[企业管理]第三章 公司法律制度

岳鹄制作,公司法律制度,1,第三章 公司法 第一节 公司法概述 第一节 有限责任公司 第三节 股份有限公司,岳鹄制作,公司法律制度,2,小知识：公司法的历史沿革,1、19931229通过，全文共11章，包括230条细则，2、94年7月1日施行，3、99年12月25日第一次修正；4、2005年10月27日第二次修正，自2006年1月1日起施行。 I:经济法论文德国公司治理立法的最新进展及其借鉴.pdfI:经济法论文我国新公司法与日本公司法的比较分析.pdfI:公司法详细变化.doc,岳鹄制作,公司法律制度,3,第一节 公司法概述,一、公司的概念 根据最新修订的公司法第2条、第3条，可以对公司的概念做以下的归纳：公司是以营利为目的的企业法人，公司有独立的法人财产，享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担责任。,岳鹄制作,公司法律制度,4,二、公司的特征 P31营利性法人性依法成立严密的组织性,岳鹄制作,公司法律制度,5,三、公司的类型 P32,岳鹄制作,公司法律制度,6,第二节 有限责任公司,一、概念与特征概念： 有限责任公司是指依法设立的，股东以其出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。,岳鹄制作,公司法律制度,7,有限责任公司的特征：1)股东人数的限制：由五十个以下股东出资设立。2)股东责任的有限性3)不公开发行股票4)有限责任公司的股权转 让有严格的限制5)财务不必公开，但应当按 公司章程规定的期限将财 务会计报告送交各股东,岳鹄制作,公司法律制度,8,二、有限责任公司的设立,（一）设立方式:发起设立（由公司发起人认购公司全部出资，不能向社会公开募集） （二）设立条件 1、股东符合法定人数:50人以下，允许设立1人公司。【注意】股份有限公司的发起人为2200人 2、注册资本：3万元【注意1】股份有限公司的注册资本为500万元。【注意2】一人有限责任公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。,岳鹄制作,公司法律制度,9,3、股东共同制定公司章程。A、公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。B、高级管理人员：是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。I:国家工商总局有限责任公司章程范本.doc4、有公司名称、建立符合有限责任公司要求的组织机构。5、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,岳鹄制作,公司法律制度,10,（三）资本制度（重点）,1.出资期限 2.出资形式 3.出资义务,岳鹄制作,公司法律制度,11,1.出资期限（1）根据新公司法规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东“认缴”的出资额（并非实收资本）。 （2）公司“全体股东”的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足，其中投资公司可以在五年内缴足。,岳鹄制作,公司法律制度,12,2.出资形式,（1）股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。（2）根据公司登记管理条例的规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、或者设定担保的财产等作价出资。（3）全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。,岳鹄制作,公司法律制度,13,3.出资义务,（1）股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。（2）有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”。,岳鹄制作,公司法律制度,14,【例题】甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。其中，丙以房产出资30万元。公司成立后又吸收丁入股。后查明，丙作为出资的房产仅值20万元，丙现有可执行的个人财产6万元。下列处理方式中，符合公司法律制度规定的是（）。A.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由丙从公司分得的利润予以补足B.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙补足C.丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足D.丙无须补交差额，甲、乙、丁都不承担补足出资的连带责任【答案】？,岳鹄制作,公司法律制度,15,（四）设立程序,签订发起人协议订立公司章程缴纳出资申请登记营业执照签发日期，为公司成立日期。,岳鹄制作,公司法律制度,16,三、有限责任公司的组织机构,监事会,股东会,董事会,经理,股东会；最高权力机构董事会或者执行董事：经营管理 、执行机构；（经理对董事会负责）监事会：是公司经营管理的内部监督机构,职工代表,股东代表,岳鹄制作,公司法律制度,17,（一）有限公司的股东和股东会1、有限公司股东 公民、法人、国家、外国投资者。2、有限公司股东会（重点） （P39） 股东会的职权（1）决定公司的经营方针和投资计划。（2）选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项。,岳鹄制作,公司法律制度,18,（3）审议批准董事会或者执行董事的报告。（4）审议批准监事会或者监事的报告。（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议。,岳鹄制作,公司法律制度,19,（8）对发行公司债券作出决议。（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议。（10）修改公司章程。,岳鹄制作,公司法律制度,20,【例题】根据公司法律制度的规定，下列各项中，属于有限责任公司股东会的职权的是（ ）。A.决定公司的经营计划和投资方案B.选举和更换全部监事C.对发行公司债券作出决议D.对股东向股东以外 的人转让出资作出决议 【答案】?,岳鹄制作,公司法律制度,21,股东会的会议制度,（1）首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。（2）临时股东会的召开条件 （重点） 代表10%以上表决权的股东提议召开（大于等于10%） 1/3以上的董事提议召开 监事会或者不设监事会的公司监事提议召开I:经济法论文论法国公司法关于防止股东滥用权利制度的借鉴价值.pdf,岳鹄制作,公司法律制度,22,股东会的特别决议 （重点）,有限责任公司的股东会通过以下决议时，必须经代表2/3以上表决权的股东通过A 增加或者减少注册资本；B 合并、分立、解散C 变更公司形式；D 修改公司章程,岳鹄制作,公司法律制度,23,【区别】特别决议,岳鹄制作,公司法律制度,24,（二） 有限责任公司的董事会或执行董事,主要内容：有限责任公司董事会的设立和组成（一般由3-13人组成）董事会的职权董事会的任期（每届任期不超过3年）董事会的议事规则有限责任公司的执行董事. 国有独资公司的董事会,岳鹄制作,公司法律制度,25,岳鹄制作,公司法律制度,26,1、关于董事会的组成：有限责任公司董事会由3-13人组成股份有限公司的董事会由519人组成国有独资公司的董事会由39人组成中外合资、中外合作经营企业的董事会：3人以上股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设董事会，只设1名执行董事 2、两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司（1）董事会成员中应当有公司职工代表,董事会中的职工代表由职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。,岳鹄制作,公司法律制度,27,（2）股东会只能选举和更换有“股东代表”出任的董事（3）只有这种类型的有限责任公司才可以发行公司债券。3、股东人数较少或者规模较小的有限责任公司（1）可以不设董事会，只设1名执行董事（执行董事为公司的法定代表人），执行董事可以兼任公司经理。（2）可以不设监事会，只设1至2名监事。,岳鹄制作,公司法律制度,28,4、董事会设董事长一人，“可以”设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。【注意】（1）股份有限公司的董事长和副董事长由董事会“选举”产生；国有独资公司的董事长和副董事长由国有资产监督管理机构“指定”。（2）中外合资经营企业的董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生；中外合作经营企业董事长和副董事长的产生办法由合作章程规定。,岳鹄制作,公司法律制度,29,5、董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。 6、董事会的职权董事会的一般职权是“制订方案”，提交股东会表决通过；董事会有权直接“决定”的事项包括：（1）决定公司的经营计划和投资方案（2）决定公司内部管理机构的设置（3）聘任或者解聘公司经理；根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，并决定其报酬事项（4）制定公司的基本管理制度,岳鹄制作,公司法律制度,30,7.董事会的会议制度（1）董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能或者不履行职责的，由副董事长召集和主持；副董事长不能或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。（2）董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。 、董事会的表决实行一人一票,岳鹄制作,公司法律制度,31,（三）有限责任公司的经理,经理对董事会负责，行使以下职权 P40制定具体规章拟定公司内部管理机构设置方案主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议等,岳鹄制作,公司法律制度,32,（四） 有限责任公司的监事或监事会,1.监事会的组成：所有的监事会均由股东代表和适当比例的公司职工代表组成（1）有限责任公司设立监事会的，其成员不得少于3人监事会应当包括股东代表和职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3。职工代表由职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。（2）监事会设主席1人，由 “全体”监事“过半数”选举产生。,岳鹄制作,公司法律制度,33,（3）股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设12名监事，不设立监事会。（4）董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人）不得兼任监事（重点）。（5）监事任期为3年，连选可以连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职责。,岳鹄制作,公司法律制度,34,2.监事会的会议制度,（1）监事会会议由监事会主席召集和主持；监事会主席不能或者不履行职责的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。A、董事会会议由董事长召集和主持；B、公司设立董事会的，由董事会召集、董事长主持；公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。,岳鹄制作,公司法律制度,35,（2）监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。（3）监事会决议应当经“半数以上”监事通过。（4）监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。,岳鹄制作,公司法律制度,36,3.监事会的职权（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；,岳鹄制作,公司法律制度,37,四、一人有限责任公司,1.一人有限责任公司的注册资本最低为10万元，股东应当一次足额缴纳出资，不允许分期缴付。2.一个自然人只能投资设立1个一人有限责任公司。3.一人有限责任公司应当在每一个会计年度结束时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。4.一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司承担连带责任。I:经济法论文我国一人公司法律规制的缺陷与完善.pdf,岳鹄制作,公司法律制度,38,五、国有独资公司,、国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。 2、国有资产监督管理机构可以授权董事会行使股东会的部分职权，但公司的“合并、 分立、解散、增减注册资本和发行公司债券”，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，国务院有关规定确定的重要国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。,岳鹄制作,公司法律制度,39,.董事会,（1）董事会成员由国有资产监督管理机构委派，但董事会成员中的职工代表由职工代表大会选举产生。（2）设董事长一人，“可以”设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”。（3）董事每届任期不得超过三年。（4）国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他公司兼职。,岳鹄制作,公司法律制度,40,3.监事会的组成,（1）监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3。（2）监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。（必须包括职工代表）（3）监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。I:经济法论文完善上市公司法人治理结构的思考.pdf,岳鹄制作,公司法律制度,41,六、有限责任公司的股权转让（重点）,1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东“过半数”同意。2.股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。3.其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。,岳鹄制作,公司法律制度,42,4.经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。公司法案例分析.doc,岳鹄制作,公司法律制度,43,第三节股份有限公司,一、设立（一）注册资本股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元，股份有限公司发起人的出资方式与有限责任公司相同。,岳鹄制作,公司法律制度,44,1.发起设立（1）股份有限公司采取发起设立方式的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人“认购”的股本总额，公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。,岳鹄制作,公司法律制度,45,2.募集设立（1）股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的“实收股本”总额。（2）以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。,岳鹄制作,公司法律制度,46,（二）创立大会,1.发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。2.创立大会应有代表股份总数“过半数”的发起人、认股人出席，方可举行。,岳鹄制作,公司法律制度,47,3.创立大会作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权“过半数”通过。4.发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。,岳鹄制作,公司法律制度,48,二、股份有限公司的组织机构（重点）,（一）股东大会1.临时股东大会的召开条件（1）董事人数不足法定最低人数5人或者不足公司章程规定人数的2/3时（2）公司未弥补的亏损达股本总额的1/3时（3）单独或者合并持有公司有表决权股份总数10%以上的股东请求时（4）董事会认为必要时（5）监事会提议召开时,岳鹄制作,公司法律制度,49,【例题】某股份有限公司股本总额为5000万元，董事会有5名成员，根据公司法律制度的规定，该公司在2个月内召开临时股东大会的情形有（）。A.董事会人数减至4人时B.未弥补亏损达1000万元时C.监事会提议召开时D.持有该公司20%股份的股东请求时【答案】？,岳鹄制作,公司法律制度,50,、股东大会的决议,（1）普通事项：必须经出席会议的股东所持表决权“过半数”通过。（2）特别事项：必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。修改公司章程增加或者减少注册资本公司合并、分立、解散变更公司形式,岳鹄制作,公司法律制度,51,、会议记录 股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。、股东大会的职权股份有限公司股东大会的职权与有限责任公司股东会相同；,岳鹄制作,公司法律制度,52,（二）董事会,股份有限公司董事会的职权与有限责任公司相同。1.股份有限公司董事会成员为519人，董事会成员中“可以”（而非必须）有公司职工代表。2.董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数“选举”产生。.董事会会议每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。,岳鹄制作,公司法律制度,53,.临时董事会的召开条件（1）代表10%以上表决权的股东提议（2）1/3以上董事提议（3）监事会提议.董事会会议应有“过半数”董事会作出决议必须经“全体”（而非出席）董事的“过半数”（1/2）通过。.董事因故不能出席会议的，可以“书面”（不能口头）委托其他“董事”（不能是非董事）代为出席，委托书中应载明授权范围。.董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，“出席会议的董事”应当在会议记录上签名。,岳鹄制作,公司法律制度,54,9.董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，“参与决议”的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。10.公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。11.公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。,岳鹄制作,公司法律制度,55,【例题】A、B、C、D、E、F、G为某上市公司的董事。董事A、B、C、D、E、F出席了2001年度第一次董事会会议，G因故未能出席，也未书面委托其他董事代为出席。该次会议通过的一项决议违反法律规定，给公司造成了严重损失。董事A在董事会会议上就该项决议表决时表明了异议，但未将异议记录在董事会会议记录中。根据公司法的规定，应当对公司负赔偿责任的是（）A.董事ABCDEFG B.董事ABCDEFC.董事BCDEFG D.董事BCDEF【答案】？,岳鹄制作,公司法律制度,56,（三）监事会,1、有限责任公司、股份有限公司监事会的组成相同，监事会的职权相同。、 监事会的会议制度（1）股份有限公司的监事会每六个月至少召开一次会议。 （2）监事会会议由监事会主席召集和主持。（3）监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。I:经济法论文完善上市公司法人治理结构的思考.pdf,岳鹄制作,公司法律制度,57,（四）上市公司组织机构的特别规定,1.增加股东大会特别决议事项。上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司“资产总额”30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过（重点）。2.上市公司设立独立董事。独立董事除了应履行董事的一般职责外，主要职责在于对控股股东、上市公司的董事、高级管理人员，以及其与公司进行的关联交易等进行监督。,岳鹄制作,公司法律制度,58,3.上市公司设立董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管、公司股权管理、办理信息披露等事务。4.增设关联关系董事的表决权排除制度。,岳鹄制作,公司法律制度,59,三、股份有限公司的股份转让,（一）股份的发行 股票可以平价、溢价发行，但不能低于票面金额折价发行。（二）股份有限公司的股份转让（重点）1、发起人（1）（非上市公司的）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起“1年”（原规定：3年）内不得转让。（2）（上市公司的发起人在）公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。2、董事、监事、高级管理人员,岳鹄制作,公司法律制度,60,（1）董事、监事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人）应当向公司申报所持有的本公司股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%。（2）（上市公司的）董事、监事、高级管理人员所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。（3）（上市公司的）董事、监事、高级管理人员离职后6个月内，不得转让其所持有的本公司股份（4）公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。,岳鹄制作,公司法律制度,61,3.可以收购本公司股份的法定条件 （1）减少公司注册资本应当经股东大会决议，公司收购本公司股份后，应当自收购之日起10日内注销。（2）与持有本公司股份的其他公司合并应当经股东大会决议，公司收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销。 （3）将股份奖励给本公司职工应当经股东大会决议。收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的5%，用于收购的资金应当从公司税后利润中支出，所收购的股份应当在1年内转让给职工。（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议，要求公司收购其股份的公司收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销,岳鹄制作,公司法律制度,62,四、董事、监事、高级管理人员的资格和义务,（一）董事、监事、高级管理人员的任职资格（1）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。（2）担任破产清算的企业厂长（或公司董事），对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年。（3）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年。（4）个人所负数额较大的债务到期未清偿。,岳鹄制作,公司法律制度,63,（二）董事、监事、高级管理人员的义务,1.违反公司章程的规定，未经“股东大会或者董事会”同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。2.违反公司章程的规定或者未经“股东大会”同意，与本公司订立合同或者进行交易。3.未经股东大会同意，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。,岳鹄制作,公司法律制度,64,五、公司的财务会计,公积金分为盈余公积金和资本公积金两类。（1）盈余公积金是从公司税后利润中提取的，分为法定公积金和任意公积金两种。法定公积金按照公司税后利润的10%提取，当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时可以不再提取。公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。任意公积金按照股东会、股东大会决议，从公司税后利润中提取。,岳鹄制作,公司法律制度,65,（2）资本公积金是直接由资本原因形成的公积金，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入（如法定财产重估增值等），应当列入资本公积金。公积金的用途（1）弥补公司亏损。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。（2）扩大公司生产经营。（3）转增公司资本。用任意公积金转增资本的，法律没有限制；但用法定公积金转增资本时，转增后所留存的该项公积金不得少于“转增前”公司注册资本的25%。,岳鹄制作,公司法律制度,66,(3)公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有