国际法课堂笔记_第1页
国际法课堂笔记_第2页
国际法课堂笔记_第3页
国际法课堂笔记_第4页
国际法课堂笔记_第5页
已阅读5页,还剩58页未读 继续免费阅读

下载本文档

版权说明:本文档由用户提供并上传,收益归属内容提供方,若内容存在侵权,请进行举报或认领

文档简介

国际法目 录第一讲 绪论1第一节 国际关系与国际法的概念及其关系1第二节 国际法的产生及其发展4第三节 国际法的渊源7第四节 国际法效力的根据10第五节 国际法与国内法的区别和联系12第二讲 国际法的基本原则14第一节 国际法基本原则与强制法14第二节 联合国文件与和平共处五项原则15第三节 国际法基本原则的内容16第三讲 国际法的主体21第一节 国际法主体的概念和范围21第二节 国家的构成与类型25第四讲 国家的基本权利与义务28第一节 国家基本权利与义务的概念及其不同观点28第二节 国家基本权利的主要内容29第五讲 国家责任34第一节 国家责任的构成条件34第二节 国家责任的形式35第三节 国家责任的免除37第六讲 国家和政府的承认与继承39第一节 国家和政府的承认39第二节 国家和政府的继承42第七讲 国际法上的居民45第一节 国籍45第二节 庇护与引渡48第三节 国际法上的人权问题50第八讲 国际法上的领土52第一节 领土的构成以及对领土主权的限制52第二节 领土的取得与变更54第三节 边界与边境制度56第九讲 外交与领事关系58第一节 外交关系与领事关系的联系与区别58第二节 现代外交制度5961第一讲 绪论第一节 国际关系与国际法的概念及其关系一、国际关系的概念: 国际关系是近代以来以主权国家为主要角色在国际社会发挥作用的行为体间由于固定而长期的联系所形成的各种各样的关系,其中集中表现为政治关系。1、汉斯摩根索:国际关系就是国家间的政治,国家间为了获取权利、利益而形成的合作、冲突的关系,但是这一定义不完整。2、国际关系词典:自国家诞生以来,人类社会出现的一种社会现象。国际行为主体之间关系的总称。包括政治、经济、民族、文化、宗教、地缘等关系,其中国际政治关系是最主要、最活跃的关系。经济关系是与政治密切相关的关系,是最基本的关系。3、国际政治大辞典:国际关系是指国际关系行为体之间的关系和联系,是一个范围比国家间关系广泛的多的概念,不仅包括国家间,国际体系之间的各种形式关系、联系,也包括国际舞台上一切国际性组织、团体、跨国组织以及国际关系行为体个人之间在政治、经济、文化、法律等各种方面的关系和联系。对行为体范围进行扩大。4、梁云祥:“古代国际关系”与现代国际关系存在本质的区别,因为古代国家并无主要概念。国际关系不是自国家诞生以来就有的,国际关系主要是指17世纪以来威斯特伐利亚体系建立以来的国际关系,近代的国际关系才是我们今天所说的传统意义上的国际关系。古代,近代国际关系在性质上是根本不同的,古代的联系十分少,是民间性的、偶然的,近代知道了世界有多大,可以建立固定的、长期的联系,有一定的交往规则。以民族国家为基本单位的国际社会二、国际法的概念: 国际法是由主权国家通过协议、条约或习惯共同认定并主要用来调整国家间相互关系、即规定其权利和义务的具有拘束力的法律原则、规则和制度的总称。主权国家是国际法的制定者。劳特派特(Lauterpacht):国际法就是国际社会的法律。但实际上,国际社会无法律,因为无统一的立法机关,应该是行为主体之间形成的规则。国际法也不一定都是好的,法律是一种秩序,但是秩序不一定是规则。19世纪中期美国法学家惠顿(著有国际法原理,此书为中国第一本引进的关于国际法的著作):国际法可以界说为,包括那些存在于独立国家之间的,从社会本质推论而来的,符合正义的,理性的行为规则。自然法学派解释法律,认为法律是本来在人类社会存在的自然规则,人具有理性,发现自然规则下能够形成法律,突出强调法律的权威。自然法学派认为社会本质是人类为了生存的自然结合。“正义”、“理性”是西方资产阶级学者反对神学的体现。“自然法学派”认为法律就是来源于人类的正义,即人类社会本身就存在的一些行为准则。从社会抽象出符合正义、理性的行为准则,用理性将之写成法律。国际法是人类道德规范的体现。美克林斯:国际社会各成员在其相互关系中通常遵守的不断发展的规范的总和,调整行为体权利、义务的规则。主要面向国家,并在较小程度上面向国际组织、个人赋以权利和义务。(中国对个人在国际法中的地位并不承认。关于个人是否可作为国际关系行为体,即国际法主体颇受争议。)奥本海国际法:万国公法或国际法是一个名称,用以指文明国家认为在他们彼此交往中有法律约束力的习惯和协定规则的总体。20世纪初(帝国主义时代),西方国家认为只有他们才是“文明国家”,而东方国家则不是,故对东方的侵略在他们眼中是合理的。三、国际法分类分类A:基本理论与原则、国家规则、部门法分类B:普遍国际法、一般国际法,特殊国际法奥本海普遍国际法:对所有国家都有约束力,但是很难找到这样的法律,只能相对普遍。一般国际法:适用于一般国家,对很多国家都有约束力。特殊国际法:适用于特殊区域、领域的国际法,涉及两个国家或具体的规则。奥本海:对于一切国国家有拘束力的那一部分国际法,以及很大部分的习惯法,可以被为普遍国际法,可以被称为普遍国际法,以别于只对于两个或少数国家有拘束力的特殊国际法。一般国际法是对于很多国家有拘束力国际法。一般国际法,例如,有广泛但非常普遍拘束力并确定适宜于普遍适用的规则的某些条约的规定,就有成为普遍国际法的趋势。但有人认为此分类方法无意义,因为国际法是大部国家发布遵守的,肯定具有普遍性。分类C:国际公法与国际私法国际公法(国际法)、国际私法(不同国家公民之间的法律)国际公法是调整国家间关系的规则,我们现在所学的国际法一般都是国际公法。国际私法主要调整具涉外民事关系因素的法律、规则,公法、私法有一部分是重合的。奥本海:换言之,国际法就是从各国并列状态中产生的,而国际私法是从各种法律体系的并列状态中产生的。虽然国际私法规则是有关国家的国内法的一部分,但它们如果包含在条约之中,就可能也具有国际公法的性质。很难确定国际私法是国内法还是国际法,因为民法中都有涉及对外民事原则的条款,是国际私法,但是它又是国内法,如果某一项民事现象成为一个普遍的现象,引起了重视,国家出面签订协定,就是国际法。国家在一起讨论这些民事规定的冲突达成一致,有人认为这就成了公法,但是有人认为涉及民事关系,仍然是国际私法。四、国际关系与国际法的关系国际法产生于国际关系,并随国际关系而发展,同时又制约国际关系。(国际法受制于国际关系,是国际关系的一部分)国际法对国际关系的作用:是稳定国际关系的重要因素,维护世界和平与稳定;加强国际合作与交流;促进国际关系更为广泛和谐发展。(国家间有利益冲突,很难建立信任关系,但是法律是一种预期,可以规范合作交流,使得撕毁条约的成本很大。)但是,国际关系仍然主要取决于国家实力,国际法并不能解决所有国际关系中的问题,即国际法不是万能的,它仅仅是国际关系中一部分。政治创设法律,而不是相反。第二节 国际法的产生及其发展一、国际法的产生1618年1648年的三十年战争,从根本上改变了欧洲的政治版图,摧毁了教皇和神圣罗马帝国皇帝的权威,出现了主权独立的新型国家及其相互关系威斯特伐利亚和会与威斯特伐利亚和约开创了主权国家通过国际会议解决争端的先例,近代国际关系由此开始。同时,确立了国家主权平等、领土主权等原则以及常驻使节制度,国际法也由此开始产生三十年战争,17世纪中叶,1618年1648年,新教同盟胜利,根本上改变了欧洲政治版图。16441648年威斯特伐利亚和会,和约开创了主权国家通过国际会议解决争端的先例,将和约认定为法律,并由国际社会保证,主权停留在国家以民族为基础建立的政治团体,而不是教会、领主。和会。三十年战争是近代国际关系开端,也是近代国际法开端。格老秀斯及其战争与和平法等国际法著作对国际法的产生做出巨大贡献,因而被称为“国际法之父”荷兰格老秀斯:海洋自由论战争与和平法。威斯特伐利亚和会把格劳秀斯等人的原则加以应用,形成了国际法。二、国际法的发展:1789年法国大革命期间,法国新政府曾通过国家权利和义务宣言草案,提出了国家基本权利与义务的概念,进一步主张国家主权原则,以及不干涉内政、海洋航行自由、在战争中贯彻人道主义等原则,进一步充实了国际法的内容。1815年的维也纳会议虽然确立了“正统主义”并建立了“神圣同盟”这一政治反动并违反国家主权、不干涉内政等国际法原则治下的秩序,但是同时也通过了国际河流自由航行、外交使节等级制度以及国际担保瑞士永久中立国地位等决议,成为其后“欧洲协调”的势力均衡的法律根据,维持了欧洲近百年的和平。19世纪后期,又陆续通过了一些国际法公约,如海战宣言(1856)、日内瓦公约(1864,提出改善伤病员待遇)等。1899年和1907年的两次海牙国际和平会议,又进一步确立了和平解决国际争端和一些陆战及海战法规。与此同时,国际社会也出现了一些为帝国主义和殖民扩张服务的国际法,如被保护国、租借地、势力范围、领事裁判权、领土割让和征服等规则,但是国际法也开始扩展至全球,并确立了一些有价值的规则,如永久中立制度、国际会议制度、国际仲裁制度等。三、第一次世界大战与国际法的发展:战争既破坏了国际法,但同时又促进了国际法的发展。国际联盟和国际常设法院的设立,开始有计划地进行国际法的编撰以及解决国家之间的冲突又增添了司法解决的可能性。1928年的非战公约,第一次宣布废弃战争作为实行国家政策的工具;1930年,国际联盟召开国际法编撰会议一战后,以威尔逊理想主义为代表,十四点方案,公开外交,公海航行自由,裁减军备,民族自决。要建立国际组织,苏联还提出民族自决,不兼并不赔款,却对国际法产生了巨大影响。建立了国际联盟,国际常设法院,确立了一些重要的国际法基本原则,有计划的进行编纂工作(一战之前,国际法发展主要通过学者著作,国际会议实现)。1928年非战公约,废弃战争作为实行国家政策的工具。1930年海牙国际法编纂会议,第一次召开国际会议讨论编纂,讨论了许多问题。四、第二次世界大战与国际法的发展:联合国的建立及联合国宪章,进一步促进了国际法的发展,国际法基本原则及部门法都得到巨大发展,国家之间的各种条约关系也成为国际关系中的主要交往方式。1947年国际法委员会、联合国宪章。大会、国际法委员会制定一系列原则,1970年国际法原则宣言,1982年海洋法公约,提出领海的概念是12海里以内。1960年维也纳外交关系公约和1963年维也纳领事关系公约在和平背景下,两国间双边关系的条约也有许多五、中国与国际法:随着近代中国的国门被打开,国际法也开始进入中国,1864年在中国出版了第一本国际法著作,甚至在同西方列强的交往中发挥过一些作用,但是在贫瘠落后的旧中国,基本上被西方国家排斥于所谓文明国家之外,国际法在中国并无深入的研究或应用。近代中国地位地下,被排斥在文明国家之外,国际法在中国未深入研究应用。国门被迫打开,被迫接受国际法,鸦片战争前后传到中国,林则徐为了和洋人打交道,也名人翻译过部分国际法。1864年美国人丁韪良把惠顿国际法原理翻译到中国,中国第一次出现了国际法著作。1864年,中国同西方交往的过程中,国际法发挥了作用,普丹战争时期,在渤海,普鲁士船只扣押了丹麦的船只,中国用国际法抗议,普鲁士把丹麦船放了,清政府大喜过望,那时产生对国际法迷信。清政府掀起了研究国际法的热潮,认为如果以公法为依据,而不受无穷之害。国民政府时期高校开始开设国际法课程,开始了国际法研究,但被战争打断。新中国成立后,宣布接受公认的国际法原则,同时不承认帝国主义国家强加给中国的不平等条约和任何特权,并提出了一些国际法基本原则和一般规则,对国际法的发展做出了一定贡献,但在20世纪80年代以前基本上没有进入国际社会主流,对国际法的参与和研究都比较落后。改革开放之后,中国开始有意识地融入国际社会,日益成为一个负责任的国家,开始更多地参与和深入研究国际法。新中国成立后,中国国际地位上升,宣布接受国际法公认原则,但不承认帝国主义不平等条约和特权。提出恶债不偿还。西方看来这是违背国际法的行径,但是中国人认为确是遵守了国际法,为国际法的发展作出贡献(如果能证明前政府所欠的债务是恶债,就可以不用偿还)这导致了与西方长期处于敌对状态。和平共处五项原则发展了国际法,成为一个普遍原则。一边倒,站在社会主义阵营一边,本着社会主义原则,大家都是兄弟国,不那么强调主权,不讲国际法。二十世纪八十年代开始更多遵守国际法规则,中国开始有意识地融入国际社会,开放崛起,要做负责任的大国,更多地参与研究、制定国际法,国际法教学也有很大发展。第三节 国际法的渊源一、国际法渊源的概念:国际法的渊源是指国际法法律原则、规则和制度最初出现的地方以及形成法律的途径或方式。其现实意义在于,发生国家间冲突并需要法律裁判时寻找判定是非和适用的法律依据意义:国际法审判是需要的依据形式渊源怎么来的,出现且形成国际法的过程;实质渊源从哪来的,规则最早出现的地方,提供规则存在的证据。二、国际法的四个渊源按照国际法院规约38条,国际法的渊源有:条约、国际习惯、一般法律原则、司法判例或学者著作和学说等(重要到不重要的顺序)1、国际条约:条约即国家间所缔结的以国际法为准的国际书面协定。按照“约定必须遵守”的规则,条约具有拘束力。条约的种类和内容虽然有各种各样,有多边的或双边的,也有所谓造法性的或契约性的,但是其实难以截然区分,因此一切条约都是国际法的渊源主权国家之间(国际组织之间)所缔结的,以国际法为基础的(但是也不是所有的条约都符合国际法的基本原则),书面协定。最基本的、最重要的渊源。有些人认为有些条约是国际法,有些不是。造法性条约,专门来制定国际法的,多为多边形条约,类似于国内法中的法律。契约性条约:只是确定当时国权利义务,不涉及其他的国家的具体事务,类似于国内法中的合同但二者不好区别,只能说一切条约都是国际法,审判时都有用,只不过针对不同的对象可以适用。比如,两国审判的时候,两国间的契约性条约可以作为国际法依据进行审判,但是不能制约审判第三方。2、国际习惯:国际习惯即在国际关系中为大多数国家所共同遵守的那些不成文的行为规则。其成为国际法渊源的必备条件是(1)反复前后一致(2)得到法律确认。是否遵守国际习惯的证据则可以从各国的具体实践中去寻找但是现在大多数国际习惯已经成文。北海大陆架案:德国和丹麦、荷兰划分海域,德国主张多分,丹麦荷兰主张平分,认为中间线原则是国际习惯。但是国际法院判决中间线原则不是国际习惯,因为要考虑多种因素,这只是因素之一,应依据实际情况,这样中间线没有成为习惯法。后来通过三国谈判解决纠纷,相互妥协,德国为荷兰丹麦的渔民颁发了渔业特许证。要让一个国家遵守国际习惯,必须证明国际习惯存在并被使用过;只能从一个国家的政府宣言,表态以及各国具体的实践中去寻找。比如交战时不伤害民用船只,对交战双方都有好处,成了国际习惯。“哈瓦那号”案:西班牙诉讼国际法庭美国扣押其渔船,由于美国曾经强调过反对英国捕获其商船,所以意味着美国承认战争中不可捕民用船的习惯法,因此美国败诉;国际习惯成为为法律需要经过:国际法院判定是否是国际习惯;当事国是否承认。3、一般法律原则:一般法律原则是存在与各法律体系中并可以得到一般确认的法律原则或规则,主要是为了对条约和国际习惯进行补充而提供的一种解决方法有人说一般法律原则是国际法的基本原则(但已存在于国际条约、习惯中);有人说是一般法律良知,正义、道德原则(太抽象,难以找到);有人说是各国法律体系所共有的原则。隆端寺案:泰国认为属于本国,但是泰国已经默认划入柬埔寨,后来泰国挑起事端,占用寺庙,柬埔寨起诉,根据作为一般法律原则的禁反言原则,判柬埔寨胜利。但实际裁判中很少使用一般法律原则。4、司法判例或者学者著作和学说司法判例或学者著作和学说,同样也是作为一种辅助渊源而存在的大陆法系:严格按照成文法英美法系:可以创造法律,寻找历史上的判例。可以是国际判例也可以是国内司法判例学者著作:最早的国际法就是学术著作,格老秀斯战争与和平法,通过威斯特伐利亚会议成为法律原则。第四节 国际法效力的根据一、国际法效力根据的概念:即国际法依据什么而对国家具有拘束力,或者说国际法为什么具有拘束力,其根据是什么对国际法效力根据的不同观点:二、自然法与实在法围绕国际法效力根据,主要有自然法学派和实在法学派的争论。1、按照自然法学派的观点,认为国际法之所以对国家具有拘束力,是因为国际法同其他所有法律一样都是以自然法为依据,而所谓自然法就是本来存在于人类社会的一些自然规则,即一切法律的基本原则都存在于具有普遍和永恒效力的人类正义原则,只不过人类通过理性发现了这些原则。2、而实在法学派却认为,国际法同所有的法律一样主要是一种实在法,即由人们制订并以制裁或惩罚加以实施的强制命令。法律不一定正义,它可以依照立法者的意志加以改变。因此,国际法的效力根据同样在于作为立法者的国家的意志,然而由于国际社会存在众多国家,因此国际法效力的根据就在于国家的共同意志实在法人为制定法律的前提是人是恶的,对人进行约束,根据国家的共同意志而制定。自然法是从中世纪来的,约等于道德,人类法源于自然的道德,人性善,自然会遵守法律。实在法认为所有的法律是人实实在在制定的,不一定体现道德。三、新自然法学派与新实在法学派(一)新自然法学派第一次世界大战之后,又兴起了新自然法学派,其中有社会连带学派和规范法学派。1、社会连带学派认为一切法律的效力根据都在于社会连带关系,国际法效力的根据就在于由于国际社会连带关系所产生的“各民族的法律良知”。2、规范法学派虽然不承认自己属于自然法学派,但是它们认为一切法律规则都属于同一法律体系,但其规范可分为不同等级,每一等级法律的效力就在于上一级法律规范,如从下至上有分类法、国内宪法、国际法等,最上一层为“最高规范”或者“原始规范”,即伦理规范。社会中的人自然形成联系,为什么要法,是因为有社会上的人与人的关系,为了调整他们之间的关系才有法律。法律来自社会本身,因为社会有连带关系,一定会产生规则,有了法律,法律自然产生的,调节人与人关系,产生了自然社会,因此有效。自然法学派的前提假设是人是善的,人类本身是讲道德的,法律规范是人类固有的道德伦理。(二)新实在法学派与此同时,被称为新实在法学派的观点也有了新的发展,主要有权力政治学说和政策定向学说。1、前者认为国际政治支配着国际法,政治的核心是权力,因此法律效力的根据就在于权力,国际法效力的根据就在于各国权力的均衡。2、后者认为,国家对外政策、尤其大国的对外政策确立权威与控制、即国际社会的法律,因此国际法效力的根据在于国家、尤其是大国的对外政策自然法的出发点是人是善的,比较理想化;实在法认为人是恶的,为了生存和发展要调节人与人的关系,反映当时当地的政治现实,注重现实。四、结论应该说,国际法效力的根据在于国家本身,即在于国家意志,但既不是个别国家的意志,也难以实现共同意志,所以应该是各国意志之间的协议国际法其实是国家意志,不是个别意志,也难以找到一个共同意志,我们的结论是,各国意志之间的协议。第五节 国际法与国内法的区别和联系一、国际法与国内法的区别:1、渊源不同,前者是条约等,后者是立法机构的立法;2、效力根据不同,前者各国意志的协议,后者是统治者的意志;3、制订方式不同,前者由主体自己分散制订,后者由主体之上的机构集中制订;4、主体不同,前者调整国与国之间关系,后者调整个人、法人与国家之间的关系;5、强制实施的方式不同,前者依靠自觉、自助、互助和制裁等方式来实施,后者依靠国家机器来实施国际法与国内法的不同,既使人们对国际法是否法律产生怀疑,但同时其自己制订及主体不可迁移和数量的有限性也使其更容易被遵守二、国际法与国内法的联系:1、关于国际法与国内法的关系,有着各种不同的观点,主要有一元论和二元论的学说。(1)前者认为国际法与国内法属于同一法律体系,其中又有国内法优先说和国际法优先说。国内法优先说:19世纪末德国国家主义认为,法律是国家意志的反映,国际法只能从国家意志中取得其效力和权威。国际法优先说:社会连带学派和规范法学派认为一切法律是调整任何人关系的规则,国际法是比国内法更高的层次,更大范围的法律。但是过度强调这一学说容易损害国家主权(2)后者则认为国际法和国内法属于不同的法律体系,但是二者有密切联系,即相互独立又存在联系,国家在制定国内法时,应考虑国际法的原则、规则,使国内法符合国际法,而不能违背自己所承担的国际法义务,在参与制定国际法时,也应考虑国内法的立场及利益,不能使其干预或破坏国内法国内法源于国家意志,国际法源于各国共同意志。但它并非割裂国际法和国内法。国家在制定国内法时,应当考虑国际法的原则、规则,使国内法符合国际法,而不能违背所承担的国际法义务,国家在参与制定国际法的时候,也应该考虑国内法的立场,不能使国家法破坏国内法。2、在实践中二者的关系体现为国际法在国内的效力或者国内法在国际裁判中的作用。(1)国际法一般经过采纳或转化可以成为国内法的一部分,即一般来说各国都通过各种方式承认国际法在国内的效力(2)国内法也会成为国际裁判中充分考虑和研究的因素,以便弄清争端的法律背景,或从中找出可以引用的证据和原则国内法是否可以直接使用国际法,各国规定不一样,大多数国家采用直接使用,但主动权仍掌握在各国手里。国际法是调整国与国关系的法律,有时不能直接使用,如果国际法的习惯和国内法没有严重的抵抗和冲突,一般国家可以把其自动当国内法来用,如果是国际条约,则需要特殊手续才能用于国内法。国际裁判应使用国际法,但也应研究国内法,一定要研究当事国国内法,研究法律背景,还要从国内法寻找证据和原则。比如1970巴塞罗那牵引公司案。第二讲 国际法的基本原则第一节 国际法基本原则与强制法一、国际法基本原则的概念:国际法基本原则是指那些被国际社会和世界各国所公认的、具有普遍拘束力的、适用于国际法各个领域的、构成国际法基础的法律原则二、强制法的概念:强制法指国家之间形成的国际社会全体接受并公认为不得违反,及仅为以后具有同等性质的一般国际法规则才可以更改的规则。即必须绝对服从和执行的法律规范。强制法是国际社会全体接受并公认不许损益,且仅由今后具有同等性质之一般国际法规律始得更改之规律。强制法对于所有国家都有效,它是国家之间形成的,与国际法的基本原则有重叠的部分,但是强制法是具体的规则,比如,禁止侵略、禁止种族灭绝、禁止严重的国际犯罪(如走私贩毒),没有一个专门的机构来认定是不是强制法,强制法也不能穷尽,它并不涉及到各个领域,也不一定构成国际法的基础。国际法的基本原则与强制法区别:国际法基本原则出现的早,一出现就有了,强制法是十九世纪六十年代才提出的。国际法的基本原则存在于所有国际法中,强制法只存在于条约法当中,在缔结条约时,与一般的国际法强制规律抵触者无效。国际法的基本原则与强制法的构成基础不同,前者是一般性原则,后者是具体规则,不能放入某些领域,比如对重大犯罪禁止的规则。有些违反国际法的行为难以避免,但并不违反道德;有些犯罪却是重大的、政治上的国际犯罪,强制法是对公认的、重大的、明显的国际犯罪禁止的规则。国际法的基本原则与强制法的相同点普遍性和强制性,两者都是国家和国际社会全体接受的,并且公认为不允许损益的违反的。第二节 联合国文件与和平共处五项原则一、联合国基本文件在联合国宪章的第2条中,提出若干国际法基本原则并且使这些原则第一次作为一个体系而出现在国际法文件中。其后在联合国主持下,又通过了一系列决议或宣言,其中重申和强调并且提出了国际法基本原则例如1970年10月通过的关于各国依联合国宪章建立友好关系及合作之国际法原则之宣言、1974年12月通过的各国经济权利和义务宪章等,并且强调在解释和运用这些原则时应相互联系,防止以其中的一项原则来否定或反对另一原则。关于各国依联合国宪章建立友好关系及合作之国际法原则之宣言提出了七项原则,包括民族自决的原则,彼此合作的原则,充实了联合国宪章的内容。各国经济权利和义务宪章提出了国际经济关系的十五条基本原则。二、和平共处五项原则和平共处五项原则是中国总理周恩来在1953年12月第一次提出的,也是将国际法的一些基本原则系统地放在一起来加以考虑,当时主要是用来调整同新独立的民族主义国家关系的一项原则,并且通过1955年的万隆亚非会议将这五项原则体现在了会议通过的十项原则中,成为众多民族主义国家接受的原则,其后在20世纪70年代中国同西方国家改善关系的过程中,五项原则又为更多的国家所接受,80年代中苏关系的改善同样以这五项原则为指导,因此这五项原则不但是中国外交的基本原则,也是国际社会公认的国际法基本原则,同样为国际法基本原则的体系化做出了贡献第三节 国际法基本原则的内容一、国家主权平等原则:是国际法最重要的基本原则,构成了国际法的基础,即每一国家都拥有自我管理的最高权力,并且相互平等,彼此间无管辖权。主权是国家最基本和最重要的属性,指国家对内对外的基本权力,即对内至高无上的最高管辖权和对外的自主独立权和自卫权。任何国家都拥有主权,但是一些小国维护主权所需要的投入太大,因此主动放弃军事等方面,把防务交给周边的大国来实行,提高自己的经济发展与生活水平,这并不损害主权。主权概念的演变:1、主权的概念最早由法国人让博丹1577年在其著作论国家一书中提出,主要目的在于反对教皇与神圣罗马帝国皇帝及增强法国国王的权力,其后被法国宰相黎塞留实际运用,确实增强了法国的王权,因此这一主权学说可以被称为“君主主权”。(黎塞留也提出了国家利益的概念)2、1625年,格老秀斯在其名著战争与和平法中也提出了主权学说,但是其目的不同于君主主权学说,而重点在于以主权原则来调整国家之间的关系,即国家应该具有最高的对内统治权而不受其他权力的限制,不从属于其他任何意志。格老秀斯的主权学说是真正近代国际关系和国际法意义上的主权学说,因为其仅仅认为每个国家应该拥有主权,而并不关心这一最高权力在国内属于谁,因此这一主权学说可以被称为“国家主权”。3、18世纪,法国的启蒙思想家卢梭再次提出了主权学说,不过这一学说的目的在于改变国家内部的政治体制,强调主权、即国家的最高权力应该属于人民而不应该属于君主这一学说应该说是属于政治学而非国际法意义上的主权学说,因此可以称其为“人民主权”。4、第二次世界大战之后,主权原则在国际关系与国际法中被进一步确认与强调,甚至主权曾经被认为是不可转让、不可分割与绝对和神圣不可侵犯的。5、但是,随着冷战的结束、国家间相互依存程度加深和全球化的兴起及全球性问题的增多,主权原则也面临挑战,出现了“主权过时”“新干涉主义”等理论。诚然,全球性问题增多和国家相互依存程度加深,促进了国际组织的发展和权力增加,但是主权的最基本概念并没有被改变,即国家仍然是国际社会中拥有最高权力的行为体,国家即使出让部分主权大多数情况下也是自愿而非被迫的,其实这正是主权的体现,同时最终也是为了国家利益现代国际社会仍然是以主权国家为主要行为体所构成的,主权依然重要,但是确实出现了主权转让等行为,有些国家把部分主权交给国际组织,以共同解决某些人类面临的共同问题,这说明主权可以进行完全自愿的分割、转让的,只要出让主权行为是自愿的,就是主权的行为,就是主权原则的表现。不应该过分强调主权,加利:“绝对而排他的主权时代已经过去。”安南:“国家主权就其最早的根本的意义而言正在重新定,联合国宪章是保护每个人,而不是保护虐待每个人的国家。”总之,国家主权平等原则仍然是国际法的最重要原则,但是不应该将主权概念绝对化。二、不干涉内政原则:是国家主权平等原则的进一步引伸,指国家在相互关系中不得以任何借口或任何方式直接或间接地干预本质上属于任何国家国内管辖的事务,也不得以任何手段强迫他国接受自己的意志、社会制度和意识形态所谓干涉内政,并不是一个地理概念,而是一个事态概念。按照1965年联合国大会通过的关于各国内政不容干涉及其独立与主权之保护宣言的规定,通过武装或其他威胁手段干预一国内政与外交事务、通过政治或经济压力获取利益、参与一国内部争端并鼓励或资助暴力颠覆别国合法政权、武力剥夺民族文化特性、试图改变别国政治经济社会及文化制度、种族主义和殖民主义,都属于干涉内政。尽管如此,在实践中有时难以分辨或者难以避免干涉内政干涉的形式有公开使用暴力的武装干涉、通过财政或经济援助控制受援国的经济干涉和通过压力迫使他国听命于自己的外交干涉等尽管有时难以把握,但强调这一原则并非没有意义内政的定义和划分存在不同的标准,不能用武装、暴力手段去干涉一国的内政,也不能使用其他手段,如经济、政治等使得一国屈服,或获得私利,不能进行文化侵略与种族灭绝。三、和平解决国际争端原则:这一原则主要是从国家交往方式上加以强调的基本原则,指各国都应以和平方法解决与其他国家之间的争端按照1970年联合国国际法原则宣言,和平解决国际争端原则主要包括通过外交或司法等和平方式寻求解决争端、避免恶化事态、在平等自由基础上加以解决等尽管如此,国家间的武力冲突从未停止,但是强调这一原则仍然有其积极意义十九世纪达成,海牙会议通过了和平解决冲突的条约,1928年签订非战公约,成为普遍性原则,否定战争作为冲突解决的方法。和平解决方式包括:谈判、调查、和解、调停、外交、司法、依靠国际组织。四、国际合作原则:同样也是从国际交往方式上加以强调的基本原则,指各国不论在政治、经济及社会制度上有何差异,均有义务在国际关系各方面彼此协助按照国际法的规定,各国应该在维持国际和平与安全、促进人权及基本自由、发展经济文化关系、同联合国的行动中进行合作合作可以有双边、多边、区域性、全球性合作等,虽然国际社会在合作方面还存在着各种障碍,但合作是使国家和人类和平与发展所必需的,合作已经越来越成为国际社会的共识合作可以导致共同收益,非零和游戏占据主导地位,如果不合作,在全球性问题下,则可能导致共同收益均为负。国际合作原则的存在使得国际社会越来越文明。一战后,国际联盟第一次建立了全球性政府间国际组织,提出了增进国际合作并保证其和平与安全。二战后,国际合作成为普遍的国际法基本原则。联合国宪章已经写入。促进社会经济发展也是国家的重要目的,和平时期国家更需要合作,成为所有国家参加包括所有领域固定、长期的合作,更重视经济、文化的结盟。合作的形式由来已久,但是冷战结束前,合作需要共同的政治意识形态,也需要社会发展进程为基础,现在的经济合作多为全方位、普遍的、长期的。联合国宪章规定:各国应该与其它国家合作以维持国际和平与安全。各过应该合作,促进对于一切人民、人权以及基本自由的原则。各国应该依照主权平等和不干涉内政的原则处理经济、文化和贸易方面的关系。联合国会员国均有义务依照宪章有关规定采取个别和共同行动与联合国合作。五、民族自决原则:同样是国家主权平等原则的引伸与具体体现,即各民族有权按照自己的意愿处理自己的事务。民族意识产生于近代,民族即具有共同地域、共同语言、共同生活方式及建立在此基础之上的共同文化意识的人类群体。民族主义是近代至今影响国际关系的重要因素之一。根据1970年联合国国际法原则宣言规定,各民族一律有权自由决定其政治地位,不受外界干涉,追求其经济、社会及文化发展,并且各国均有义务遵照联合国宪章规定尊重这项权利。但是,要确定民族自决的范围仍然是一个非常复杂的问题。虽然国家是建立在民族基础之上的,但是民族与国家毕竟不能等同,不应该机械地理解和滥用民族自决原则,因为这一原则主要是针对殖民地国家而言的,否则势必造成国际社会的动荡和不安。国际法承认民族自愿的原则,第二次世界大战中以及以后的殖民地独立战争,先后成为联合国会员。该原则在殖民地国家获得独立以后,是否仍具有存在的基础和针对性,九十年代大规模的国家分离,是否属于民族自决,对该原则提出挑战。现在,平均十多个民族组成一个国家,而感觉不平等的民族则会选择成立独立国家,国际社会将会混乱,所以该原则受到一些国家反对。一战后列宁提出民族自决,二战后民族独立运动成为世界潮流。1970年,各民族享有平等权利和自决权。50年代,关于人民与民族自决权的决议,一个民族先维护独立主权,才能强调人权。60年代,15届联大给予殖民地国家和人民独立宣言。70年代,国际法原则宣言规定:根据联合国宪章所尊崇之各民族享有平等权利及自决权之原则,各民族一律有权自由决定其政治地位,不受外界之干涉,并追求其经济、社会及文化之发展,且每一国均有义务遵照宪章规定尊重此种权利。民族的界定,是针对殖民地而言的。民族应该独立,如果把民族自决加以滥用,可能是不现实的。国际社会和平稳定高于一切。民族自决原则在殖民地独立的时期发挥过作用,但是冷战后被发达国家所利用,成为干涉别国内政的手段。六、其他此外,还有善意履行国际义务、反对武力和武力威胁等国际法基本原则。第三讲 国际法的主体第一节 国际法主体的概念和范围一、国际法主体的概念:国际法主体是指独立参加国际关系并具有直接在国际法上享受权利和承担义务能力的国际法律关系的参加者,即国际法调整的对象目前的国际法主体,必须具备两个要件,即1、独立参加国际关系的能力主权者可以缔结有效条约2、直接享受承担国际法权利义务的能力其权利包括缔结有效条约就、派遣接受使节、享受国际法上的豁免、可以像国际法院提出诉讼、有能力履行国际条约、接受国际法院的仲裁与裁决并承担其义务。二、国际法主体的范围:关于国际法主体的范围,即国际法主体究竟具体涵盖哪些行为体,或者说国际法究竟用来调整哪些行为体间的关系,是一个长期争论不休的问题。(一)自然法与实在法的不同理解按照自然法的理解,国际法与国内法并无根本不同,因此国家与个人无区别地都是国际法的主体,甚至在新自然法学派那里,将个人作为唯一主体。按照实在法的理解,国际法与国内法属于不同的法律体系,国际法只是国家间的法律,只有国家才具有承受国际法权利义务的能力,所以国家是国际法唯一的主体。二十世纪新自然法学派认为,特别强调个人地位,只有个人才是所有法律的主体,一战之后否定国家,二战后,个人权力增加,国际组织出现,民族解放组织,个人被越来越地被接受为国际法的主体。(二)二战后国际法主体范围的扩大第二次世界大战之后,随着民族独立运动的兴起和国际组织的大量涌现以及在某些国家和地区个人权利的增加,国际关系的行为体已不仅仅局限于国家,一些民族解放组织和国际组织甚至个人开始进入国际法调整的范围,这些行为体也被认为是国际法主体,当然与主权国家相比,它们只是一些有限的主体,即仅仅承担有限的权利和义务国际组织在一定条件下、特定领域内具有主体资格。联合国宪章第43条授权联合国可以同会员国签订某些种类的合约,具有缔约权;联合国在会员国内的机构具有外交机构地位,具有特权与豁免,104条使联合国享受执行职务的法律行为能力,105条规定特权和豁免。1964年,联合国特权与豁免公约赋予联合国国际法主体资格。国际实践中,1948年,贝纳多特被以色列人杀了,联合国提出咨询,认为以色列保护不力,认为有权要求赔偿,关于“联合国是否有能力对政府提出国际请求,以便就联合国际被害人所受损失取得应有赔偿”。国际法院答复:联合国组织原则上具有国际人格,会员国授予其职能与权利,只能在它具有国际人格及国际行为能力的基础上才能享有。因此联合国原则上有国际人格,具有国际请求能力,并对其代表所受损失具有求偿的能力。NGOs并不能绝对地认为是或不是国际法的主体,比如,奥委会与许多国家拥有法定协议,拥有比较独立的法人地位。因此,被各国政府普遍接受的NGO,就是国际法主体。(三)关于个人是否是国际法主体的争论目前,主权国家、国际组织、民族解放组织已经被明确地承认为国际法的主体,但是围绕个人究竟是不是国际法主体的问题,却仍然存在争论。主权国家是主要的,但并非是唯一的主体国际组织是特殊有限的主体,主要是指政府间国际组织以及部分NGO。1、一般来说,西方国家中认为个人在国际法上具有有限主体资格的学者越来越多,而大部分发展中国家仍然坚持个人不是国际法的主体。2、认为个人是国际法主体的理由主要有:2.1、国家行为也要通过个人来表现及国家的权利义务也要由个人来承受;反对意见:(1)国家与个人是不同的概念,有本质的区别,个人权力再大,也是个人,国家是个体的联合,但是并不是具体数量的个人的简单的堆积,国家凌驾于个人之上。任何个人都无法比拟的最高权威力量。即使领导人也不同于国家。(2)国际法给予国家的权利和义务是给予国家的,而不是给予国家中的个人。2.2、国际法中有赋予个人权利义务的规则,如人权法、外交特权与豁免规则、惩罚战争罪犯或国际私人犯罪的规则、个人可以在国际法庭诉讼的规则等;反对意见:(1)人权法方面,国际法虽然涉及个人人权,不能直接赋予个人权利,它只是缔约国确认个人享有某些权利,承担赋予和保障这些人权的义务,从实践上看,个人人权主要有国内法赋予。中国认为人权是主权内部的事情,与主权不相矛盾。国际法做出这些规定,并不是直接给予个人的权力,而是告诉政府应该如何运作。(2)外交代表享有外交特权与豁免,国家有义务保护这些特权,是因为他们代表国家的身份而不是私人身份,他们一旦失去这个身份,就成了普通人。外交特权只是给予职位的,而不是给予个人的。(3)国际法中惩罚战争罪犯和其他国际私人犯罪的规则。但是战争本来就是国家的行为,战争罪犯是在替国家承担责任。海盗和毒品犯罪是私人犯罪,这方面国际法规则重点不是要求罪犯直接承担义务,而是对这些公认的反人类的重大的国际犯罪,任何过家都有实施惩罚的权利,都有不包庇罪犯、干涉惩罚罪犯的义务。战争是国家行为,主要是对国家行为的惩罚,惩罚如灭绝种族与贩卖人口的国际私人犯罪,只是告诉国家我们都应该惩罚这类犯罪行为,可以说,这些犯罪只是法律约束的客体,而不是国际法的主体。(4)个人在国际法庭的诉讼规则。这是个人是国际法主体的最强有力的依据,但是只能说明个人在一定程度和一定范围内可以成为国际法主体,并不是一般性的主体。1907年成立中美洲法庭,承认个人在国际法庭的诉讼权利,不成功,1918年撤销。1965年世界银行的国际仲裁法庭受理国家与国民的纠纷,但仅限于仲裁领域。1952年欧洲法院可以受理个人和企业的诉讼,个人在这里可以作为国际法主体,但没有普遍性。2.3、尤其是欧盟的发展与其法律实践,已明确给予个人国际法主体资格欧盟的准政府性质和其普遍性仍然不能推广,超国家的欧盟法是国际法和国内法的混合物,仍不能够证明个人是国际法的主体。3、但是,个人虽然是构成国家的要素之一,但是本质上仍然不同于国家,个人只是代表国家行事而已,国际法赋予个人权利与义务的规则实际上是赋予国家的,个人只是一个国际法所涉及的客体而已,而且从全世界范围来看,个人还不能成为国际法院诉讼的主体,因此在世界范围内或主要意义上个人还不是国际法的主体。在实践上,如果广泛承认个人是国际法主体,不但不符合现实,而且还会削弱国家主权,破坏国际法的基础。因此,在整个国际法范围内还不会直接给个人以权利或使其承担义务,否则国际法就会与国内法一起成为世界法。4、不过,随着区域化的发展和人权观念的增强,在国际法中会给个人以更多的利益。个人是有限的国际法主体,某些国家、地区赋予个人国际法的主体地位,那么这些个人就拥有国际法的主体地位。个人的国际法律人格是有限的和少见的,从而当某些国家说个人是国际法的主体,另一些国家不同意时,双方可能都是正确的。如果前一类国家赋予个人国际权利,对这些国家来说,个人就是国际法主体。后一类国家为了实际目的,可以通过不给予个人任何国际法上的权利,来防止个人取得国际人格。大部分国家不给予个人国际法主体地位。在世界范围内,个人不是国际法的主体。个人若是国际法主体,实践上会带来很多麻烦,它模糊了个人与国家的本质不同,削弱了国家主权,抽掉了国际法的基础。目前个人不是国际法的主体,但有可能在区域集团化基础上给予个人更多的权利,但这是缓慢而遥远的。在可预见到的未来,不会在整个国际范围内直接给个人以权利或者使其承担义务。如果真正实现了个人直接在国际法范围内享有权利承担义务,国际法就不成其为国际法,会与国内法合流。第二节 国家的构成与类型一、国家的构成:国际法意义上的国家仅指在国际关系中能够完全独立和直接承担权利和义务的实体,而并不关心其阶级性质和国家政体如何一般来说,国家由居民(国民)、领土、政府、主权四要素构成,居民与领土是最基本的内容与必要的物质载体,政府与主权则是作为一个独立国家的必要标志和重要属性。居民或国民,梵蒂冈有政府、主权,只有居民,而没有国民,在梵蒂冈国内工作的所有人都不是梵蒂冈人。1929年意大利承认教皇拥有主权,梵蒂冈开始作为一个国际法主体行使其主权。政府,不论其性质和形式如何,也不论其是否存在与领土之内(如流亡政府)主权是国家的最重要的属性,是国际法的基础,经常的情况是政府存在,但是主权并不是完整的。二、国家的类型:(一)单一国和复合国一般来说,按照国家组织结构的形式,可以区分为单一国家和复合国家,前者指只有一个立法机关和统一宪法的中央集权国家,后者指两个或两个以上具有不同程度主权的实体之间联合而形成的国家。联邦是复合国家中最典型和最主要的形式。单一制国家权力集中复合国包括邦联、联邦、身合国(两个国家拥戴一个君主,各自有独立地位)、政合国(是一个国家)。联邦制:有统一的联邦宪法,但同时存在多部不与之冲突的宪法有一个凌驾于各个实体之上的中央政府各个实体的公民拥有共同的国籍各个实体拥有一定程度上的立法、行政和对外交往的权力邦联:邦联是两个或两个以上国家,或具有国家性质的实体,根据协议性承担的联合,邦联不是国际法的主体。邦联不是一个国家,邦联只是主权独立国家之间的一种联盟,但是与联邦有关系,美国就是从联邦发展成了邦联,德意志在普法战争之前就是邦联,而苏联在解体之后便

温馨提示

  • 1. 本站所有资源如无特殊说明,都需要本地电脑安装OFFICE2007和PDF阅读器。图纸软件为CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.压缩文件请下载最新的WinRAR软件解压。
  • 2. 本站的文档不包含任何第三方提供的附件图纸等,如果需要附件,请联系上传者。文件的所有权益归上传用户所有。
  • 3. 本站RAR压缩包中若带图纸,网页内容里面会有图纸预览,若没有图纸预览就没有图纸。
  • 4. 未经权益所有人同意不得将文件中的内容挪作商业或盈利用途。
  • 5. 人人文库网仅提供信息存储空间,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对用户上传分享的文档内容本身不做任何修改或编辑,并不能对任何下载内容负责。
  • 6. 下载文件中如有侵权或不适当内容,请与我们联系,我们立即纠正。
  • 7. 本站不保证下载资源的准确性、安全性和完整性, 同时也不承担用户因使用这些下载资源对自己和他人造成任何形式的伤害或损失。

评论

0/150

提交评论