法院起诉和管辖 C、以国家食品药品监督管理局为被告在该药品生产企业所在的杭州市西湖区人民法院起诉和管辖 D、以国家食品药品监督管理局为被告在浙江省食品药品监督管理局所在的杭州市中级人民法院管辖 【答案】BD 【解析】依据主要是行政诉讼法第14条：中级人民法院管辖下列第一审行政案件： （一）确认发明专利权的案件、海关处理的案件； （二）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件； （三）本辖区内重大、复杂的案件。 行政诉讼法第17条：“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”以及行政诉讼法第25条。 19、某县卫生局防疫科在对“北方饺子城”进行检查后，以县卫生局的名义，认定“北方饺子城“违反食品卫生法相关规定，对其作出罚款2000元的行政处罚，该餐馆不服向市卫生局申请复议，市卫生局超过复议期限一直未作出复议决定，该餐馆欲向人民法院提起诉讼。关于本案正确的说法是？ A、以县卫生局为被告，法院审查罚款2000元行为的合法性 B、因为是复议必经式，未经复议程序，直接告市卫生局法院不予受理 C、以市卫生局为被告，法院审查罚款2000元行为的合法性 D、以市卫生局为被告，法院受理后判令市局作出复议决定 【答案】AD 【解析】因为符合行诉法解释第22条的规定，复议机关在法定期间内不作复议决定，当事人对原具体行政行为不服提起诉讼的，应当以作出原具体行政行为的行政机关为被告；当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的，应当以复议机关为被告。谁是被告也决定了诉讼标的不同，C选项即不匹配了。B不是复议必经式。 20、某市电力公司经市规划局等相关主管部门许可批准，在三个小区居民楼围绕的区域建起了一座220千伏的变电站，但由于与居民楼距离太近，对小区居民的生活产生不利影响。小区居民2000人对市规划局提起行政诉讼。人民法院经审查认为规划局的行政许可行为违法。对此法院应作何处理？ A、确认规划局的许可批准行为违法 B、撤销规划局的许可批准行为 C、责令规划局采取相应的补救措施 D、由于撤销会损害公共利益，维持规划局的许可批准行为 【答案】AC 【解析】行诉法解释第58条：“被诉具体行政行为违法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损害的，依法判决承担赔偿责任。”行政许可法第69条也有类似的规定。 21、北京海淀某高校学生会主席章某拟在2005年5月7组织500名学生举行反对日本“入常”的游行，章某于4月25日向海淀分局递交了组织上述游行的申请。海淀分局于4月28日书面答复章某不同意举行该游行。根据集会游行示威法第13条规定，对不予许可游行的决定不服可以公安机关所属政府申请复议。章某于4月30日向海淀区人民政府申请复议。如果海淀区政府维持海淀分局的不予许可的决定，以下关于章某选择救济途径不正确的是？ A、可以海淀分局为被告，向海淀区法院起诉，因为复议机关维持了原行政行为 B、可以再向北京市人民政府申请复议 C、不能提起行政诉讼，因为该行政行为涉及的是政治权利 D、可以提起行政诉讼，因为是对不予许可行为不服 【答案】ABD 【解析】行政诉讼法第11条1款第8项“认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。”说明只有侵犯人身权或财产权才是受案范围，此题的行政行为侵犯的是政治权利而又缺乏单行法的明确规定，所以不可诉。 B是再复议，从复议条例时代的有可能两级复议，到修改复议条例，制定行政复议法时已完全变为一级复议（原海关法中关税的两级复议也已修改，省部的行为自己复议是例外），再向北京市人民政府申请复议已成为不可能。C与A、D是矛盾的，C正确，A与D即错误。目前还是没有突破政治权利可诉的藩篱！虽然行政许可法规定，对不予许可行为不服可以提起行政诉讼，但此处的行为涉及的是政治权利得按照行政诉讼法的规定执行。注意本案中对县（区）级公安机关不予许可游行示威决定不服，不能到市公安局申请复议，只能到县（区）政府申请复议。 22、行政诉讼中，作为原告的法人或者其他组织的法定代表人被行政机关变更或撤换，使得参加诉讼的法定代表人也要更换。对此，下列表述哪些是正确的? A、新的法定代表人不能继续参加诉讼 B、新的法定代表人应向人民法院提交其身份证明书，继续参加诉讼 C、已进行的诉讼活动对继续参加诉讼的法定代表人具有约束力 D、已进行的诉讼活动对继续参加诉讼的法定代表人不具有约束力 E、新的法定代表人无权代表原企业提出撤诉申请 【答案】BCE 【解析】新法定代表人一定可以继续参加诉讼，所以，A错误。已进行的诉讼活动对继续参加诉讼的变更后的新法定代表人具有约束力，在向人民法院提交其身份证明书后，继续参加诉讼也是正确的。故B、C正确。C正确所以D错误。本题中的关键问题是E。如果说已进行的诉讼活动对继续参加诉讼的法定代表人具有约束力的话，那新的法定代表人否定前任法定代表人诉权的行使是不是就法律依据不足了？据此，最高法院（1998）法行字第14号对山西省高院的答复中：“在企业法定代表人被行政机关变更或撤换的情况下，原企业法定代表人有权提起行政诉讼，新的法定代表人提出撤诉申请，缺乏法律依据”。这里有两点值得关注：其一，原企业的法定代表人是行政机关变更或撤换的情况下，这里的行政机关不一定是被告。其二，新的法定代表人无权提出撤诉申请的前提是具体行政行为无任何变化的情况下，如果被告改变具体行政行为，原告满意而申请撤诉，应当是不被禁止的。 23、1995年田某向原国家专利局申请A发明专利，次年4月与胡某签订关于创办B厂协议书。在田某不知情的情况下，1998年4月20日某区工商局根据胡某的申请向胡某颁发了B厂企业法人营业执照，胡某为法定代表人。1999年5月11日，某区工商局根据B厂的申请注销了该厂的登记。2000年10月20日田某向某区工商局了解B厂情况，同年11月2日该局告知该厂登记、注销情况。2003年7月31日国家专利行政部门授予田某A专利权并予以公告。2004年8月10日，田某以某区工商局向胡某颁发企业法人营业执照行为侵犯其专利权为由向法院提起诉讼。下列哪些说法是不正确的？ A、田某的专利权保护期自2004年7月31日开始起算 B、田某起诉期限自2000年10月20日开始起算 C、如果专利法对起诉期限有特别规定时，田某提起诉讼的起诉期限应从其规定 D、对田某的起诉，法院不予受理 【答案】ABC 【解析】 田某的专利权保护期应当自1995年田某向原国家专利局申请A发明专利之日起算，这一内容在我国专利法第42条中有所体现，该保护期符合国际惯例。所以，A选项错误。 本案中，田某起诉的标的是区工商局向胡某颁发企业法人营业执照行为，该行为发生在1998年4月20日，由于田某当时不知道该行为内容，所以，根据行诉法解释第42条，起诉期限应当从知道或者应当知道行为内容之日起算三个月，即2000年11月2日工商局向其告知该厂登记、注销情况之日起计算，不是自2000年10月20日田某开始向某区工商局了解B厂情况之日起计算。但本题又应适用最高院规定的最长保护期，不知道内容的从行政行为作出之日起计算五年内均可起诉。本案中作为诉讼标的行为作出于1998年4月20日，应至2003年4月20日，田某于2004年8月10日才去起诉。故而B选项错误。 关于C选项，根据行政诉讼法第39条，法律可以对该条规定的直接起诉的起诉期限计算规则作特别规定。专利法作为法律，当然可以对该条规定的直接起诉的起诉期限作特别规定，但是，本案田某告的是工商局的登记及其行为为什么要受制于专利法的起诉期限的特别规定？所以，C选项错误当选。本案中田某的起诉期限受制于行诉法解释第42条的规定最长保护期是最高人民法院基于保护原告合法权益而作的变通规定。 支持D选项正确的理由有三： （1）田某不具有原告资格。根据行诉法解释第12条，与具体行政行为具有法律上利害关系的人才具有原告资格。工商局颁发企业营业执照与田某的专利权受侵害之间不存在因果关系和任何必然的联系，从田某的诉求看，田某与工商局颁发企业营业执照行为没有法律上利害关系，不具有原告资格。据此，根据行诉法解释第44条第1款第2项，对田某的起诉，法院不予受理。故只有D选项正确当选。 （2）起诉时超过了诉讼时效（见对B项的阐释）。 （3）工商局向胡某颁发了B厂企业法人营业执照时，田某还未取得该项专利权、该项权利还不具有现实性。 24、以下关于人民法院调取证据的质证的说法哪些是正确的 A、人民法院依申请调取的证据，由申请调取证据的当事人在庭审中出示并由对方当事人质证 B、人民法院依申请调取的证据，由法庭出示无需质证即可作为裁判的依据 C、人民法院依职权调取的证据，由法庭出示并可就调取该证据的情况进行说明，听取当事人的意见 D、人民法院依职权调取的证据，由被告出示无需原告质证即可作为裁判的依据 【答案】AC 【解析】行诉证据规定第38条的规定，当事人申请人民法院调取的证据，由申请调取证据的当事人在庭审中出示，并由当事人质证。人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情况进行说明，听取当事人意见。 25、县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟，执法人员表明了自己的身份，并制作了现场笔录。因刘某拒绝签名，随行电视台记者张某作为见证人在笔录上签名，该局当场制作行政处罚决定书，没收15条外国香烟。刘某不服该决定，提起行政诉讼。诉讼中，县烟草专卖局向法院提交了现场笔录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。下列哪些选项是正确的？ A、现场录像应当提供原始载体 B、张某提供的书面证言经其签字后，即可作为证人证言使用 C、现场笔录必须有执法人员和刘某的签名 D、法院收到县烟草专卖局提供的证据应当出具收据，由经办人员签名或盖章 【答案】AD 【解析】行诉证据规定第12条规定：“根据行政诉讼法第三十一条第一款第（三）项的规定，当事人向人民法院提供计算机数据或者录音、录像等视听资料的，应当符合下列要求： （一）提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件； （二）注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等； （三）声音资料应当附有该声音内容的文字记录。”可知A选项正确。 行诉证据规定第41条规定：“凡是知道案件事实的人，都有出庭作证的义务。有下列情形之一的，经人民法院准许，当事人可以提交书面证言： （一）当事人在行政程序或者庭前证据交换中对证人证言无异议的； （二）证人因年迈体弱或者行动不便无法出庭的； （三）证人因路途遥远、交通不便无法出庭的； （四）证人因自然灾害等不可抗力或者其他意外事件无法出庭的； （五）证人因其他特殊原因确实无法出庭的。”可知B选项不正确，张某应出庭作证。 行诉证据规定第15条规定：“根据行政诉讼法第三十一条第一款第（七）项的规定，被告向人民法院提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的，从其规定。”可知选C项不正确。 行诉证据规定第20条规定：“人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间，由经办人员签名或者盖章。”可知D选项正确。 注意本案张某的两次签字！ 26、王某系某重点中学高三学生，学习成绩优异且高考志愿报了北大，在2007年6月1日因乘公交车与他人发生口角将他人打成轻微伤，被公安机关处以拘留10天的治安处罚。王某不服处罚决定，直接向当地人民法院提起诉讼。下列哪些情况下，可以暂停对拘留处罚的执行？ A、王某向受诉人民法院申请停止执行。 B、被告公安机关认为需要停止执行。 C、上级检察机关认为需要停止执行。 D、王某申请停止执行后，受诉人民法院认为该项处罚会给即将参加高考的王某造成难以弥补的损失，并且停止执行不会损害公共利益，裁定停止执行。 【答案】BD 【解析】C检察机关无权在诉中干预行政诉讼！D项扣住该项处罚的执行会给即将参加高考的王某造成难以弥补的损失（执行就参加不了高考了），并且停止执行不会损害公共利益的法定条件。A仅有王某的申请，不能停止执行。 27、某县级市建委颁发建设规划许可证给大地房地产公司，许可其开发一商业楼盘，10住户认为南面建筑与其楼间距过近而侵害了他们的采光权，10住户以市建委为被告向市法院提起行政诉讼，市法院受理后以原告不适格为由裁定驳回起诉，原告不服，上诉到市中级人民法院，市中级法院维持了一审裁定。这10住户申请省高院再审，省高院认为10住户具有原告资格，请问应当如何处理该案？ A、撤销一审市法院的裁定 B、撤销市中级法院的裁定 C、指令一审法院审理 D、指令市中级法院受理 【答案】ABC 【解析】法律根据是行诉法解释第68条，第二审人民法院经审理认为原审人民法院不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误，且起诉符合法定条件的，应当裁定撤销原审人民法院的裁定，指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。本案本属于行政诉讼受案范围，一审法院驳回起诉的裁定错误，二审维持，所以应选AB。一审已立案，故应选C指令一审法院继续审理。D错误，因为不是二审法院立案的问题。若一审不该受理，但已作出实体判决则适用行诉法解释第79条。 28、李某购买中巴车从事个体客运，但未办理税务登记，且一直未缴纳税款。某县国税局要求李某限期缴纳税款1500元并决定罚款1000元。后因李某逾期未缴纳税款和罚款，该国税局将李某的中巴车扣押，李某不服。下列哪些说法是不正确的？ A、对缴纳税款和罚款决定，李某应当先申请复议，再提起诉讼 B、李某对上述三行为不服申请复议，应向某县国税局的上一级国税局申请 C、对扣押行为不服，李某可以直接向法院提起诉讼 D、该国税局扣押李某中巴车的措施，可以交由县交通局采取 【答案】AD 【解析】我国在行政复议与行政诉讼的关系上，采取的是以当事人自由选择为原则，以法律、法规规定复议必经为例外。即是否先复议再诉讼，取决于单行法律、行政法规和地方性法规的规定，而规章无资格作出规定。本题涉及税收征收管理中国税局三种独立的具体行政行为：行政征收限期缴纳税款1500元、行政处罚罚款1000元、行政强制措施扣押中巴车。税收征收管理法第88条第1款规定：“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税问题上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院起诉。”可知，对税收征收管理行为的复议与诉讼关系可以分为两种情况：对纳税争议采用复议必经规则，而对非纳税争议则采取当事人自由选择规则。而何谓纳税争议，税收征收管理法实施细则第100条的规定：“税收征管法第八十八条规定的纳税争议，是指纳税人、扣缴义务人、纳税担保人对税务机关确定纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税及退税、腿用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点以及税款征收方式等具体行政行为有异议而发生的争议。”本案中，李某对县国税局的罚款和扣押行为不服，均属于非纳税争议，不受复议必经规则的制约。所以，A选项的表述错误的，而C选项的说法是正确的不当选。 行政复议法第12条第2款规定：“对海关、金融、国税、外汇管理实垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。”而本题中国家税务局实行垂直领导，对县国税局的纳税决定、罚款处罚和扣押行为三行为申请复议，李某应当向县国税局的上一级地市级国税局申请复议。在此，所确定的是复议机关，与是否要遵守复议前