（xx）赣中刑一终字第57号_0

1/8（XX）赣中刑一终字第57号江西省赣州市章贡区人民检察院。上诉人（原审被告人）汪海龙，绰号“火炮”，男，1987年11月26日出生于江西省赣州市，汉族，高中文化，无业，家住略。因本案于2007年8月20日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。赣州市章贡区人民法院审理章贡区人民检察院指控原审被告人汪海龙犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪一案，于2008年5月21日作出（2008）章刑初字第31号刑事判决。原审被告人汪海龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定一、聚众斗殴2005年5月25日晚，侯巧立、罗毅、林荣生、欧阳栋、谢基曙、罗斌等人在章贡区桔红T街的“轩林酒吧”歌厅一包厢内为罗毅过生日。侯巧立及罗斌等人明知被仇敌团伙成员赖斌“吊线”（跟到了踪迹），会招来对方砍杀，不仅不避开，反而想依仗自己人多势众趁机打落对方，为此电话召集被告人汪海龙及舒文龙、陈晖、黄剑森、黄光鑫、陈江群、卢圣文等人带制式砍刀过来并分发给大家，欲与对方斗殴。当日晚，赖斌将侯巧立等人在“轩林酒吧”的2/8情况告知陆小明，陆小明即纠集闵辉一伙人与黄海金、王国财、许居宏、薛德亮、张文俊、康丕雯、潘泉、丁球荣等人持砍刀来“轩林酒吧”歌厅找侯巧立一伙斗殴。陆小明一伙在冲击包厢门时，被早有准备的被告人汪海龙及侯巧立、刘明俊等人用砍刀、酒瓶子逼挡在包厢门外，混乱中刘明俊掏出自制手枪开枪打中张文俊左眼。经法医鉴定张文俊损伤程度为重伤乙级。上述事实，有检察机关提供，并经当庭举证、质证的下列证据证实1、张文俊的报案笔录及陈述，证实他于2005年5月25日伙同陆小明等人去“轩林”酒吧一包厢内砍罗斌时，被刘明俊开枪击中左眼。2、王赣的证言，2005年5月25日晚有一伙人冲到“轩林”酒吧，与319房一伙人斗殴的事实。3、侯巧立的供述，2005年5月25日那天，他和罗毅、罗斌、陆哲强、刘明俊、林荣生及赣县的欧阳栋、谢基曙等人在“轩林”酒吧为罗毅过生日。罗斌知道有人会来打架，就叫了他的小弟黄光鑫、黄剑森、陈江群、舒文龙、陈晖等人带刀过来准备打架。后来，他去了旁边一个歌厅喝酒。喝完酒回来，陆哲强跑进来说“小三毛”一伙来了，他就从包厢里出来骑摩托车走了。他刚离开，罗斌一伙就与对方打起架来，刘明俊开枪打了人。3/84、陈晖的供述，2005年5月罗毅过生日的那天晚上，他和黄光鑫、汪海龙、陈江群、舒文龙、卢圣文在赣州酒厂附近聊天，侯巧立打电话给汪海龙，叫他们一起去“轩林”酒吧。到了“轩林”酒吧包厢后，候巧立、罗毅、刘明俊、罗斌等人已经在包厢里了，侯巧立得知他们没带刀，又叫黄光鑫、汪海龙去出租房拿了刀过来。侯巧立说等下陆小明一伙会来打架。过了一会儿，林荣生跑进包厢里说陆小明一伙来了，包厢里的人立即拿好砍刀。陆小明一伙冲到包厢门口，包厢内的人就在门口堵住，并往外扔酒瓶。相持几分钟后，刘明俊拿出枪朝外开了二枪，陆小明一伙就往楼下跑，侯巧立等人就拿刀冲出去追。5、罗毅的供述，2005年5月25日他过生日，他请了罗斌、刘明俊、林荣生、侯巧立及赣县的欧阳栋、“兰皮”等人吃饭，吃完饭后，他们一起又去了“轩林”酒吧唱歌。在“轩林”酒吧大厅，他们碰到仇家陆小明一伙的赖斌。罗斌说赖斌肯定会告诉陆小明他们的位置，陆小明会来寻仇。后来，他和侯巧立去了旁边的“都市情缘”酒吧喝酒。他从“都市情缘”酒吧回来，看到林荣生在“轩林”酒吧大厅唱歌。当他走到三楼时，林荣生从楼下跑上来，边跑边喊“他们来了”。他俩走进包厢，看到包厢多了舒文龙、汪海龙等五、六个手持砍刀的小青年，这些人是罗斌怕陆小明会来报仇、会吃亏而叫来的。很快，陆小明一伙就在4/8用刀砍包厢门，想冲进来，他们里面的人就往外扔酒瓶子。外面的人快冲进来时，刘明俊朝外开了二枪，对方的人就往楼下跑，他们的人就往楼下追，双方在酒吧门口对峙。后来，警察来了，他跑不及，被抓了起来。6、谢基曙的供述，2005年的一天，罗毅过生日，邀请了他和田真平、欧阳栋、谢龙等赣县的人下赣州吃饭。吃完饭后，大家又一起去了桔红T街的“轩林酒吧”唱歌。不久，陆小明带了一伙人冲上来，他们在包厢里的人就拿起刀及酒瓶准备与对方对打。当时他们赣县这伙人在包厢里，侯巧立及其小弟也在。陆小明那伙人砍包厢的门，他们就往外扔酒瓶。后来，刘明俊抽出一支枪往外开了枪，罗毅、候巧立、刘明俊一伙人就持刀、枪往外冲，去追砍对方。他和欧阳栋等人就没有去追。7、被告人汪海龙的供述，2005年5月25日晚，他和黄光鑫、舒文龙、卢圣文在张家围自来水公司出租房玩时，黄光鑫接了个电话，然后叫他们一起去桔红T街的“轩林酒吧”，为罗毅过生日。他们到了“轩林酒吧”后，罗毅、侯巧立、刘明俊、林荣生、罗斌、陈晖、黄剑森等人已在包厢里。不久，来了一伙人，撞开包厢门，往他们扔酒瓶子，他们就拿出事先准备好的砍刀与对方对砍。期间，刘明俊朝对方开了一枪，对方就往楼下跑，他们就往楼下追。追到楼下，听到警车的警笛声，他们就四处跑了。5/88、户籍证明证实被告人汪海龙出生于1987年11月26日。二、寻衅滋事2005年3月11日16时许，被告人汪海龙伙同舒文龙、卢圣文在赣九中对面一巷子内无故殴打该校学生王浩致轻微伤乙级，后舒文龙未被处罚，汪海龙被治安罚款人民币200元。上述事实，有检察机关提供，并经当庭举证、质证的下列证据证实1、王浩的陈述，2005年3月11日下午，他放学后走出校门，被汪海龙、舒文龙、卢圣文带到学校对门的巷子里，无故对他进行拳打脚踢。2、卢圣文的供述，2005年3月11日下午，他和汪海龙、舒文龙将王浩拉到赣九中对面的巷子里，殴打了王浩。3、汪海龙的供述，2005年3月11日，他和陈晖、卢圣文、舒文龙、黄光鑫等人在赣九中对面的一条巷子里，打了一个叫王浩的学生。4、舒文龙的供述，2005年3月份，他和卢圣文、汪海龙在赣九中门口打了一个学生。当时他逃掉了，卢圣文和汪海龙被派出所抓起来后处罚了。5、法医活体检验报告书证实被害人王浩的伤情为轻微伤乙级。6/86、受案登记表、调查报告、公安行政处罚审批表、公安行政处罚告知笔录、公安行政处罚决定书、代罚款收据、送达回执，证实汪海龙因该事件被治安罚款200元；卢圣文因该起事实被公安机关治安警告一次。原审法院认为，被告人汪海龙伙同他人，持械在章贡区“轩林酒吧”聚众斗殴，已构成聚众斗殴罪；随意殴打他人，情节恶劣，已构成寻衅滋事罪，应数罪并罚。被告人汪海龙实施犯罪时未满18周岁，应当从轻或减轻处罚。据此，依照中华人民共和国刑法第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条、第二十五条第一款、第十七条第三款、第六十九条第一款之规定，判决如下被告人汪海龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。合并有期徒刑三年。决定执行有期徒刑二年六个月。上诉人汪海龙上诉称1、关于寻衅滋事罪，2005年3月11日上诉人与舒文龙、卢圣文在赣九中对面无故殴打该校学生王浩一事，已经公安机关治安处罚，上诉人已罚款200元；2、关于聚众斗殴罪，2005年5月25日，在章贡区桔红T街“轩林酒吧”歌厅，上诉人是被电话召集去参与斗殴的。综上，上诉人实施犯罪时还未满十八周岁，且上诉人目前正在中国政法大学读书，是在校学生，请求市中院改判缓刑。7/8本院经审理查明的事实与原判的认定相同，一审判决所认定的证据经一审庭审控辩双方举证、质证，其来源合法，内容客观真实，与本案有关联，能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人汪海龙伙同他人，持械在章贡区“轩林酒吧”聚众斗殴，已构成聚众斗殴罪；上诉人汪海龙置社会公共秩序不顾，随意殴打他人，其行为构成了寻衅滋事罪。原审判决事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉