第四章合同法律制度.ppt

第四章合同法律制度,4.1合同法概述4.2合同的订立4.3合同的效力4.4合同的履行4.5合同的担保4.6合同的变更与转让4.7合同的解除与终止4.8违约责任,1999年10月1日起施行,第一节合同与合同法概述一、合同法的适用范围1平等主体之间有关民事权利义务关系的设立、变更、终止的协议均在合同法的调整范围。2婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法的调整。二、合同的相对性主体上的相对性内容上的相对性责任的相对性,练习题,下列各项合同中，不属于合同法调整的是（）。A.买卖合同B.借款合同C.培训合同D.监护合同,D,第二节合同的订立一、合同的订立程序(要约-承诺),合同的订立程序A向B买设备，A向B发传真，说明型号等等，但没有价格，让B报价。此传真主要内容不完全(缺数量和价款）。B收到传真后填了报价100万元又把传真发给A，内容完全了，B发的传真叫“要约”。A收到传真后觉得价格太高了，A又把价格改成10万元，发给了B，此时已经修改的要约的实质内容，原要约失效，新发的传真为“新要约”，如果B对此新要约“承诺”，合同成立。,1要约和要约邀请的区别,不属于要约邀请的是：A寄送的价目表B拍卖公告C招股说明书D悬赏广告D要约既可买方向卖方发，也可卖方向买方发。不要以人来判断。要以内容来判断。,2要约的生效、撤回、撤销和失效P333（1）生效：要约“到达”受要约人时生效（2）撤回：要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约（3）撤销在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但下列情形要约不得撤销：（4）失效,要约,不得撤销要约的情形：要约人确定了承诺期限；要约人以其他形式明示要约不得撤销；（明确表示：我等待你的答复之类）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。例：下列属于不得撤销要约的情形有：A要约已经到达受要约人B要约人确定了承诺期限C要约人明示要约不可撤销D受要约人已对要约作出承诺,BCD,【例题单选题】2011年4月30日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一”期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5月8日才阅读乙的短信，后于9日回复乙“短信收到”。根据合同法律制度的规定，甲乙之间买卖合同的成立时间是（）。A2011年4月30日B2011年5月3日C2011年5月8日D2011年5月9日【答案】B,【例题单选题】甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙企业于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电话告知乙收到承诺。根据合同法律制度的规定，该承诺的生效时间是（）。A5月1日B5月8日C5月9日D5月10日【答案】B,【例题多选题】甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。根据合同法律制度的规定，在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据有（）。A乙公司在要约中确定了承诺期限B尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作C乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知,ACD考虑B时不要考虑C，若考虑上C那B也是对的，实际上B告诉你的是未确定承诺期限，即你没有理由相信不可撤销，不考虑C的话，你没有理由相信不可撤销。选项题是互相独立的。,【例题单选题】甲公司于6月10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于6月15日前答复。6月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6月14日到达乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替。根据合同法律制度的规定，甲公司的要约失效的时间为（）A6月12日B6月13日C6月14日D6月15日【答案】B,3承诺承诺期限P333（1）要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。（2）要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。,【例题单选题】陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出；5月11日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。根据合同法律制度的规定，该承诺期限的起算日为（）。A5月8日B5月9日C5月11日D5月15日,【答案】B,4承诺的迟延与迟到P333,承诺,例：甲于8月7日以信件方式(当日邮戳)向乙发出要约，并言明可在10日内答复。信件内未载明日期。乙于8月9日收到该信件并于8月18日向甲发出通知承诺。甲未做表示。A乙的通知为有效承诺，因其未过承诺期限B乙的通知为有效承诺，因甲未做任何表示C乙的通知为新要约，但甲不做表示，视为承诺，故合同成立D乙的通知为新要约，甲不做表示，故合同未成立D,5承诺内容（1）受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。（2）受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。由于“承诺生效时合同成立”，因此，承诺可以撤回、但不能撤销。,二、合同成立的时间与地点1合同成立的时间合同当事人约定采用书面形式订立合同，双方签字或盖章时合同成立。未同时进行的，最后一方当时人签字或盖章时合同成立。合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，或当事人未采用书面形式订立合同的，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。,AB签订100万元的合同，以合同书的形式，未签字盖章前，A发货，B付款，或未付款，但表示接受货物已验收入库，合同是否成立？以合同书形式订立的合同，应该是签字盖章起合同成立。但合同法同时规定：承诺生效时合同就成立。B既然付款或验收入库视为以行为方式承诺，合同成立。,链接：当事人约定以交付定金(成约定金)作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同成立或者生效。A与B签订100万元买卖合同(主)，双方约定B支付A定金10万元，定金合同(从)，并以支付定金为主合同生效的条件，B未支付定金，A就向B发货了，而B也接受了货物，该买卖合同是否成立？成立，主合同已经处于实际履行状态。,例：下列各项中，属于合同成立的有：多A甲向乙发出要约，乙作出承诺，该承诺除对履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致。B甲、乙约定以书面形式签订合同，但在签订书面合同之前甲已履行主要义务，乙接受了履行C甲、乙采用书面形式订立一合同，但在双方签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了D甲于5月10日向乙发出要约，要约规定承诺期限截止至5月20日，乙于5月26日发出承诺信函，该信函5月30日到达甲。BCA实质性变更，地点：北京-莫斯科,【例题单选题】甲、乙两公司拟签订一份书面买卖合同，甲公司签字盖章后尚未将书面合同邮寄给乙公司时，即接到乙公司按照合同约定发来的货物，甲公司经清点后将该批货物入库。次日将签字盖章后的书面合同发给乙公司。乙公司收到后，即在合同上签字盖章。根据合同法律制度的规定，该买卖合同的成立时间是（）。A甲公司签字盖章时B乙公司签字盖章时C甲公司接受乙公司发来的货物时D甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时【答案】C,2合同成立的地点采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，最后签字或者盖章的地点为合同签订地。,【例题单选题】张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。根据合同法律制度的规定，关于该合同签订地，下列各项中，正确的是（）。A甲地B乙地C丙地D丁地,【答案】C,三、合同形式和内容,四、格式条款为重复使用预先由一方拟定，未与对方协商的条款。比如保险合同，都是保险公司事先订立好的，你只要同意即可。,1格式条款具有合同法规定的合同无效（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、以合法形式掩盖非法目的等）；2提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主要权利的，该格式条款无效3对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款与非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款”,例：某公司在劳动合同中写到：因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，公司不承担赔偿责任。该条款无效。对例：存包时贴着：包内东西无论价值多少，如有遗失本商场一律赔偿5元。(保管责任)例：本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险。,例：A借给B3万元，B还钱2万，A写条给B：B还欠款2万元。拿着条去法院说B欠5万元。有两种以上解释，Bhuan欠款Bhai欠款以不利于A的解释为准。例：对合同格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释，对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。对。,四、免责条款,免责条款无效的情形（造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的），该条款无效.,五、缔约过失责任,信赖利益的损失,指一方实施某种行为后，足以使另一方对其产生信赖（如相信其会订立合同），并因此而支付了一定的费用，后因对方违反诚信原则使该费用不能得到补偿。信赖利益的损失也是构成缔约过失责任的一个重要的条件。只有相对人遭受了信赖利益的损失，缔约过失责任才可能成立，如果没有实际损害且必须是信赖利益的损害，则谈不上缔约过失责任的承担。侵权责任所遭受的损害一般是指受害人的财产或人身损害，所造成的损害不是基于受害人对侵权人的信赖而产生的。违约责任不必以损害事实的存在为前提，不履行或不适当履行合同义务，债务人就应当承担违约责任。,信赖利益损失赔偿范围有两种不同的观点：,一种观点认为，信赖利益损失赔偿范围只能是直接损失，包括：(1)缔约费用，包括邮电、文印费用，赴订约地或察看标的物所支付的合理费用；(2)准备履约和实际履行所支付的费用，如为运送标的物或受领对方给付所支出的合理费用，信赖合同成立而购买房屋、机器设备或雇工支付的费用；,(3)因缔约过失导致合同无效、被变更或被撤销所造成的实际损失；(4)因身体受到伤害所支出的医疗费等合理费用；(5)因支出缔约费用或准备履约和实际履行支出费用所失去的利息等。另一种观点认为，信赖利益损失赔偿范围除了直接损失，而且还包括间接损失,期待利益,期待利益是当事人依合同规定而有权期望通过合同的履行而实现的权益，通常表现为当事人在合同得到正常履行时本来可以获得的利润。,甲与乙洽谈合同时知乙的技术秘密，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减，则：A甲侵犯了乙的商业秘密B甲没有侵犯乙商业秘密C甲应承担损害赔偿责任D甲不承担损害赔偿责任AC,第三节合同的效力(成立与效力不同)一、合同的生效,订立-成立-效力-履行。A与B以100万元的价格倒卖走私汽车，4月1日合同按合同成立条款成立，但它是无效的，不涉及后面的履行问题。效力待定合同无效合同可撤销合同,合同的生效时间,3、附条件、附期限的合同附生效条件的合同，自条件成就时生效附生效期限的合同，自期限届至时生效但合同签订承诺时成立但未生效。成立了的合同不一定生效生效的合同一定是成立的成立解决的是当事人之前是否存在合意生效解决的是已成立的合同有没有法律约束力,【例题单选题】甲于2月14日向乙发出签订合同的要约，乙于2月28日承诺同意，甲、乙双方在3月13日签订合同，合同中约定该合同于3月25日生效。根据合同法律制度的规定，该合同的成立时间是（）。A2月14日B2月28日C3月13日D3月25日【答案】B,二、效力待定的合同1限制民事行为能力人订立的合同（1）直接有效纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。（2）效力待定限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认；法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利。催告权中的相对人没有限制，但撤销权中的相对人必须善意。,2无权代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。（1）本人的追认权只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任（2）相对人的催告权和撤销权催告权相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认被代理人未作表示的，视为拒绝追认。撤销权合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。,判断：2000年5月8日甲作为出租人与乙订立租赁合同，约定将甲的房屋于同年7月1日租赁给乙作为办事处。同年6月10日，甲向丙购买该出租房屋，并办理了产权转让手续，甲与乙于5月8日所签租赁合同因甲对该房屋尚无处分权而无效。错5月8日时效力待定。6月10日获得处分权，合同有效。,【例题单选题】甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实，但当甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购100吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A甲的行为构成无权代理，合同效力待定B甲的行为构成无权代理，合同无效C丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权D丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在一个月内未作表示，合同有效【答案】A,3无权处分无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。无权处分是指无处分权人以自己的名义实施的民事行为，无权代理是无代理权人以被代理人的名义实施的民事行为。,三无效合同、可撤消合同1、无效合同的界定(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益(不损害国家利益的是可撤销合同)(2)恶意串通(双方)、损害国家、集体或者第三人利益(3)以合法形式掩盖非法目的(4)损害社会公共利益(5)违反法律行政法规的强制性规定,单选：甲与乙订立合同后，乙以甲有欺诈行为为由向法院提出撤销合同申请，法院依法撤销了该合同，下列正确的是：P340A自合同订立时无效B自乙提出撤销请求时起无效C自法院受理撤销请求时无效D自合同被法院撤销后无效A判断：对可撤销合同，具有撤销权的当事人如果自合同签订之日起1年内没有行使撤销权，撤销权消灭。错。,第四节合同的履行(一)合同的履行原则约定不明的处理涉及第三人的合同抗辩权代位权、撤销权,(一)约定不明的处理,1总原则可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2具体规则（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。,（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。A地甲买B地乙的位于C地的房，A甲的履行地在B，B乙的履行地AC甲的履行地在C，D乙的履行地C,AD,（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。,例：A与B签订了100万元的合同，A发货。在合同中10万元运费没有说明誰负担。总原则：协议补充，有关合同条款，交易习惯。如果都不能确定，按照具体的规定走：履行义务一方，买卖合同是双务合同，运费是由发货引起，就由A负担。例：A是北京的，B为上海的，A赠与B1元钱，但地点未商定。则在接受方上海履行，即A应将钱送给上海B处，然后机票1000元，又誰负担？履行义务一方承担，此单务合同，只是A负担。,例1：甲、乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同履行费用的负担问题约定不明确，根据合同法的规定，在下列情况下，可供甲乙双方选择的履行规则有：多A双方协议补充B按交易习惯确定C由履行义务一方负担D按合同有关条款确定ABCD总原则与具体规则,例3：X市甲厂因购买Y市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地点与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定，根据规定，下列正确的是：AX市为交货地BY市为交货地CX市为付款地DY市为付款地BD交付货币在收款方，即Y，交付木材在履行义务一方，即Y。,(二)涉及第三人的合同1、当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任。B男与C花店签订99朵红玫瑰合同，约定由C向A送花，C不向A送花或送花不符合规定，C对B承担违约责任，而不是C对A承担违约责任。因A不是主合同当事人。C向B承担责任。,2、当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任A向B买东西与B签订560万元的合同，约定由C向A发货，A向B付款。如果C不向A发货或不按规定发货，应当B向A承担违约责任。而不是C向A承担违约责任。因为C不是合同的当事人。违约的话都是债务人向债权人(当事人之间)承担违约责任，不是第三人向债权人承担责任。,例1：债权人甲与债务人乙约定由乙向丙履行债务，乙未履行，则乙应向丙承担违约责任。错乙向债权人甲承担违约责任。例2：当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务，应当向第三人承担违约责任。错债务人向债权人承担责任。,例3：甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲履行债务（还）500元，期限2年，丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任，根据规定，法院的下列判决中，符合规定的是：单A判决乙承担违约责任B判决丙承担违约责任C判决乙、丙连带承担违约责任D判决乙、丙分担违约责任A,（三）债务人提前履行债务或部分履行债务债权人可以拒绝债务人提前履行/部分履行债务，但提前履行不会损害债权人利益的除外债务人提前履行/部分履行债务，给债权人增加的费用，由债务人承担。,例2：甲乙公司签订了100万元的买卖合同，合同规定，甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物。8月中旬，甲公司把货物运送到乙公司，乙公司的下列做法中，符合规定的是：(提前履行给债权人增加的费用由债务人负担)A拒绝接收货物B不接收货物并要求对方承担违约责任(并没有违约，一般延迟履行叫违约)C接收货物并要求对方承担违约责任D接收货物并要求对方支付增加的费用AD,所谓抗辩权，又称异议权，是对抗对方的请求权或否认对方权利主张的权利。依照我国担保法的规定，抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由对抗债权人行使请求权的权利。抗辩权以法律规定的抗辩事由为依据，以对方当事人请求权的存在和有效为前提，这一权利的行使可以造成对方请求权的消灭或者使其效力延期发生。,(三)抗辩权,【例题单】甲、乙订立一份价款为10万元的图书买卖合同，约定甲先支付书款，乙2个月后交付图书。甲由于资金周转困难只交付5万元，答应余款尽快支付，但乙不同意。2个月后甲要求乙交付图书，遭乙拒绝。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的是（）。A乙对甲享有同时履行抗辩权B乙对甲享有不安抗辩权C乙有权拒绝交付全部图书D乙有权拒绝交付与5万元书款价值相当的部分图书【答案】D,【例题单选题】2010年3月8日，甲向乙借用电脑一台。3月15日，乙向甲借用名牌手表一块。5月10日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手表。根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。A乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表B乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表C乙是在行使留置权，可以暂不返还手表D乙应当返还手表【答案】D,例1：甲于2月3日向乙借用一台彩电，乙于2月6日向甲借用了一部手机，到期后，甲未向乙归还彩电，乙因此也拒绝向甲归还手机。关于乙的行为，下列错误的是：多A乙的行为属于行使同时履行抗辩权B乙的行为属于行使不安抗辩权C乙的行为属行使留置权D乙的行为属于行使后履行抗辩权ABCD都是同一合同才会有ABCD，题目为两个合同。,(四)代位权,(五)撤销权,债务人A不还B的钱100万元，次债务人C又欠A100万元，2000年1月1日到期A主动放弃对C的债权，如果B自03年1月1日起知道A主动放弃对C的债权，则自03年1月1日起1年内可行使撤销权。如果B自06年1月1日才知道A主动放弃债权，法院不予支持。,例：债务人下列行为，债权人可请求法院撤销的有：A放弃到期债权B无偿转让财产C拍卖优良资产D以明显不合理价格转让财产且受让人知情ABD,例：甲欠乙5000元久拖不还，乙告知半月不还即起诉，甲立即将家中仅有的九成新彩电以150元的价格卖给知情的丙，下列正确的：A乙可书面通知甲、丙，撤销其买卖合同B若乙2000年5月1日发现，则自2001年5月2日起不再享有撤销权C如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人D如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担,BCD,代位权与撤销权的比较,例：甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已经到期但甲公司明示放弃对丙的债权，对甲公司的行为，乙公司可以采取的措施有：A行使代位权，要求丙偿还20万元B请求法院撤销甲放弃债权的行为C乙行使权利的必要费用可向甲主张D乙应在知道或者应当知道甲放弃债权2年内行使撤销权BC本题考债的保全措施。,注意代位权和撤销权的区别，前者是债务人怠于行使到期债权；后者是消极行使了，比如放弃了债权、低价处理债权等。不选A的原因并不是因为行使代位权没有向法院请求，而是行使代位权的一个前提是债务人怠于行使其到期债权在此题中，债务人已经将其到期的债权放弃，故已无代位权的行使了，债权人享有的是撤销权,合同法规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”本案不符合代位权行使条件，A不选。第74条规定：“（第1款）因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。（第2款）撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”BC当选。第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”D不选。,四、合同的担保(一)合同担保的概述,2、担保合同无效的法律责任承担的不是担保责任是民事责任,根据借款合同条例的规定，借款适用于银行、信用社与全民所有制或集体所有制的实行独立经济核算的企业、事业单位及城乡个人，禁止非金融机构之间拆借资金。非金融机构之间经营贷款业务是违法的，因为企业之间拆借资金，扰乱了金融秩序，违反了国家金融管理法规。,例：担保合同被确认无效时，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任，下列正确的是：单A主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，债务人对主合同债权人的经济损失承担赔偿责任，担保人则不承担赔偿责任B主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。,C主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任。D主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的二分之一。C,（3）主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任(违约责任导致损害赔偿)仍应承担担保责任。例：A从B处贷款100万元，C担保，B先发放60万元，后发放40万元，B发放第一次后发现A未按约定使用借款，B可选择停止发放40万元、提前收回借款60万元、解除合同如果B选择解除合同时，如果A将60万元全部用没了时，C仍然对B承担担保责任。由C偿还60万元及相应利息及违约金。（破产、和解、重整时担保人的担保责任不变）主法律行为终止从法律行为不终止。,（4）法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。（不是效力待定合同是直接有效合同）（与个人独资与合伙一样，内部限制不得对抗善意第三人）,(四)保证（人保、以自己的全部财产保证）,4、保证责任,5、保证期间(1)保证期间的界定有明确约定，如主债务到期至3个月，从约定根本未约定，主债务履行期届满之日起6个月约定不明，说作为保证人我保证债务人还本付息为止之类。主债务履行期届满之日起2年债权人给债务人履行债务有宽限期的，自宽限期届满之次日起算(经保证人同意)。含义：在保证期间内，在一般保证中，债权人未诉讼主债务人的，保证责任可免除。在保证期间内，在连带保证中，债权人未向保证人主张权利的，保证责任可免除。,6、保证的诉讼时效(1)按照民法通则的规定应为2年。(2)含义：债权人向保证人主张权利，保证人不保证(不还钱)，引起债权人诉讼保证人的时效(3)起算时间：在连带保证中，自债权人向保证人主张权利时起算。(主中断、从不中断，中止都中止)在一般保证中，则在对债务人的判决或者裁决生效之日起算。(主中断、从中断，中止都中止),例：根据合同法律制度的规定，下列有关保证责任诉讼时效的表述，正确的是：多A一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断B一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断C连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断D连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断AD,8、保证人的追偿权,保证人追偿权又称“保证人求偿权”，是指保证人在履行保证债务后，有权请求主债务人偿还的权利。,例：A从B处贷款100万元，C为保证人，到期日05年1月1日，如果A不还且破产，B在A破产程序之前找过C，C已还钱100万元。与B没关系了。C申报债权。如果C尚未还钱，B申报债权清偿率10%，剩下90万元找C，但要在破产程序终结后6个月内提出，(因未约定期限的是主债权届満之日起6个月行使。)否则，C的保证责任可解除。B不申报，B有义务通知C，C可预先申报债权100万元，得到10万元，等B找上门来，自己再拿90万元就行了，但如果B不通知C，C可免除10万元的保证责任。只还90万元即可,订金和定金,1在现代汉语中，两者没有区别。2在法律中，两者区别明显。定金是指付款的担保，比如在买卖关系中，买方在签订合同后付给卖方部分款项，作为将来付款的担保，如果买方不履行合同，卖方可以不退还定金，如果卖方按照合同履行了供货义务，定金便折为货款，如果卖方没有按照合同履行供货义务，则应当承担双倍返还定金的责任。总而言之，定金是担保之意，也是法律中的用语。B订金是一般被视为预付款，即使认定为一种履约保证，这种保证也是单方的，它只对给付方形成约束，即给付方对收受方的保证。若收受方违约，只能退回原订金，得不到双倍返还；若给付方违约，收受方会以种种理由把订金抵作赔偿金或违约金而不予退还。,(五)定金：非订金，注意题干里的字。,3、定金罚则的适用(1)因不可抗力，意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外的第三人的过错，致使主合同不能履行时，适用定金罚则。因延期履行发生不可抗力适用定金罚则,例：A与B签订演出合同，5月1日到A地演出，怕B不来，A向B支付了8万元的定金，但因非典原因A体育馆不能演出，A可以单方解除合同(因不可抗力使合同目的不能实现)。能否适用定金罚则。不能。A可以要回定金。A与B签订100万元，4月1日交货，同时A向B交10万元的定金。A与C签运输合同，C原因(过错，司机睡着了)致使A不能交货，适用定金罚则的。A不能要回定金。,(2)在延迟履行或者有其他违约行为时，并不能当然适用定金罚则，只有因当事人一方延迟履行或者有其他违约行为致使“合同目的不能实现”，才可以适用定金罚则。(主合同不能履行时才适用定金罚则)(3)当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。(4)当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。,五、合同的变更、转让,1、合同债权的转让,例1：买卖合同的出卖人(卖方债权人)将收取价款的权利转让给第三人，无须得到买受人(买方债务人)的同意，但是应当通知买受人。对例2：乙欠甲30万元的到期货款，同时甲又欠乙20万元的到期货款，甲在2006年9月18日与丙签订书面协议，转让其对乙的30万元债权。2006年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权，下列正确的是：多,A甲与丙之间的债权转让合同于9月24号生效B乙接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务C乙可以向丙主张20的抵销权D丙可以就30万元债务的清偿，要求甲和乙承担连带责任。BC2、合同债务的转移(转让债务的、债务承担)债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人同意。未经同意无效。债务转移，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。,例：甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列正确的是A丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权B丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权C若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿D若乙对甲清偿，则构成代位清偿ABD乙即是债权的转让又是债务的转移。A(乙对丙说：乙将对丙的债权转让给甲，债务人丙对让与人乙的抗辩可以向受让人甲主张)B(乙对甲说：乙将对甲的债务转让给丙，新债务人丙可以主张原债务人乙对债权人甲的抗辩),3、合并、分立订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，由分立的法人（及原企业）对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。,链接破产的连带债权和连带债务：例：债权人分立。A收货后应向B支付100万元，B分立成C和D，A破产，C和D作为连带债权人，C或D申报100万元或共同申报100万元，不可分别申报100万元。一个债务人破产，连带债权人（数个）不可分别申报。债务人分立。如果A分立C和D，由分立后的法人承担连带债务，C和D分别都破产，债权人B可以分别找C和D申报100万元。连带债务人数人破产，一个债权人可就债权分别申报。,例：A公司分立为B和C，分立时B和C明确约定A以前的债务由B承担，A原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，根据合同法，下列正确的是：单A由B公司承担B由C公司承担C由B、C平均承担D由B、C承担连带责任D分立时的内部约定不能对抗外部债权人。李某找C，C不得拒绝，还完C再找B要，因为C与B有约定由B承担。如果是事先A与李某约定债务由B承担，李某只向B要，C可以脱开。,六、合同的终止,2、当事人一方主张解除合同时(符合法定解除条件)，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。3、合同解除的效力尚未履行的，终止履行已经履行的(质量不合格而要求解除合同)，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施(修理、退货、减少价款、更换)，并要求赔偿损失。(五台设备1台不合格是否可解除全部合同？不可分离的部分不合格？)A与B签订商品房的买卖合同，已经交货，但质量有问题，怎么修也修不好，没法住，可退房并要求赔偿损失。租赁物危害生命安全即使签订合同时就知道租赁物瑕疵也得合同解除权。合同解除不影响合同中结算和清理条款的效力。违约责任等,(三)抵销1、法定抵销(1)当事人互负到期债务，债务标的物种类，品质相同的，任何一方均可主张抵销(2)当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效(3)抵销不得附条件或者附期限。效力不完全的债权(已达诉讼时效的债权不能作为主动债权要求抵销，但可作为被动债权抵销)均到期任何一方均可主张抵销，但未到期的债务人(但他的债权到期了)一方也可主张抵销。2、约定抵销当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致同意，也可以抵销。标的物种类不同，客体：物、行为、无形资产,链接：甲破产，甲欠A100，A又欠甲80，可抵销，债权人A找管理人可抵销。不可抵销：A的100万元的债权不是自己本来的，实际上甲欠B100万元，B以30的价格卖给A的，即A用买来的债权与自己对甲的债务相抵销。如果买的这个债权是在破产申请1年前发生的，没有抵销的预谋可抵销。在破产申请1年内及破产申请以后取得的均不得抵销。债务人的债务人从他人那取得对债务人的债权的，预知债务人破产，债务人的债务人赶紧卖破设备取得债权的，预知债务人破产，债权人赶紧向债务人借钱负担债务的。不得行使抵销。,例：甲欠乙货款5万元，乙欠甲2万元，现甲欠款已到期，乙欠款已超过诉讼时效，甲拟主张抵销，下列表述正确的是：单A甲公司有权主张抵销B甲公司主张抵销，须经乙商场同意C双方债务性质不同，不得抵销D乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销B(超过诉讼时效主动债权不能抵销),(四)提存(债的消灭：清偿、免除、抵销、提存)出卖人(债务人)想履行债务(交物)但找不到买受债权人(死亡或下落不明、合并分立、住所变更未通知债务人)或债权人想耍赖时，债务人可将标的物提存，1、提存的法律效力：(1)毁损、灭失的风险由债权人承担(2)标的物的孳息归债权人所有(3)提存费用由债权人负担即提存后风险及费用由买受人承担2、债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭。扣除费用由国家所有,例：甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款，根据规定正确的是：多A甲可以向有关部门提存这批空调B空调在向当地公证机关提存后，因遇到火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担C提存费用应由乙支付D若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归甲所有。AC,七、违约责任,5、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金“或者”定金条款，二者不能并用。定金罚则：支付定金的一方违约不得要回定金，收定金的一方违约双倍返还定金。A与B签订100的合同，违约金15万元(约定即可，可以超过合同标的的20%，定金不可超过合同标的的20%)，A向B交了10万元的定金。A又向B交了8万元的预付款，如果B违约，造成A的实际损失是40万元，一共返还多少？,应该：返还：8+10定金：双倍返还10(已返还10)违约金：支付15用定金条款返还：8+双倍定金20=28用违约金条款：8+10+15=33前者对B的惩罚是10万，后者对B的惩罚是15万赔偿：赔40万元，15万元-40之间。违约金过低要求增加的，以实际损失为标准增加。请求增加25万元。也可选择定金条款，10+要求增加30=40。先返还18万元，不论选定金条款还是违约金条款最后赔的最高是实际损失额40万元。共58万有时实际损失无法确定，所以常考定金与违约金并用问题。,例：甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200吨钢材，货款为200万元；乙向甲支付定金20万元，如果任何一方不履行合同支付违约金30万元，甲因将钢材卖给丙无法向乙交货。在乙向法院起诉时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是：A请求甲双倍返还定金40万元B请求甲支付违约金30万元C请求甲支付违约金30万元，同时请求甲双倍定金40万元D请求甲支付违约金30万元，同时请求返还定金20万元D,6、因合同当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依据合同法的规定要求其承担违约责任“或者”依照其他法律要求其承担侵权责任。不能并用。责任竞合。例：甲公司从乙农场购入10头种牛，乙农场违约，将部分带有传染病的种牛交付给甲公司，致使甲公司所饲养的其他奶牛大量患病造成财产损失，对此，甲公司要求乙农场承担责任的方式是：单,A只能要求乙农场承担违约责任B只能要求乙农场承担侵权责任C要求乙农场承担违约责任又承担侵权责任D在违约责任或侵权责任中选择其一D例：甲在餐厅吃饭吃到硕大蟑螂晕倒，餐厅A构成违约，不构成侵权，只承担违约责任B构成侵权，不构成违约，只承担侵权责任C既违约又侵权既承担违约责任又承担侵权责任D违约又侵权，或承担违约责任，或承担侵权责任D,其他规定(小总结),随时解除合同(分则)：委托合同委托人和