行政程序与行政诉讼法学试卷5

行政程序与行政诉讼法学模拟试题（五）一、单项选择题（每题2分，共30分）1、行政复议与行政诉讼这两种处理行政争议的途径在( )方面是相同的A、审查范围B、适用的法律依据C、审查对象D、处理效果答案：C解析：行政复议与行政诉讼在以下方面具有共同的特征：都是因具体行政行为而引起；都是以解决行政争议为直接目的；都是以对具体行政行为的合法性审查为核心；以独立行使职权为保障；复议或诉讼均不停止具体行政行为的执行；都不适用调解。2、在( )，行政诉讼案件由普通法院管辖A、法国B、德国C、西班牙D、英国答案：D解析：英美法系国家的行政诉讼案件由普通法院管辖，本题中只有英国为英美法系国家。3、有权提起行政诉讼的公民死亡，( )可以提起诉讼A、其近亲属 B、其所在单位推荐的人C、经人民法院许可的公民D、经人民法院指定的人答案：A解析：根据行政诉讼法的规定，有权提起行政诉讼的公民死亡的，其近亲属可以提起诉讼。4、人民法院在第一审行政审判程序中，应当更换被告，而原告不同意变更的，裁定（ ）A、不予受理B、驳回起诉C、中止诉讼D、终结诉讼答案：B解析：最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第23条规定：原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。5、( )对基层人民法院已经生效的行政判决、裁定，发现违反法律、法规规定的，应当建议提出抗诉A、同级人民检察院 B、同级人民检察院的上一级人民检察院C、省、自治区、直辖市人民检察院 D、最高人民检察院答案：A解析：根据行政诉讼法的规定，同级人民检察院对基层人民法院已经生效的行政判决、裁定，发现违反法律、法规规定的，应当建议提出抗诉。6、人民法院以( )为由，判决撤销具体行政行为的，行政机关可以作出与原具体行政行为相同的具体行政行为A、主要证据不足 B、违反法定程序 C、超越职权 D、滥用职权答案：B解析：行政诉讼法第55条：人民法院判决被告重新作出具体行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为。行政诉讼法司法解释第54条：人民法院判决被告重新作出具体行政行为，被告重新作出的具体行政行为与原具体行政行为的结果相同，但主要事实或者主要理由有改变的，不属于行政诉讼法第五十五条规定的情形。人民法院以违反法定程序为由，判决撤销被诉具体行政行为的，行政机关重新作出具体行政行为不受行政诉讼法第五十五条规定的限制。故本题应选择B。7、根据行政诉讼法规定，相对人对具体行政行为不服直接向人民法院提起诉讼，应当在知道作出具体行政行为之日起( )内提起，法律另有规定的除外。A、15日B、30日C、2个月D、3个月答案：D解析：行政诉讼法第39条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出，法律另有规定的除外。8、人民法院审理案件时，认为地方行政规章与国务院部、委规章不一致的（ ）A、参照地方行政规章B、参照国务院部、委规章C、由最高人民法院送请国务院作出解释或者判决D、由最高人民法院作出解释答案：C解析：根据行政诉讼法第53条规定，人民法院认为地方人民政府制定、发布的规章与国务院部、委制定、发布的规章不一致的，由最高人民法院送请国务院作出解释或者裁决。9、基层人民法院审理行政案件过程中，发生特殊情况需要延长审理期限（ ）A、报请高级人民法院批准B、报请中级人民法院批准C、本法院自行决定 D、报请最高人民法院批准答案：A解析：根据行政诉讼法第57条规定，人民法院应当在立案之日起三个月内作出第一审判决。有特殊情况需要延长的，由高级人民法院批准，高级人民法院审理第一审案件需要延长的，由最高人民法院批准。10、公民、法人或其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以申请人民法院强制执行其具体行政行为，由下列哪个法院受理执行？（ ）A 申请人所在地的基层人民法院B 被执行人所在地的基层人民法院C 一审人民法院D 终审人民法院答案：A解析：我国行政诉讼法规定，公民、法人或其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的，行政机关可以向所在地的基层人民法院申请强制执行。11、属于我国中级人民法院专属行政诉讼管辖权的是( )A对限制人身自由强制措施不服的案件B因不产权属动纠纷提起的案件C复议后改变了原具体行政行为的案件D确认发明专利权的案件答案：D解析：行政诉讼法第14条规定，中级人民法院管辖的第一审案件有：（1）确认发明专利的案件，海关处理的案件；（2）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为提起诉讼的案件；（3）本辖区内重大、复杂的行政案件。12、下列选项属于行政程序的是（ ）A.司法机关审查行政行为时所遵循的程序B.行政相对方的行为过程的总和C.行政机关的行政过程的总和D.行政主体的行政行为过程的总和答案：D解析：行政程序是指行政主体行使行政权力，作出行政行为所应遵循的方式、步骤、顺序和期间的总和。所以，本题选择D。13、下列属于程序公正原则保障制度的是( )A.专家咨询制度 B.表明身份制度C.时限、时效制度 D.救济程序的告知制度答案：A解析：程序公正原则保障制度包括回避制度、合议制度、辩论和听证制度及专家咨询制度。故本题选择A。14、根据行政诉讼法的规定，确认发明专利的案件应由下列哪个级别的法院管辖？( )A.基层人民法院 B.中级人民法院 C.高级人民法院 D.最高人民法院答案：B解析：行政诉讼法第14条规定，中级人民法院管辖的第一审案件有：（1）确认发明专利的案件，海关处理的案件；（2）对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为提起诉讼的案件；（3）本辖区内重大、复杂的行政案件。15、行政诉讼法中没有规定下列哪种类型的司法审查判决?( )A.变更判决B.履行判决C.判决驳回诉讼请求D. 撤销判决答案：C解析：行政诉讼法第54条规定，人民法院经过审理，根据不同情况，分别做出以下判决：(一) 具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。(二)判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新做出具体行政行为：(三) 被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。(四) 行政处罚显失公正的，可以直接判决变更具体行政行为。故本题选择C。二、多项选择题（每题2分，共10分）1、行政机关作为行政诉讼的被告，应当履行的义务有（ ） A、在法定时限内向法院提交答辩状，提供当初作出行政行为的有关材料 B、在诉讼过程中不得自行向原告和证人收集证据C、停止具体行政行为的执行 D、履行人民法院生效的判决或裁定 答案：ABD解析：行政诉讼被告的义务有：1、必须依法行使诉讼权利，不得滥用法律赋予的诉讼权利。2、在诉讼中，必须接受法庭的合法传唤，及时应诉。3、在诉讼过程中不得自行向原告和证人收集证据。4、对自己作出的具体行政行为有举证的义务。5、必须履行已发生法律效力的判决、裁定和调解协议。6、法庭判决重新作出具体行政行为时，被告不得作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为。7、必须自觉接受和服从人民检察院的法律监督。8、不得因行政诉讼无原则迁就行政被管理一方而放弃行政管理。故本题应选择ABD。2、下列关于行政诉讼证据的表述，正确的是（ ） A、未经法庭质证的证据不能作为法院裁判的依据 B、行政复议机关在复议过程中收集和补充的证据，可以作为法院维持原具体行政行为的根据 C、人民法院有权调取证据 D、被告经人民法院准许可以补充证据答案：ACD解析：最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第三十一条第二款中明确规定：复议机关在复议过程中收集和补充的证据，不能作为维持原具体行政行为的根据。故本题选择ACD。3、我国行政诉讼法中规定的涉外行政诉讼，指的是在中华人民共和国境内进行的具有涉外因素的行政诉讼。下列选项中对于“涉外因素”的理解正确的是（ ） A、被告是国外行政组织 B、原告是外国人、无国籍人或者国外组织 C、第三人是外国人、无国籍人或者国外组织 D、关键的证人或鉴定人中包含有外国人、无国籍人或者国外组织答案：BC解析：涉外行政诉讼是指各级人民法院审理的，原告或第三人为外国人、无国籍人、外国组织，依法我国向人民法院提起诉讼，人民法院依法定程序审查行政主体的行政行为的合法性，并判断外国人、无国籍人、外国组织作为相对人的主张是否妥当，并作出裁判的诉讼。故本题选择BC。4、甲是个体经营者，在县卫生局与工商局联合执法检查的过程中，被两机关以共同名义进行处罚。甲对该处罚决定不服，但考虑到与工商局的关系，决定单独对县卫生局提起行政诉讼。则受诉人民法院应当如何处理？（ ）A.裁定不予受理， 因为化工厂应当以县卫生局与工商局二者为共同被告提起诉讼 B.应当追加县工商局为被告 C.通知原告追加县工商局为被告 D.在原告不同意追加县工商局为被告的情形下， 通知县工商局作为第三人参加诉讼 答案：CD解析：我国行政诉讼法第25条规定，两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。 故本题应选择CD。5、下列对于行政诉讼中的举证责任问题的表述正确的是（ ）A.承担举证责任的不仅有行政诉讼被告， 行政诉讼的原告也应当承担有限的举证责任 B.虽然对被告在诉讼期间收集证据有限制， 但是如果被告委托律师作为代理人，则律师可以自由采证 C.举证责任制要求行政机关“先取证，后裁决”，不得在行政诉讼期间自行收集证据，因此行政机关在行政诉讼期间收集的所有证据，都不得作为证明具体 行政行为合法的依据 D.被告应当在法定期限内提供作出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据答案：AD解析：根据行政诉讼举证责任理论，BC明显错误，AD为正确选项。三、简答题（每题5分，共20分）1、简述行政程序的种类答案：按照不同的标准可以将行政程序作如下分类：根据行政程序适用的范围为标准，可分为内部行政程序和外部行政程序；根据行政行为的对象是否特定为标准，可分为抽象行政程序和具体行政程序；根据法律是否明确规定和要求为标准，可分为自由行政程序和法定行政程序；根据不同的行政职能为标准，可分为行政立法程序、行政执法程序和行政裁判程序。评分标准：按要点给分，在要点基础上简要简述并言之成理者可以得满分。2、简述行政程序法的概念和地位答案：行政程序法是指调整行政主体行政行为的程序的法律规范和原则的总和。现代法制原则要求行政机关的行政行为无论在实体上还是在程序上都应受法律制约，都应法制化，因此，调整与规定行政行为的程序性法律规则也成为法律体系的重要组成部分。行政程序法基本原理的贯彻意味着公民参与行政过程的机会增多，这对于提高行政行为的合法性和公正性，防止和减少违法或不当行为，减少行政诉讼，以及提高行政效率等都具有重要的意义。评分标准：按要点给分，在要点基础上简要简述并言之成理者可以得满分。3、简述相对方参与原则的保障制度答案：相对方参与的原则，一般是通过以下几方面得以贯彻和实施的：表明身份程序。行政主体在实施行政行为时，要通过一定方式向行政相对方表明自己的身份，包括配有明显标志或出示证件。行政相对方有了解行政行为内容并要求说明理由的权利。听证程序和调查程序。行政相对方有对可能影响自己权益的行政行为发表意见的权利。行政相对方享有知道为保护自己的权益如何采取救济途径的权利。评分标准：按要点给分，在要点基础上简要简述并言之成理者可以得满分。4、简述效率原则的保障制度答案：行政效率原则的具体贯彻和实现，大致包括以下三方面的内容：时效限制的规定，这种规定要求任何行政行为必须在法定期间内做出。行为方式在时间上有先后顺序的规定，行政行为必须符合法定顺序，如先调查、取证、最后做出裁决。简易程序的适用。在紧急情况下或者对于比较简单的事项，从提高行政效率的角度出发，可适用简易程序，做出行政行为。评分标准：按要点给分，在要点基础上简要简述并言之成理者可以得满分。四、论述题（每题10分，共20分）1、试论述证据保全的条件和程序。答案：（1）人民法院采取对诉讼证据的保全措施，需要具备以下条件：A证据可能灭失；对这类证据如果不及时收集、固定和保存，以后将不复存在或不能起证据作用；B证据在将来难以取得，如果对目前持有的证据不及时采取保全措施，以后将难以取得同类的证据。（2）行政诉讼法规定了证据保全的两种程序：A诉讼参加人提出申请，由人民法院决定；申请书应写明保全对象、理由、时间、地点和申请人的姓名、身份；申请人范围仅限于诉讼参加人，即原告、被告、第三人和诉讼代理人；人民法院对申请书进行审查后作出准予或不准予保全的裁定；诉讼参加人对人民法院不批准保全的裁定可以申请复议一次，但不得上诉。B人民法院依职权主动采取保全措施；人民法院审判人员发现证据可能灭失或者以后难以取得，而且这些证据对人民法院查明案件事实十分重要，应当依职权主动对这些证据采取保全措施。评分标准：在回答要点的基础上，能够理论结合实际，完整论述、有理有据者可以得满分，否则，酌情予以扣分2、试述行政程序法的作用答案：一般来说，行政程序法具有以下作用：监督和控制行政权的作用。依法行政是行政合法性原则对行政主体进行行政活动的基本要求。行政主体作出行政行为，必须履行一定的法定程序，这既有利于防止行政主体主观臆断、武断专横地行使权力，又赋予其他行政机关、社会组织和公民个人监督和控制行政权的机会和权利。保护相对方合法权益的作用。程序法的建立和完善，在客观上为避免行政机关的主观武断提供了保证。相对方不仅享有了解和知悉与自己有关的行政行为的权利，而且可以通过听证等法定程序，直接陈述自己的观点和看法，不仅可以求得较为充分的救济，而且是现代民主国家公民参政权的具体体现。提高行政效率的作用。行政事务具有多变性和复杂多样性，因此，处理行政事务的迅速、简便和经济、时限等法律规定和要求，成为提高行政效率的直接保障。评分标准：在回答要点的基础上，能够理论结合实际，完整论述、有理有据者可以得满分，否则，酌情予以扣分五、案例分析题（每题10分，共20分）1、张某系个体户。某日张某在A区工商局和A区技术监督局的联合执法检查中被认定为经营活动存在违法行为，并被处以1000元罚款。张某对此表示不服，准备向A区人民法院提起诉讼。在这一过程中，A区技术监督局已被其上级机关市技术监督局撤销。张某提起诉讼后，却不幸去世，其妻汤某成为张某的唯一继承人并继续参与诉讼。 问题： (1)本案中的被告是谁?并说明理由。 (2)汤某的诉讼地位是什么?并说明理由。 答案： (1)本案被告是市技术监督局和A区工商局。根据我国法律、法规的相关规定：几个行政机关共同作出同一具体行政行为，共同作出具体行政行为的机关为共同被告；行政机关撤销的，继续行使其职权的行政机关为被告；没有继续行使该职权机关的，由撤销机关为被告。因此本案被告是市技术监督局和A区工商局。 (2)汤某的诉讼地位是原告。我国相关法律规定：有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。在这种情况下，已死亡的公民不能列为被告，提起诉讼的近亲属是以原告的身份而不是以诉讼代理人的身份提起诉讼。近亲属的范围包括：配偶、父母、子女等。因此汤某的诉讼地位是原告。评分标准：对案例中问题定性正确的基础上，能够翔实地阐述理由