京津沪三地关于私募股权投资法律环境之对比

京津沪三地关于私募股权投资法律环境之对比所谓私募股权投资（Private Equity）或称股权投资基金，是指非通过公开方式向特定主体募集基金用于非上市公司的股权的投资模式。股权投资近年来一直都是媒体关注的焦点，不过，时至今日中国尚未有一部由全国人大、国务院或主管部位颁布的适用于全国的专门规范股权投资的法律法规或部委规章。但在对外开放和金融改革力度比较大的地域，如天津、上海、北京等已先后出台地方规章就股权投资的设立、管理、鼓励进行全面规范。在股权投资地方立法方面，直辖市城市中，天津的脚步是最快的。天津市工商行政管理局于2007年颁布了关于私募股权投资基金、私募股权投资基金管理公司（企业）进行工商登记的意见（“天津工商登记意见”）。随后，籍国函200826号和发改办财金20081006号文件对天津市滨海新区发展股权投资基金的支持，天津市发展与改革委员会和天津市商务局等部门于2008年联合发布了更加详细的天津股权投资基金和股权投资基金管理公司（企业）登记备案管理试行办法（“天津备案办法”）。上海也不甘落后，上海市金融办等四部门于2008年8月颁布了关于本市股权投资企业工商登记等事项的通知（“上海登记通知”）。在金融产品创新方面一向以谨慎和保守为特点的北京也于2009年1月颁布关于促进股权投资基金业发展的意见（由北京市金融服务工作领导小组、北京市财政局等五部门联合颁布）（“北京股权投资意见”）。本文拟从设立形式、设立条件、鼓励政策等几个方面对天津、上海、北京三地关于股权投资的法律环境进行简单对比，以供各位关注股权投资行业的人士参考。为了避免歧义，本文所称股权投资仅指投资者为境内机构且出资来源于中国境内的内资股权投资。一、组织形式根据上海市和北京市有关股权投资规定，股权投资基金/股权投资基金管理企业可以采取的方式包括公司制和合伙制。根据天津市关于股权投资的规定，股权投资基金可采取公司制、合伙制、契约制和信托制，股权投资基金管理企业可采取公司制和合伙制。不过，虽规章提及“契约制”的概念，但是，无论天津工商登记意见还是天津备案办法均没有涉及此种组织形式的具体规定。所谓“契约制”就是投资者以签订协议的方式约定关于筹集资金的方式、资金投资规则和各参与方的权利义务，而并不需要创设一个新的机构式实体。因此，如采取这种方式开展股权投资业务，根据现行中国法律，应不需要就这种股权投资的形态之约定而取得政府的批准/核准或备案。不过，这里提及的信托制是一个对股权投资管理企业很有吸引力的词汇。上海和北京的地方规章均未提及“信托制”，而且，实践中在两地操作信托制均有些困难。再者，上海登记通知中明确规定“股东或合伙人应当以自己的名义出资”，暗含不允许以信托或代持方式出资设立股权投资企业之意思。天津由于有规章的支持，且实践中已有人做了尝试，如投资者采取信托制模式设立股权投资企业，不妨在天津一试。二、企业名称根据天津市和北京市关于股权投资的规定，股权投资基金或股权投资基金管理企业可在企业名称中包含“基金”和“股权基金”的名称。而上海登记通知规定，股权投资基金或股权投资基金管理企业名称中的行业可以分别表述成“股权投资”和“股权投资管理”。如果投资者打算在拟设立的股权投资企业或股权投资管理企业的名称中加“基金”二字，应特别关注这个区别。三、设立门槛和限制根据天津市关于股权投资的规定，公司制股权投资基金的注册资本不低于人民币1000万；股份公司制股权投资基金管理企业的注册资本不少于人民币500万，有限责任公司制股权投资基金管理企业的注册资本不少于人民币100万；合伙制股权投资基金或股权投资基金管理企业则适用合伙企业法；对单个股东的出资无最低数额要求；股权投资基金规模上限是人民币50亿元。根据上海市关于股权投资的规定，股权投资企业的注册资本（出资金额）应不低于人民币1亿元，其中单个自然人股东（合伙人）的出资额应不低于人民币500万元；股权投资管理企业以股份有限公司形式设立的，注册资本应不低于人民币500万元；以有限责任公司形式设立的，其实收资本应不低于人民币100万元。北京股权投资意见中对股权投资基金和股权投资基金管理企业的最低出资没有明确规定。经咨询有关部门了解到，实践中工商行政管理部门是按照如下标准来掌握的，即股权投资基金的注册资本（出资数额）应不低于5亿元，设立时实收资本（实际缴付的出资额）不低于1亿元，单个投资者（股东）的投（出）资额不低于100万元（有限合伙中的普通合伙人不在本限制条款内）；股权投资基金管理企业的注册资本不低于3000万元，设立时实收资本（实际缴付的出资额）不低于3000万元，单个投资者的投资数额不低于100万元（有限合伙企业中的普通合伙人不在本限制条款内）。该标准并未规定在北京市工商行政管理局或其他行政部门的行政规章里面，而是出现在北京股权投资基金协会的快速注册服务手册里面。通过以上比较，不难发现北京的门槛是最高的，而天津的门槛则最平易近人。四、股权投资基金或股权投资基金管理企业的设立是否需要审批根据京津沪三地的关于股权投资基金的规定，设立股权投资基金或股权投资基金管理企业，均没有关于前置审批的要求，前往工商行政管理局办理设立程序即可。在实践中我们了解到，如在北京设立股权投资基金或股权投资基金管理企业，要按照北京股权投资基金协会的要求准备资料并经由该协会向北京市金融办办理备案手续和在北京市工商局办理登记手续。五、备案根据天津备案办法的规定，符合备案条件的股权投资基金和股权投资基金管理公司（企业）注册登记后，应按照国家发展改革委办公厅关于在天津滨海新区先行先试股权投资基金有关政策问题的复函（发改办财金20081006号）向天津股权投资基金发展与备案管理办公室办理备案手续；对于完成备案后的股权投资基金和股权投资基金管理公司，符合额外条件的，天津股权投资基金发展与备案管理办公室支持向国家发改委申请备案。完成备案的股权投资基金和股权投资基金管理公司（企业）将享受一些税收优惠。我们注意到北京市关于股权投资的文件中有如下规定，即鼓励和支持从事创业投资业务的股权基金或管理企业按照创业投资企业管理暂行办法（国家发展改革委等十部委第39号令）进行备案，并按照企业所得税法第三十一条和企业所得税法实施条例第九十七条的规定享受国家税收优惠政策支持。根据浦东新区金融办和浦东新区财政局联合下发的浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法(2009年3月)的规定，完成登记的股权投资企业和股权投资管理企业应在浦东新区金融服务办公室备案。但是，该文件未规定，企业备案完成后，除了本文第六部分所述鼓励政策外，还有什么额外的税收优惠。六、鼓励政策根据北京股权投资意见的规定，股权投资基金管理企业（不包括股权投资基金）符合如下标准的，可以享受有关优惠政策，即（1）在本市注册登记；（2）其所发起设立的股权基金在本市注册登记，符合国家有关规定，且累计实收资本在5亿元以上；（3）投资领域符合国家和本市产业政策。北京给予符合以上标准的股权投资基金管理企业的主要的优惠政策包括，对注册资本10亿元人民币（含10亿元人民币）以上的，补助1000万元人民币；注册资本10亿元人民币以下、5亿元人民币（含5亿元人民币）以上的，补助800万元人民币；注册资本5亿元人民币以下、1亿元人民币（含1亿元人民币）以上的，补助500万元人民币。根据浦东新区金融办和浦东新区财政局联合下发的浦东新区促进股权投资企业和股权投资管理企业发展的实施办法(2009年3月)，以公司形式设立的股权投资企业，根据其注册资本的规模，给予一次性奖励；注册资本达到5亿元的，给予500万元；注册资本达到15亿元的，给予1000万元；注册资本达到30亿元的，给予1500万元；对浦东金融业发展具有重大意义的，加大奖励力度；以合伙企业形式设立的股权投资企业，根据合伙企业当年实际募集资金的规模，给予合伙企业委托的股权投资管理企业一次性奖励：募集资金达到10亿元的，给予500万元；募集资金达到30亿元的，给予1000万元；募集资金达到50亿元的，给予1500万元；对浦东金融业发展具有重大意义的，加大奖励力度。浦东新区鼓励股权投资企业在陆家嘴功能区和张江功能区办公。另外规定了为企业或企业的管理人员提供房租补贴的优惠措施。天津市未发现特别针对股权投资企业的鼓励政策。不过，天津经济技术开发区有一个鼓励创业投资企业的文件，即天津经济技术开发区鼓励创业投资的暂行规定，其中规定了一些适用于创业投资企业的鼓励性政策。如果股权投资企业符合其中关于创业投资企业的规定，也可以尝试按照该文件申请获得税收方面的补贴。七、结论通过以上简单的对比，我们大致可以看到，天津市关于股权投资