2013注会经济法第三章

第五节担保物权一、担保物权概述（一）担保物权的概念与种类1.担保物权：是以担保债权实现为目的的物权。2. 担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。3.物权法规定了抵押权、质权与留置权三种担保物权。4.担保物权可分意定担保物权与法定担保物权两类。（1）意定担保物权由当事人合意而设立，如抵押权与质权；（2）法定担保物权则在符合法定要件时直接由法律设立，不需要双方当事人的合意，如留置权。（2） 担保物权的特性1.从属性（1）担保物权自身不能独立存在，系从属于债权的从属物权。（2） 担保物权不能脱离所担保的债权单独转让，所担保的债权转让时，担保物权随之转让；（3） 担保物权随债的消灭而消灭。2. 权利行使的附条件性担保物权的行使条件是：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形。3. 优先受偿性（物权优于债权）当债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保物权情形时，担保物权人可就担保物变价之后的价金优先于普通债权得到清偿。（3） 担保物权的消灭有下列情形之一，担保物权消灭：（1） 主债权消灭；（2） 担保物权实现；（3） 债权人放弃担保物权；（4） 法律规定担保物权消灭的其他情形。二、抵押权 （14个问题）（一）抵押权的概念与特性1.抵押权的概念（1）抵押权：指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。（2） 其中，债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产或称抵押物。2. 抵押权的特性（1）除拥有担保物权的一般特性外，抵押权还具有不可分性，即：一旦抵押物被用来提供担保，抵押物的分割、被担保之债的分割，不导致抵押权分割；抵押物部分灭失，剩余部分仍担保债之全部；债权部分清偿，不产生抵押权部分消灭之效力。（2）担保法解释规定： 主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权。抵押物被分割或者部分转让的，抵押权人可以就分割或者转让后的抵押物行使抵押权。主债权被分割或者部分转让的，各债权人可以就其享有的债权份额行使全部抵押权。主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意时，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。（二）抵押财产范围1.一般规定物权法规定：“下列财产可以抵押： （7类）（1）建筑物和其他土地附着物；登记（2）建设用地使用权；登记（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；登记（4）生产设备、原材料、半成品、产品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；建筑物，登记（6）交通运输工具；（7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。”2.动产的浮动抵押（1）经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。（2）由于设定此类抵押时抵押财产的范围尚未确定，而处于浮动之中，故称浮动抵押。（3）物权法规定，浮动抵押的抵押财产自下列情形之一发生时确定： 债务履行期届满，债权未实现； 抵押人被宣告破产或者被撤销； 当事人约定的实现抵押权的情形； 严重影响债权实现的其他情形。【例题多选题】甲公司向乙银行借款，同意以自己现有以及将有的全部生产设备、原材料、产品、半成品进行抵押。根据担保法律制度的规定，下列关于该抵押的表述中，正确的有（ BCD ）（2010年试题）A.甲公司与乙银行协商一致时，抵押权设立B.甲公司与乙银行协商一致，并达成书面协议时，抵押权设立C.该抵押权非经登记不得对抗善意第三人D.如在正常经营中第三人乙向甲公司支付了合理价款并取得抵押财产的，则抵押权不得对抗该第三人3.房地一体原则（1）以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押； 以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。（2）乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押，以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。4. 禁止抵押的财产下列财产不得抵押： （6类）（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。【例题单选题】根据物权法律制度的规定，下列财产中，不可以作为抵押权客体的是（ D ）（2009年试题新）A.工厂的半成品B.正在建造的船舶C.以招标方式取得的荒地的土地承包经营权D.土地所有权（三）抵押权的设定1.抵押权设定行为（1）设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同（债权）。（2）物权法规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”据此，抵押合同即便未经登记，效力亦不受影响。2. 登记抵押合同不以登记为生效要件，但抵押权本身却需要登记。不同的抵押财产，登记产生的效力有所不同，具体有登记生效与登记对抗两种情形。（1）登记生效。以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权以及正在建造的建筑物抵押的，抵押权自登记时设立。（2）登记对抗。以生产设备、原材料、半成品、产品、交通运输工具以及正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。 浮动抵押之抵押权亦自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。并且，浮动抵押不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。（3） 登记对抗要件，与登记生效要件，这二者是相对的。 以登记为对抗要件也就是登记对抗主义：指权利一经当事人合意即可成立，但不经登记不得对抗善意第三人。 比如：“土地承包经营权自土地承包经营合同生效时设立。未经登记，不得对抗善意第三人”，此时不登记也能设立承包经营权，所以不是“登记生效主义”，而是“登记对抗主义”。例如：张三将一辆车出售与李四，但一直未办理过户登记，后张三又将该辆车抵押给善意的王五，并办理抵押登记。李四虽然取得了该辆车的所有权，但因未办理登记，所以其不能对抗王五的抵押权。 登记生效要件，就是指“不登记就不能设立该权利”。比如：一般，不动产物权的设立，不登记就不能设立。 【例题多选题】公民甲以自己所有的一套住房作抵押，向银行贷款10万元，并到有关部门办理了登记手续。在向银行贷款之前，公民甲已经向公民乙借款10万元，并以同一套住房与公民乙签订了抵押借款合同，但是一直没有办理登记手续。如果公民乙及银行的还款期限均到期，但甲无能力还款，下列说法正确的有（ AC ）A.银行可以公民甲的住房折价或变卖受偿B.因为公民甲的住房已经抵押，银行的抵押权无效C.公民乙的抵押权无效D.公民乙的抵押权在先、银行的抵押权在后，故公民乙应先于银行受偿【例题多选题】甲因向乙借款而将自己的一辆汽车抵押给乙，双方签订了抵押合同，但未办理登记手续。后甲又将该汽车转让给不知情的丙，并办理了过户手续。如果甲逾期不能偿还乙的借款，下列说法正确的有（ BC ）A.因没有办理登记手续，造成该汽车的抵押权没有设立B.该汽车的抵押权自抵押合同生效时设立C.因为丙属于善意第三人，乙无权要求丙退还该汽车D.乙有权要求丙退还该汽车，以实现抵押权（四）抵押担保的范围1.所担保的债权范围担保物权的担保范围：包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。2. 抵押物范围原则上，抵押物的范围以双方当事人约定为准。唯以下特殊情况需要特别处理：（1） 抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。（2）抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押权的效力及于附合物、混合物或者加工物；第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额。（3）抵押权设定前为抵押物的从物的，抵押权的效力及于抵押物的从物。 但是，抵押物与其从物为两个以上的人分别所有时，抵押权的效力不及于抵押物的从物。（4）城市房地产抵押合同签订后，土地上新增的房屋不属于抵押物。 需要拍卖该抵押房地产时，可以依法将该土地上新增的房屋与抵押物一同拍卖，但对拍卖新增房屋所得，抵押权人无权优先受偿。（5）建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。 该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。【例题多选题】甲公司与乙银行签订借款合同，约定甲公司以自有的一宗建设用地使用权作为抵押。双方办理抵押手续后，银行发放了贷款。现甲公司在该地块上新建一幢办公大楼。当甲公司不按期还款时，下列说法正确的有（ BC ）A.银行有权将办公大楼单独拍卖，并由所得价款优先受偿B.甲公司新建的办公大楼不是抵押财产C.甲公司不按期还款时，银行可以将建设用地使用权和办公大楼一同拍卖，但不能由办公大楼拍卖所得的价款优先受偿D.甲公司不按期还款时，银行可以将建设用地使用权和办公大楼一同拍卖，以拍卖所得的全部价款优先受偿3.抵押物的物上代位（1）担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。 被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。（2）抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的，抵押权的效力及于补偿金。【考题单选题】甲向乙借款，并以本人所有的一件古董花瓶设定质押担保，甲为此就该花瓶购买了一份财产意外损失险。在乙保管花瓶期间，花瓶毁于泥石流。如果甲没有按时还款，下列表述中，正确的是（ A ）（2009年试题新）A.乙可以就保险金优先受偿B.乙可以要求以保险金受偿，但是并不优先于甲的其他债权人C.泥石流属于不可抗力事件，甲可以不偿还乙的借款D.乙应当赔偿甲花瓶灭失的损失（五）抵押权人的优先受偿权债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。1.优先受偿的方式（1）债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。（2）协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起1年内请求人民法院撤销该协议。（3）抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。（4）抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。2. 流押合同之禁止（1）订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。 当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。 该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。（2）禁止流押合同的目的在于防范道德风险。 如果抵押人是债务人，流押合同可能导致的道德风险是：抵押人（债务人）可能故意拒不清偿债务，从而变相将其抵押物卖与债权人； 如果抵押人是第三人，流押合同可能导致的道德风险是：为取得抵押物，债权人与债务人可能作出共同虚伪表示，从而损害第三人利益。3.土地出让金优先于抵押权拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，应先依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款额，抵押权人可主张剩余价款的优先受偿权。（6） 抵押物转让限制1.抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。 转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。2.抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。（7） 涤除权1.原则上，抵押人若未经抵押权人同意而转让抵押财产，转让行为无效，但受让人若是通过代为清偿债务的方式消灭抵押权，则转让行为有效。2. 涤除权：受让人以清偿债务的方式涤除抵押权、以获得抵押物所有权的权利。3. 抵押权的存在价值就是为保障债权实现，若债权已得到清偿，抵押权便随之消灭，此时，抵押物的转让，自然无需债权人表示同意。（8） 抵押权顺位同一抵押物上可能设立数项抵押权。例如，甲公司以价值1亿元的厂房作抵押，从乙银行获得2000万元贷款，厂房价值显然远高于所担保的债权金额，若不允许再抵押，将造成资源的浪费，亦不利于市场主体的融资，因此，当甲公司又从丙银行贷款3000万元时，不妨再以该厂房作抵押。如此，同一抵押物之上设有两项皆属有效的抵押权。1.为了避免冲突，数项抵押权按照先后顺位实现，在先顺位优于在后顺位。 抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位，同时，抵押权人与抵押人也可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。2.如前所述，为加强债的安全性，同一债权可能存在数项担保。 存在数项担保时，若债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任。（在抵押权人丧失优先受偿权利的范围之外承担担保责任） 之所以如此，是为了防止抵押权人通过放弃抵押权或抵押权顺位，将本应由债务人自己承担的责任转嫁于其他担保人。当然，若其他担保人承诺仍然提供担保，则不在此限。（9） 抵押权之保全1.抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。2. 抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。3. 抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。（10） 抵押权人的孳息收取权1.债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。2.抵押权人所收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用。（11） 抵押与租赁1.当同一物上既存在抵押权又存在租赁关系时，如同“买卖不破租赁”，我国物权法律制度亦确立了“抵押不破租赁”规则，准确地说，应是“在后抵押不破在先租赁”规则。【相关考点】租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。2. 订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。3.抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任；如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。（12） 抵押权的实现1.一般情况下，抵押财产折价或者拍卖、变卖后，直接以所得价款清偿债务，价款若超过债权数额，剩余部分归抵押人所有，若不足债权数额，债务人负继续清偿义务，只不过剩余债权不再享有优先受偿权。2.以抵押物所得价款清偿债务时，须首先支付实现抵押权的费用，其次支付主债权的利息，最后支付主债权。3.若同一抵押财产为数项债权设定抵押，情形将较为复杂，尤其是在抵押物拍卖或变卖金额不足以清偿全部抵押债权时，抵押权如何实现，更将直接影响抵押权人的利益。 前例中，若甲公司完全不能清偿乙、丙二银行的贷款，用以抵押的厂房经拍卖后，仅得4000万元，乙、丙二银行的抵押权如何实现?对于此类情形，我国物权法律制度规定了五项基本规则：（1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿； 顺序相同的，按照债权比例清偿。 （顺序相同：当事人同一天在不同的法定登记部门办理抵押物登记的。） 例如，甲公司以厂房作为抵押财产为乙银行设立抵押权，4月6日到房屋管理部门登记，又以厂房所占土地之使用权作为抵押财产为丙银行设立抵押权，4月6日到土地管理部门登记。基于房地一体原则，厂房上设立的抵押权效力及于相应的土地使用权，而土地使用权上设立的抵押权效力亦及于相应的厂房，换言之，乙、丙二银行所取得抵押权，虽然在不同财产上设立，但各自抵押财产范围其实相同，此时，二银行的抵押权被视为顺序相同。（2）抵押权已登记的先于未登记的受偿。 这一规则仅适用于登记产生对抗效力的抵押权类型，因为如果是登记生效，则未登记抵押权无效，自然不存在两项抵押权冲突的问题。在登记对抗的抵押权类型中，已登记抵押权之所以优先于未登记抵押权，原因是前者具有对抗第三人效力，该第三人既包括普通债权人，亦包括虽设有抵押权但未登记之债权人。（3）顺位在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺位在先的抵押担保债权的部分受偿。这一规则旨在维护顺位在先抵押权人的利益。若顺位在后的抵押权所担保的债权先到期，该抵押权人自有权主张实现抵押权，从而变卖或拍卖抵押物。但抵押物拍卖或变卖后，必须在所得价款中剔除顺位在先抵押权所担保的债权额，予以提存，剩余部分方可供顺位在后的抵押权优先受偿。（4）顺位在先的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权实现后的剩余价款应予提存，留待清偿顺位在后的抵押担保债权。 顺位在先的抵押权所担保的债权一旦到期，无论其他债权是否到期，该抵押权人均可主张实现抵押权，并就全部拍卖或变卖所得优先受偿。若有剩余，顺位在后的抵押权即存在于剩余价款之上，为确保债权到期后抵押权能够实现，债务人有义务将剩余价款提存；若所得价款不足以清偿顺位在先之抵押权，则顺位在后的抵押权消灭，其所担保的债权转化为普通债权。（5）抵押权均未登记的，按照债权比例清偿。 这一规则同样仅适用于登记产生对抗效力的抵押权类型。既然均未登记，即意味着各自皆无对抗第三人效力，唯一公平的实现方式即是按照债权比例清偿。此时，无论是设立在先的抵押权，还是先到期的债权，皆不得主张优先性。【例题多选题】个人独资企业的投资人张某为筹款经商，以自有的价值20万元的设备为抵押，向甲银行贷款5万元，1个月后又以该设备为抵押，向乙银行贷款10万元，均未办理抵押物登记。如果张某到期不能还款，该设备拍卖所得为12万元，下列说法错误的有（ ABC ）A.拍卖所得先偿还甲银行的贷款，剩余偿还乙银行的贷款B.由于未办理抵押物登记，两项抵押均无效C.第二次抵押无效D.偿还甲银行4万元，偿还乙银行8万元（13） 最高额抵押1.最高额抵押的概念（1）最高额抵押：指抵押人与抵押权人协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。（2） 为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。2. 最高额抵押权的从属性与不可分性最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。3.债权之确定（1）浮动抵押是抵押权生效时抵押财产尚未确定，最高额抵押则是抵押权生效时所担保的债权额尚未确定，因而同样需要经过确定步骤。（2）物权法规定，有下列情形之一的，抵押权人的债权确定： （选择题） 约定的债权确定期间届满； 没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满2年后请求确定债权； 新的债权不可能发生； 抵押财产被查封、扣押； 债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销； 法律规定债权确定的其他情形。 最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。 另外，最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。4. 最高额抵押，是指抵押人与抵押权人协议，在最高债权限额内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。 比如，张某以一处房产为抵押物，与债权人李某签订了一份担保将来可能发生的100万元债权的最高额抵押合同。张某在1月份向李某借款20万元，3月份又借了30万元，5月份又借了40万元，6月份还了60万元，8月份又借了40万元，以此类推，张某在这一年之内借了还，还了借，只要借款余额不超过100万元，张某抵押的房产对这一年之内发生的不超过100万元的借款的偿还作担保。可见，最高额抵押以一次订立的抵押合同，进行一次抵押物登记就可以对一个时期内多次发生的债权作担保，既省时、省力、省钱，又可以加速资金流通，有利于促进经济发展。（十四）抵押权的消灭1.债权消灭债权消灭：抵押权的存在目的随之消失，故抵押权消灭。2.抵押权实现此为抵押权消灭的题中之义，毋庸赘述。3.抵押物灭失抵押物灭失，抵押权客体便不复存在，从而导致抵押权消灭。唯应注意者，若抵押物灭失之后存在赔偿金、保险金等价值转换形态，则抵押权并不灭失，而继续存在于抵押物的价值转换形态之上，此之谓抵押权物上代位。4.混同 （如，甲、乙签订买卖合同，乙以厂房为甲设立抵押，随后，乙并入甲）混同：指权利与义务归于一人。（1）债法上，混同是导致债的消灭原因。 抵押权是设立于他人之物上的限制物权，因此，若抵押权人获得抵押物的所有权，即集抵押权人与抵押人于一身，用自己的物担保自己的债权显然并无意义，故混同导致抵押权消灭。（2）不过，正如混同导致债权消灭存在例外（如票据债权不因混同而消灭），抵押权亦不必然因混同而消灭。 抵押权以登记为公示方式，由于登记簿上记载的权利即视为存在，故抵押权人取得抵押物所有权后，若未注销抵押登记，抵押权将继续存在。 如果抵押物未继续转让给第三人，该存在于自己之物上的抵押权固然形同虚设，但抵押物一旦转让给第三人，抵押权即可从冬眠中复苏，重新获得意义。 抵押权存在不同顺位时，顺位在先的抵押权人取得抵押物所有权，若其抵押权因混同而消灭，顺位在后的抵押权将因此升位，当债权人主张实现原本顺位在后的抵押权时，原本顺位在先的抵押权人将既失去债权担保，又可能失去所取得的抵押物的所有权。为避免这一不公平的结果发生，担保法解释规定：“同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时，该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。”三、质权（一）质权的概念1. 质权包括动产质权和权利质权。2.为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或权利出质给债权人占有，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有权就该动产或权利优先受偿。3. 在此法律关系中，债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产或称质物。4.与抵押权不同，质权以交付质押物的占有为前提，因而，出质人交付质押物后，即失去使用该质押物的机会，而负有保管义务的质权人又不得使用，由此可见，质权较之抵押权更为僵硬。（2） 质权的客体质权不能存在于不动产之上。能够成为质权客体的，只能是动产或者权利。1.动产质权除法律、行政法规禁止转让的动产外，原则上，所有动产均可出质。2.权利质权债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（1）汇票、支票、本票；（2）债券、存款单；（3）仓单、提单；（4）可以转让的基金份额、股权；（5）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（6）应收账款；（7）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。需要特别界定的是应收账款，它是指权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权。具体包括下列权利： 销售产生的债权，包括销售货物，供应水、电、气、暖，知识产权的许可使用等； 出租产生的债权，包括出租动产或不动产； 提供服务产生的债权； 公路、桥梁、隧道、渡口等不动产收费权；提供贷款或其他信用产生的债权。【相关考点】票据质押背书是指持票人以票据权利设定质权为目的而在票据上作成的背书。背书人是原持票人，也是出质人，被背书人则是质权人。票据质押背书确立的是一种担保关系。（3） 质权的设定1.质权设定行为设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。2.交付或登记生效（1）动产。 质权自出质人交付质押财产时设立。 金钱是作为支付手段的特殊动产，一般不能出质，但债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人亦可以该金钱优先受偿。 若当事人约定出质人代质权人占有质物，则质权不生效。（2）证券权利。 以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。 另外，票据是文义证券，票据之上的权利必须记载于票据，因此，担保法解释规定：“以汇票、支票、本票出质，出质人与质权人没有背书记载质押字样，以票据出质对抗善意第三人的，人民法院不予支持。”（3）基金份额与股权。 以基金份额、股权出质的，以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。（4）知识产权。以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，质权自有关主管部门办理出质登记时设立。（5）应收账款。以应收账款出质的，质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。中国人民银行征信中心是应收账款质押的登记机构。（4） 质权的效力1.质押担保的范围（1）所担保的债权范围。质权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现质权的费用。 当事人另有约定的，按照约定。（2）出质物的范围。动产质权的效力及于质物的从物。但是，从物未随同质物移交质权人占有的，质权的效力不及于从物。另外，以依法可以转让的股份、股票出质的，质权的效力及于股份、股票的法定孳息。（3）出质物的物上代位。担保期间，质押财产毁损、灭失或者被征收等，质权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。2. 质权人的优先受偿权（1）债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。（2）如同流押合同被禁止，流质合同亦被禁止，即，质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。3. 质权人的孳息收取权（1）质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外。（2）所收取的孳息应当先充抵收取孳息的费用。4.质权人的义务（1）保管义务。 质权人负有妥善保管财物的义务，因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。 质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或者要求提前清偿债务并返还质押财产。（2）返还义务。 债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。【考题多选题】甲、乙各出资10万元共同购买机械设备一套，双方约定轮流使用，每次时间为半年。甲在使用设备期间，向善意的丙借款15万元，并将该设备交付给丙设定质押担保。甲无力还款，丙行使了质权，从而引发纠纷。下列关于纠纷解决的表述中，正确的有（ AC ）（2008年试题）A.甲无权处分，但丙仍应取得质权B.甲无权处分，故丙无权主张质权C.乙有权就所发生的损失请求甲赔偿D.乙有权就所发生的损失要求甲、丙承担连带责任5.质权之保全（1）因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少，足以危害质权人权利的，质权人有权要求出质人提供相应的担保；（2） 出质人不提供的，质权人可以拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。6.质物处分限制（1）对质权人的限制。 质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任。 质权人在质权存续期间，未经出质人同意转质，造成质押财产毁损、灭失的，应当向出质人承担赔偿责任。（2）对出质人的限制。 基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。知识产权中的财产权出质后，出质人不得转让或者许可他人使用，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让或者许可他人使用出质的知识产权中的财产权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。（5） 质权的实现1.质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。2.出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于行使权利造成损害的，由质权人承担赔偿责任。（6） 最高额质权1.出质人与质权人可以协议设立最高额质权。2.最高额质权除适应质权自身特点外，其他准用最高额抵押的规则。（7） 质权的消灭1.诸如债权消灭、质物消灭、质权实现等均与抵押权大致相同，特别之处在于质权人丧失质押物的占有。2. 一般情况下，因不可归责于质权人的事由而丧失对质物的占有，质权人可以向不当占有人请求停止侵害、恢复原状、返还质物，但若质权人丧失质物占有后不能主张返还，或者质权人将质物返还于出质人，则质权消灭。3.另外，质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任（其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围之外承担担保责任），但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。4、 留置权（1） 留置权的概念与性质1.留置权的概念（1）债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。（2）在此法律关系中，债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。 例如，甲为乙有偿保管某物，乙取回保管物时拒绝支付保管费，此时，甲即有权扣留该物不还，直至乙支付保管费，若乙一直拒绝支付，则甲有权将该物变卖，将所得价款扣除保管费后返还于乙。2. 留置权的性质（1）留置权属于法定担保物权，不必有当事人之间的担保合同，只要具备法定要件，即可成立。（2）不过，当事人可以特约排除留置权。（2） 留置权的成立依物权法律制度之规定，留置权之成立，需具备以下要件：1.债权人占有债务人之动产 债权人须合法占有债务人动产。2. 债权已届清偿期债权人的债权未届清偿期，其交付或返回所占有标的物的义务已届履行期的，不能行使留置权。但是，债权人能够证明债务人无支付能力的除外。3. 动产之占有与债权属同一法律关系（1）为防止物的占有人滥用留置权，我国物权法律制度规定，债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系。同一法律关系：指占有人交付或返还占有物之义务与留置所担保的债权属于同一法律关系。 甲借用乙的自行车，到期乙要求归还时，甲不得以乙之前欠自己100元未还为由将自行车留置，原因在于，甲占有自行车因而应予返还与乙欠甲100元属于两项不同的法律关系。（2）能够产生留置权的法律关系不限于合同关系，但以合同关系为典型，如保管合同、运输合同、加工承揽合同等。寄存人拒付保管费，保管人留置保管物；收货人拒付运费，承运人留置运输物；定作人拒付加工承揽费；加工承揽人留置定作物。（3）另依我国物权法律制度规定，企业之间留置不受同一法律关系之限制。【考题单选题】根据担保法律制度的规定，下列情形中，甲享有留置权的是（ A ）（2011年试题）A.甲为乙修理汽车，乙拒付修理费，待乙前来提车时，甲将该汽车扣留B.甲为了迫使丙偿还欠款，强行将丙的一辆汽车拉走C.甲为丁有偿保管某物，保管期满，丁取走保管物却未付保管费。于是，