[司法考试]公司法提纲11

公司法,第一节 公司法概述,一、公司的概念和特征（一）概念（二）特征1.以营利为目的，但也应承担相应的社会责任2.有法人资格（责任的承担 ）3.组织完备二、公司的种类（一）有限责任公司与股份有限公司（二）母公司与子公司（三）总公司与分公司（四）本国公司与外国公司三、公司法立法状况,总公司,分公司,有法人资格,无法人资格 财产、人事、责任均归属于总公司,母公司,有法人资格,子公司,有法人资格,分公司,公司,公司,整体与部分,投资与被投资,分公司与子公司,某企业在选择合资伙伴时有两家欧洲公司可供选择，这两家公司的概况如下：公司为分公司，资信等级为，成立了年，资产负债率为。公司为子公司，资信等级为，成立了年，资产负债率为。假设双方其他条件相同，你选择哪家公司合作，为什么？,公司,有限责任公司,股份有限公司,一般有限责任公司,一人有限责任公司,国有独资公司,自然人一人公司,法人一人公司,社会募集公司,定向募集公司,上市公司,非上市公司,(以募集对象的不同分为),（以上市与否分为）,第二节 有限责任公司,一、有限公司的概念和特征（一）概念（二）特征 1.股东承担有限责任认缴的出资额为限 例外：“揭开公司面纱”制度 2.股东出资的非股份性 虽然叫股东，但资本不划分成等额股份，证明出资的文件是出资证明书 3.股东人数的限制性 可以是自然人，也可是法人，不超过50人,4.公司资本的封闭性只能由股东认缴全部出资 5.资合性兼人合性 人合性表现股东人数有限制；出资证明书不得自由流通转让；资本只由全体股东认缴；出资转让须其他股东同意，且有优先购买权；经营事项和财务账目无须向社会公开。 资合性表现股东有限责任；最低资本额；出资形式限制。 备注：有限责任公司是出现最晚的一种公司形式，具无限公司与股份有限公司的优点，同时又克服了它们的不足。但由于人合性和封闭的特点，一般难以成长为大型企业，更符合中小企业需要。,4.公司资本的封闭性只能由股东认缴全部出资 5.资合性兼人合性 人合性表现股东人数有限制；出资证明书不得自由流通转让；资本只由全体股东认缴；出资转让须其他股东同意，且有优先购买权；经营事项和财务账目无须向社会公开。 资合性表现股东有限责任；最低资本额；出资形式限制。 备注：有限责任公司是出现最晚的一种公司形式，具无限公司与股份有限公司的优点，同时又克服了它们的不足。但由于人合性和封闭的特点，一般难以成长为大型企业，更符合中小企业需要。,4.公司资本的封闭性只能由股东认缴全部出资 5.资合性兼人合性 人合性表现股东人数有限制；出资证明书不得自由流通转让；资本只由全体股东认缴；出资转让须其他股东同意，且有优先购买权；经营事项和财务账目无须向社会公开。 资合性表现股东有限责任；最低资本额；出资形式限制。 备注：有限责任公司是出现最晚的一种公司形式，具无限公司与股份有限公司的优点，同时又克服了它们的不足。但由于人合性和封闭的特点，一般难以成长为大型企业，更符合中小企业需要。,4.公司资本的封闭性只能由股东认缴全部出资 5.资合性兼人合性 人合性表现股东人数有限制；出资证明书不得自由流通转让；资本只由全体股东认缴；出资转让须其他股东同意，且有优先购买权；经营事项和财务账目无须向社会公开。 资合性表现股东有限责任；最低资本额；出资形式限制。 备注：有限责任公司是出现最晚的一种公司形式，具无限公司与股份有限公司的优点，同时又克服了它们的不足。但由于人合性和封闭的特点，一般难以成长为大型企业，更符合中小企业需要。,揭开公司面纱,美国布朗家族拥有一家从事种植、收割、销售可可的公司，布朗家族的成员几乎占据了公司里的所有要职。一直以来，这家公司的收益都颇为丰厚，但布朗家族总是以支付家庭成员工资的方式，使公司的净收益为零。正因为如此，公司也极少去维护那些生产设备。一个冬日的下午，公司的发电机因保养不善发生爆炸，雇员彼得和乔严重受伤，另外还有九名季节性劳工受伤。事故发生后，布朗家族立即召开公司董事会，宣布将公司所有的土地和现金作为特殊股息予以分配。这样公司就只剩下很少的可执行财产，当受害者对公司提起诉讼并胜诉对公司的财产根本无法执行判决。为此受害者要求用布朗家族的土地和其他财产支付赔偿金。布朗家族在法庭上一再强调，股东仅以其出资额或者所持股份额为限对公司债务承担有限责任。,法律链接,公司法 第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,第二节 有限责任公司,二、有限公司的设立（一）设立条件 1.股东符合法定人数 2.股东出资达到法定最低限额 3.有公司章程 4.有公司名称、组织机构 5.有公司住所（二）登记 “企业法人营业执照”,扩展 公司设立的原则,公司设立大体经历了自由主义、特许主义、核准主义、准则主义等几个不同的立法阶段。 （1）自由设立主义，也称放任主义。（欧洲中世纪公司勃兴的初期）此原则极易导致滥设公司的弊端，所以未能摆脱随着法人制度的完善而被淘汰的命运。 （2）特许主义，指公司的设立必须经过国家元首颁布命令，或者基于立法机关的立法，予以特别许可。主要在17世纪的英国、荷兰等国实行。设立手续复杂，过于严格，不能适应市场经济瞬息万变的要求，因而现代公司法已很少采用。,扩展 公司设立的原则,（3）核准主义，又称许可主义、审批主义，指设立公司必须依照法律经过行政机关的审核、批准。18世纪德、法等国采取。比特许主义有很大的进步，极大地方便了公司的设立，但仍然过于苛刻，有碍公司的成立和发展，所以当今许多国家仅对设立与国计民生有密切关系的公司适用这一原则。 （4）准则主义，又称登记主义，经历了单纯准则主义到严格准则主义两个阶段。 单纯准则主义，即法律上预先对设立条件作出规定，只要符合法定条件，经过登记，就可设立公司。该设立方式有利于商品经济的发展，19世纪末开始，这种方式被各国公司法所普遍采用。 严格准则主义是对单纯准则主义进一步完善化的结果，为当今多数国家所采用。其特点是，一方面，设立程序简化。另一方面，立法上加重了设立责任，特别是引进行政责任和刑事责任措施，以防止公司滥设立。,三、组织机构,（一）股东会 1.性质 职权 2.股东会会议和议事规则（二）董事会 执行董事 经理 1.董事会的性质和组成 2.职权 董事任期 3.董事会会议 4.执行董事和经理,经理与董事会的关系,公司经理与董事会之间是一种委托和代理的关系，经理受董事会委托，在法律和董事会授权范围内，代理董事会实施具体的业务执行工作。 首先，经理由董事会聘任和解聘。 其次，经理对董事会负责。经理必须执行董事会决议，向董事会报告工作。 再次，董事会对经理的领导是一种集体职权，董事个人无权干涉公司经理履行职责。同时，董事会对经理行使职权不能违反法律和公司章程的规定。 最后，董事会与经理之间必须依法划分权限，公司章程和董事会对经理的授权不得违反法律的规定。,增资案,康神保健品有限责任公司是由阳光公司等5家企业联合投资组建的，组成后，市场前景看好，董事会为了扩大经营规模，于2003年5月指定了一个增加注册资本的方案，该方案在提交股东会讨论时，阳光公司以其资金紧张为由反对增资，但该方案最终以60%的表决权同意通过，阳光公司拒绝缴纳增资方案确定的应该由其缴纳的80万元。董事会决定暂停阳光公司的股金分红，用以抵做资本。阳光公司不服董事会决定，遂向法院起诉，要求确认股东大会的增资决议无效。 问: （1)康神保健品有限责任公司的增资决议是否具有法律效力?为什么? （2) 有限责任公司增加注册资本须遵循哪些程序?,评析,首先，增资决议无效。因为公司法规定股东会对公司增加注册资本的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。 其次，有限责任公司增加注册资本应遵循的程序有: 1.应该由董事会制定增加资本的方案。 2.由股东大会对增加资本作出决议并修改公司章程。 3.应该依法向公司登记机关办理变更登记并公告。,减资案,华兴鞋业有限责任公司于2004年7月份成立，注册资本522万。2006年1月，由于公司经营状况不佳，公司召开董事会作出决议，决定将公司注册资本减少为350万。公司股东杨某向法院起诉请求判决董事会该决议无效。法院经查实，判决华兴公司董事会减少注册资本的决议无效。,三、组织机构,（三）监事会或监事 1.设立 组成 2.职权 任期 3.监事会会议（四）董事、监事、高级管理人员任职资格限制和义务 1.任职资格限制 2.义务 （五）股东的诉讼,甄某于2006年5月担任一有限责任公司的董事长。2007年3月，另一公司的经理田某找甄某借一笔资金以解燃眉之急。正好公司刚收回一笔50万元的货款，甄某即转给了田某，田某拿出5万元给甄某，甄某存入公司的小金库中。该小金库是甄某伙同部分董事及监事贾某私自开立的，用于他们的各项业余开支。同年7月，甄某利用手中的职权帮助其弟弟的公司做成一笔木材生意，获利10万元，甄某存入私人帐户。这一年9月，甄某利用董事长的权力与监事贾某签订了一项合同，规定公司支付贾某2万元的中介费，作为贾某为公司联系到一批木材生意的报酬。而实际上公司购入该批木材的价格明显高于市场价，致使公司受损 20万元，贾某与甄某各自捞了一笔回扣。此事并未经过董事会的讨论。 2008年3月，股东会觉察到甄某与贾某的渎职行为，责令其停职反省。同时，组织人员进行调查，待查清事实后依照法律和公司章程进行处理。 问：（1）甄某的董事长一职至迟应于何时任期届满？为什么？ （2）设甄某2003年6月担任某国营工厂厂长时，因从事违法经营致该厂营业执照被吊销。那么甄某任职董事长一事是否符合法律规定？为什么？ （3）本案中出现了哪些违法活动？,习题,1.以下各项，哪些人不得担任公司总经理（ ）。 A.限制民事行为能力的陈某 B.王某因犯贪污等罪被判处刑罚，执行期满不逾5年 C.李某作为企业法定代表人因指使造假账，致使企业被依法吊销营业执照已达2年 D.某科研所的高级工程师已70岁 答案：ABC,习题,2.我国公司法规定，不得担任有限责任公司的董事、监事、经理的情形包括（ ）。 A.无民事行为能力或限制行为能力 B.因犯罪被剥夺政冶权利，执行期满未逾8年C.因犯有挪用财产罪被判处刑罚，执行期满未逾5年 D.个人所负数额较大的债务到期未清偿 答案：ACD,赵某某系天恒电子股份有限公司总结理，1995年3月，赵某某向专利局申请一项非职务发明专利并获批准。第二年，赵某某与天恒电子股份公司的股东们协商后，决定将该专利在某地区的独占实施权转让给本公司。 赵某某与天恒公司副总经理李某某在合同上签了字，李某某作为公司法定代表人的代理人。合同约定，在某地区由天恒公司单独使用本项专利技术，赵某某不得再向该地区的其他任何单位或个人转让本项技术，赵某某本人也不得再使用该项专利技术，在该地区以外赵某某有权自己使用或再行向他人转让。 赵某某负责解释本专利实施中所有的技术问题。在本专利技术形成产品，取得效益后，公司每年从产品总销售额中提取5%的现金支付给赵某某，专利实施期间的专利维持年费由公司负责按期缴纳。 公司在实施该专利形成产品后，取得了良好的经济效益，天恒公司按合同约定向赵某某支付了专簢实施许可费。不久，天恒公司临事会提出异议，认为赵某某这种行为属利用职权，谋取私利，是违法的，因此要求赵某某返还许可费。 问：这笔许可费应归何方？,四、一人公司,（一）国际立法例 1.禁止设立，股东仅剩一人时，仍允许存在，股东负有限责任。（奥地利、丹麦、荷兰、瑞士） 2.禁止设立，股东仅剩一人时，仍允许存在，股东负无限责任。（意大利、香港） 3.禁止设立，股东仅剩一人时，即应宣告公司解散。（比利时） 4.既允许设立，也允许一人公司的存在。（德国、法国、瑞典） 我国2005年修订的公司法已经允许设立；2006年1月1日起施行。,四、一人公司,(二)改革背景(三)特别规定 1.注册资本最低限额 2.设立数额限制 3.审计义务 4.责任的承担 5.转投资的限定性 一人有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。,五、国有独资公司,（一）概念 特征(参考法条第65条71条) 国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 国有独资公司的适用-特别适用于国家垄断经营的领域和行业。具有如下特征： 1.是特殊的一人公司 2.是特殊的有限责任公司 3.是不同于一般国有企业的公司企业 设立依据；管理体制不同,五、国有独资公司,（二）组织机构 不设股东会；董事会成员中应当有公司职工代表；监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于 1/3 ，具体比例由公司章程规定。,六、股权转让 引导案例,孔先生经人介绍结识了某文化传播有限公司的副董事长刘先生，后孔先生打算出资收购该文化传播公司的部分股权，刘先生表示可以考虑出售他的部分股权即公司的20%的股权，总价100万元。双方经过谈判决定签约。按照约定，孔先生支付100万元给刘先生，刘先生即将股权转让给孔先生。但是，当刘先生到文化传播公司要求办理手续时，公司董事长于先生告诉他公司其他股东并未同意刘先生转让公司20股权，他们另外三名股东事先并不知道此事，如果刘先生要出让股权的话，他们应该可以优先购买。 孔先生问：难道刘先生转让股权还需要取得其他股东同意吗？如果其他股东不同意转让股权会有什么后果？,六、股权的转让,(一）协议转让 1.内部转让自由转让；可全部可部分。 2.外部转让应当经其他股东过半数同意。 注意 外部转让的重要事项 程序 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意。 态度 其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 优先购买权 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。,六、股权的转让,（一）协议转让转让结果（二）异议股东的股权转让,不同意,购买,同意,明确表示同意,不购买,推定同意,超过30天未答复,推定同意,六、股权的转让,（三）股权的继承转让 自然人股东死亡后，其继承人可以继承股东资格，但公司章程另有规定的除外。（四）股权转让的记载 股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并修改公司章程。,综合案例,A、B、C三个企业拟设立有限责任公司，分别出资为150万元，200万元，50万元。三方草拟的章程规定是： （1）每一股东享有同等的表决权； （2）董事会决定公司的经营方针和投资计划； （3）董事会5人组成； （4）监事会由A、B、C各派一人组成； （5）若在经营期间三方合作有问题，可抽回出资。 请指出A、B、C草拟的章程各项是否存在问题，并说明理由。,2甲、乙国有企业与另外9家国有企业拟联合组建设立“光中有限责任公司”，公司章程的部分内容为：公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/2以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事提议召开。 1996年3月，光中公司依法登记成立，注册资本为1亿元，其中甲以工业产权出资，协议作价金额1200万元；乙出资1400万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集和主持了首次股东会会议，设立了董事会。 1996年5月，光中公司董事会发现，甲作为出资的工业产权的实际价额显著低于公司章程所定的价额，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决方案，即：由甲补足差额；其他股东对该差额不负担任何责任。 1997年5月，公司董事会制定了一个增加注册资本的方案。增资方案提交股东会讨论表决时，有7家股东赞成增资，7家股东出资总和为5830万元，占表决权总数的58.3%；有4家股东不赞成增资，4家股东出资总和为4170万元，占表决权总数的41.7%。股东会通过了增资决议，并授权董事会执行。 2001年3月，光中公司依法成立了海南分公司。该公司因违反了合同约定被诉至法院，对方要求光中公司承担违约责任。,问题,(1)光中公司设立过程中订立的公司章程中有哪些不合法之处?说明理由。 (2)光中公司的首次股东会议由甲召集和主持是否合法?为什么? (3)光中公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法? (4)光中公司股东会作出的增资决议是否合法?说明理由。 (5)光中公司是否应替海南分公司承担违约责任?说明理由。,某食品公司与某农业技术研究院共同设立从事食品生产的有限责任公司，甲公司。协议内容为： （1）公司注册资本为1000万元，食品公司以货币出资，金额200万元，另外以某食品商标作价300万元，研究所新型食品加工专利技术出资，该技术作价500万元（有评估机构出具的评估证明）。 （2）公司董事会由5名董事组成，分别由双方按出资比例选派。董事长由食品公司推荐，公司的经理、财务负责人由董事长直接任命。 （3）双方按5：5的出资比例分享利润、支付设立费用，分担风险。 甲公司于2005年4月登记成立，并指派丁某作公司董事长。丁某聘任汪某作为公司经理。食品公司方面的某一董事王某称，有证据证明丁某原是研究所下属公司的承包人，承包期因贪污行为曾受到刑事处罚，1993年3月刑满释放，且于1年前向朋友借钱5万元炒股，被套牢，借款仍未还清。另外汪某原先担任某公司的经理，由于管理水平低下，致使该公司经营困难，该公司于2004年3月宣告破产。据上述两个理由，董事A认为丁某无权作董事长，汪某无权担任公司经理。 食品公司方面另一些董事怀疑公司账目有假，有3人退出董事会，其中一名董事B提出，现董事会成员已不足公司章程所定人数的2/3，应依法召开临时股东会，更换公司领导。,要求：根据上述事实及有关规定，分别回答下列问题： （1）食品公司与研究所的协议中，有关出资方式、比例及董事长的产生方式是否合法？请说明理由。 （2）丁某是否有资格作董事长？为什么？ （3）汪某是否有资格作公司经理？为什么？ （4）董事B的提议是否符合法律规定？,参考答案,（1）食品公司与研究所的协议中，货币出资低于注册资本的30%，因此不符合公司法规定，应当调整。 董事会的组成人数为5人，由双方按出资比例选派合法。经理、财务负责人由董事长任命的作法不正确，应该由董事会聘任。 （2）丁某不具备作董事长的资格。丁某因贪污行为受到刑事处罚，于1993年3月刑满释放，公司于2005年4月成立，刑满释放已超过5年，任职资格不受法律限制。但是，个人所负到期债务数额较大，未予清偿，不符合董事长的任职资格。丁某向朋友借5万元炒股一直无力偿还，属上述情形。因此丁某不具备作董事长的资格。 （3）汪某不具备作经理的资格。根据公司法规定，担任因经营管理不善而破产清算的公司、企业的董事或者经理、厂长，并对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年者，不得担任有限责任公司的董事、经理。汪某对某公司的破产负有个人责任，自该公司破产清算还没有超过3年，因此不能担任甲公司的经理。 （4）董事B的主张不正确。股份有限公司董事人数不足法定人数或公司章程所定人数2/3，应依法召开临时股东大会。而本案设立的公司是有限责任公司，代表1/10以上表决权的股东，1/3以上董事，或者监事会以及不设监事会的监事才可提议召开临时股东会。,2007年8月8日，甲、乙、丙、丁共同出资设立了一家有限责任公司。公司未设董事会，仅设丙为执行董事。2008年6月8日，甲与戊订立合同，约定将其所持有的全部股权以20万元的价格转让给戊。甲于同日分别向乙、丙、丁发出拟转让股权给戊的通知书。乙、丙分别于同年6月20日和24日回复，均要求在同等条件下优先购买甲所持公司全部股权。丁于同年6月9日收到甲的通知后，至7月15日未就此项股权转让事项作出任何答复。戊在对公司进行调查的过程中，发现乙在公司设立时以机器设备折合30万元用于出资，而该机器设备当时的实际价值仅为10万元。 根据上述内容，回答下列问题： (1)丁未作答复将产生何种法律效果?并说明理由。 (2)乙、丙均要求在同等条件下，优先受让甲所持公司全部股权，应当如何处理? (3)如果乙出资不实的行为属实，应当如何处理?,引导案例,某甲与某乙合伙在县城郊区开办了一家榨油厂，次年以 “以长源榨油厂”名称申请了工商登记，并取得了营业执照。1995年10月，某甲与某乙在未经批准登记的情况下，将原厂牌换成“XX省长源油业股份有限公司”的牌子，并以便于经营为由分别以“公司”董事长和总经理名义印制精美的名片，从事相关营业。1996年2月，他们收下了一企业2万元定金后，未能按时交货，被对方诉上法庭,庭审中发现，该企业不具备公司法人的条件，未经工商登记，实为两人合伙的非法人企业。法院在判令他们承担违约责任的同时，依法向工商机关提出司法建议。当地工商机关经调查，发现某甲、乙冒用股份有限公司名称，便作出责令其改正，罚款1万元的处罚决定。他们在接到处罚决定书后，不禁傻了眼，政府不是鼓励发展股份制企业吗？我们有营业执照，开个股份制公司犯什么法？,评析,某甲和某乙的行为已经违反了我国法律的有关规定。（1）在我国，生产经营组织是否具有法人资格是根据法律规定和企业本身具备的条件来确定的。法人企业和非法人企业在生产经营中的权利是不一样的。 （2）股份有限公司作为一种特定形式的企业，它的设立在自身条件上和程序上都要有较一般企业严格得多的要求。 （3）擅自冒用公司名义，不仅妨碍社会主义市场经济下的企业管理，而且容易扰乱社会经济秩序，在经济活动中，损害债权人的合法权益。,第三节 股份有限公司,一、概念 指公司资本分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 特征： 1.股东人数的广泛性； 2.股东出资的股份性； 3.股东责任的有限性； 4.股份发行和转让的公开性、自由性； 5.公司经营状况的公开性； 6.公司信用基础的资合性。,股份有限公司的评价,股份有限公司是资本主义市场经济的典型组织形式，也是垄断资本主义的起点。尽管目前股份公司的数量在各国公司总数中所占的比例并不是最高，但其在国民经济中的地位举足轻重，国民经济重要部门的大企业多采用这一企业形态，而大型跨国公司更是以股份有限公司作为其首选形式。 优越性 利于集资；分散风险；公众性强；股份转让便捷；管理科学。 不足 设立程序比其他公司复杂；易于少数股东对公司的操纵、控制和垄断的形成； 股东流动性很大，不易控制掌握；股票自由流通，使股票交易市场易于成为不法者的投机场所。,第三节 股份有限公司,二、股份公司的设立条件（一）发起人符合法定人数 2200人，半数以上在中国境内有住所（二）发起人认缴和募集的股本达到法定资本最低限额 500万元（三）股份发行、筹备事项符合法律规定 募集设立、招股说明书、认股书、承销协议、代收股款协议（四）制定章程 创立大会的召开（法条90、91条）（五）有公司名称、组织机构完备（六）有公司住所,法律链接,第八十一条股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 第八十五条以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。,法律链接,第九十条发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。 第九十一条发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。,案例1 股份公司的设立,2001年3月4日，甲、乙、丙、丁、戊、己6人商量在我国筹建一股份有限公司。其中甲、乙为中国人，且其住所在国内，丙为美籍华人，在中国境内有住所。丁、戊、己是从外国来华做短暂停留，在中国境内无住所。六人决定采取募集设立的方式成立公司，在他们完成拟订公司章程，招股说明书并募集相应股份后，召开创立大会。但在创立大会上，大会却决议公司不成立，导致公司未能成立。后经核算在公司设立过程中共发生各项费用7万元，另还欠某银行借款40万元，同时该公司在设立过程中共向社会募集股款200万元。问： （1）该公司发起人的状况是否符合我国公司法的规定? （2）该公司未能成立后，对于相应的费用和债务以及募集得到的股款应当如何处理?,案例2 股份公司的设立,荷花股份有限公司注册资金共9000万元，其中发起人认购了其中的4000万，发起人在招股说明书中声明自2002年3月1日至5月1日两个月首批向社会公开募集资金5000万后，召开公司创立大会。荷花股份有限公司发起人按期募足资金后，5月20日创立大会有代表股份数量4500万的发起人，认股人就开始举行了。 在创立大会上审议了发起人关于公司筹办情况的报告，通过了公司章程，选举了董事会和监事会成员，审核了发起人用于抵做股款的财产的作价等事项，并对这些事项进行了决议，但通过这些决议仅经过出席创立大会的代表股份数额2250万元认股人同意。 问：创立大会的举行和会议上对有关事项的决议是否有效呢？,三、组织机构,（一）股东大会1.临时股东大会的召开 a b c d e f 六种情形2.表决权的计算：每一股份一个表决权3.普通决议：必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过 特别决议：必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过 4.委托出席 股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。,法律链接,第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。,某市侨兴股份有限公司因经营管理不善造成亏损，公司未弥补的亏损达股本的1/4 ，公司董事长李某决定在1998年4月6日召开临时股东大会，讨论如何解决公司面临的困境。董事长李某在1998年4月1日发出召开1998年临时股东大会会议的通知，其内容如下： 为讨论解决本公司面临的亏损问题，凡持有股份10万股（含10万股）以上的股东直接参加股东大会会议，小股东不必参加股东大会。股东大会如期召开，会议议程为两项： （1）讨论解决公司经营所遇困难的措施。 （2）改选公司监事二人。 出席会议的有90名股东。经大家讨论，认为目前公司效益太差，无扭亏希望，于是表决解散公司。表决结果，80名股东，占出席大会股东表决权3/5，同意解散公司，董事会决议解散公司。会后某小股东认为公司的上述行为侵犯了其合法权益，向人民法院提起诉讼。 问： 1本案中公司召开临时股东大会过程中有哪些违法之处？ 2该小股东的什么权益受到了侵害？,（二）董事会 经理,1.性质、组成 519人2.董事会会议（1）定期会议：每年度至少召开两次（2）临时会议：代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事、监事会（法条第111条）（3）议事规则：过半数 过半数 一人一票（第112条）（4）委托出席（书面形式、受委托者仅限董事）（5）董事对董事会决议的责任承担 书面证据（第113条）3、经理,法律链接,第一百一十一条董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。 代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。 董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。 第一百一十二条董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。 董事会决议的表决，实行一人一票。,（三）监事会,第一百一十八条股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。,某股份有限公司是一家于2000年8月在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2001年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下： (1)股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事a、董事b、董事c、董事d；董事e因出国考查不能出席会议；董事f因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事a代为出席并表决；董事g因病不能出席会议，委托董事会秘书h代为出席并表决。 (2)根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事b反对外，其他均表示同意。 根据上述情况和我国法律有关规定，回答下列问题: 1.根据本题要点(1)所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定？董事f和董事g委托他人出席该次董事会会议是否有效？并分别说明理由。 2.根据本题要点(2)所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定？并分别说明理由。,甲股份有限公司于2006年2月1日召开董事会会议，该次会议召开情况及讨论决议事项如下： （1）甲公司董事会的7名董事中有6名出席该次会议。其中，董事谢某因病不能出席会议，电话委托董事李某代为出席会议并行使表决权。 （2）甲公司与乙公司有业务竞争关系，但甲公司总经理胡某于2003年下半年擅自为乙公司从事经营活动，损害甲公司的利益，故董事会作出如下决定：解聘公司总经理胡某；将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有。 （3）为完善公司经营管理制度，董事会会议通过了修改公司章程的决议，并决定从通过之日起执行。,根据上述情况和公司法的有关规定，回答下列问题： （1）董事谢某电话委托董事李某代为出席董事会会议并行使表决权的做法是否符合法律规定？简要说明理由。 （2）董事会作出解聘甲公司总经理的决定是否符合法律规定？简要说明理由。 （3）董事会作出将胡某为乙公司从事经营活动所得的收益收归甲公司所有的决定是否符合法律规定？简要说明理由。 （4）董事会作出修改公司章程的决议是否符合法律规定？简要说明理由。,参考答案,（1）不符合法律规定。根据规定，股份有限公司召开董事会，董事因故不能出席时，可以书面委托其他董事代为出席，但书面委托书中应载明授权范围。在本题中，董事谢某以电话方式委托董事李某代为出席会议行使表决权，委托方式不合法。（2）符合法律规定。根据规定，解聘公司经理属于董事会的职权。（3）符合法律规定。根据规定，董事、高级管理人员不得未经股东会或股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，否则所得收入归公司所有。（4）不符合法律规定。根据规定，股份有限公司修改公司章程应由股东大会决定,四、股份发行和转让,（一）股份 股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。股份是股份公司股东持有的，公司资本的基本构成单位，也是划分股东权利义务的基本构成单位。 特征： 1.是公司资本构成的最小单位，具有不可分性； 2.是对公司资本的等额划分，具有金额的等额性； 3.是股权的基础，具有权利上的平等性； 4.表现为有价证券，具有可自由转让性。,四、股份发行和转让,（二）股票 股票是股份有限公司签发的证明股东所持股份的凭证。有了股票，股份证券化之后，股份的流通成为可能。,四、股份发行和转让,（二）股份发行 设立发行 溢价发行 折价发行 新股发行 平价发行 记名股票：向发起人、法人发行 无记名股票,股票,四、股份发行和转让,（二）股权的转让 应在证券交易场所进行 记名股票：背书 转让 无记名股票：交付,五、上市公司,（一）目的 1.增强公司融资功能股份公司融资功能主要表现 2.提高股东的投资回报公司盈余分配的收益，股票交易增值收益 3.提高公司的知名度和商誉信息公开制度 4.规范公司行为，提高管理水平比普通公司受更多的规范和约束；接受证券市场监管机关、证券交易所的行政管理和市场管理；受社会公众和广大投资者的监督和约束。,五、上市公司,（二）我国公司上市的条件 1.股票经国务院证券监督管理机构核准已经公开发行 2.公司股本总额不少于人民币3000万元 3.公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上。 4.公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载（三）独立董事,案例 公司上市,北京新观化工股份有限公司是1995年3月以募集设立方式组建的股份公司。其发起人共5名，其中2名为集体企业，各持有股份1300万股；1名为国有中型企业，持有股份300万股；另2名为自然人A、B，分别持有420万股和380万股。公司设立时，股票按面值1元/股发行，共发行社会公众股1100万股，其中，持有股票面值达1000元以上的股东共有998名。公司成立以后，经营状况良好，1995年盈利200万元，1997年11月，经国务院证券管理部门批准，新观公司股票在证交所上市交易。1998年公司经营开始滑坡，该年度首次出现经营亏损。1999年公司因迟延30天公布其财务报告，造成了严重后果，被证券管理部门暂停其股票上市。 问：本案中哪些行为违反了我国公司法的规定？,第四节 公司债券及财务、会计,一、公司债券 （一）概念 公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。基于公司债的发行，在债券的持有人和发行公司之间形成了以还本付息为内容的债权债务法律关系。,（二）比较公司债券与股票,1、表现的法律关系的性质不同 基于公司债券产生的是债权债务法律关系，发行债券是一种债权融资行为，融入资金属于公司的负债，而非资本金；基于股票发行产生的是股权法律关系。 2、投资者所承担的风险不同 到期还本付期是公司债券投资的特点之一；股票投资的特点之一是不得抽回投资且没有期限，投资回报一般不能事先约定，无盈不分是基本的原则。债券投资的风险比股票投资要小，当然，相应的投资回报也有可能低于股票。 3、投资者所享有的权利不同 股票投资者是公司的股东，享有基于股东身份产生的各种股东权利，包括经营管理权；公司债券投资者是公司的债权人，只享有到期还本付期的权利，无经营管理权。,（三）公司债的转换,可转换公司债和不可转换公司债以是否可以转换为发行公司的股票为标准 可转换公司债，指债券持有人有权依照约定的条件将所持有的公司债券转换为发行公司股份的公司债。 转换前转换后 债权人 *股东 还本付息享利润担亏损,（三）公司债券发行的条件,1.股份公司的净资产不低于人民币3000万元，有限公司的净资产不低于人民币6000万元； 2.累计债券余额不超过公司净资产的40%； 3.最近3年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息； 4.筹集的资金投向符合国家产业政策； 5.债券的利息不超过国务院限定的利率水平； 6.国务院规定的其他条件。,二、公司财务会计,（一）公司财务会计报告 资产负债表、利润表、财务状况变动表、附属明细表（二）公积金、股利分配,溢价款及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入如接受捐赠的财产,资本公积金,法定盈余公积金,任意公积金,法定公积金,公积金,公司的税后利润,不得用于弥补亏损,Note：股东会或者董事会违反法律规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东必须将利润退还公司,案例 公司债券发行,2002年8月，腾飞电器有限责任公司拥有净资产额5500万元，过去3年的平均利润额为140万元。公司准备引进一条VCD影碟机生产线，但是苦于资金不足。2003年2月，股东会决定发行1000万元债券。为了规避公