论中国-参与的法治化－－兼论-稳定与-参与

1/15论中国参与的法治化兼论稳定与参与参与是指公民自愿地通过各种合法方式参与社会过程，并以直接或间接的方式影响决策的行为。在现代社会，参与不仅是公民的宪法权利，也是体制得以有效运作的重要条件。有效的参与能使体系获得公众的感情支持，促进的稳定，而无序的参与则可能导致权威的迅速流失，造成的不稳定。尤其像我国这样一个由传统农业社会向现代工业社会变革的发展中国家，经济的发展和体制的变革必然导致公民参与要求的增加，这为发展中国家的民主化提供了良好的契机。然而，如果这些国家在公民的参与要求不断扩大的同时，不能相应地提高其本身的制度化和法治化水平，就有可能带来的不稳定。这就要求发展中国家在实行社会经济变革的同时，通过法治化的途径，疏通参与渠道，健全参与制度，以有效地吸收和疏导公众日益扩大的参与要求。一、参与法治化在发展中保持稳定的客观要求。美国学家享廷顿认为发展中国家公民参与的要求会随着的利益的分化而增长，如果其体系无法给个人或团体的参与提供渠道，个人和社会群体的行为就有可能冲破社会秩序，给社会带来不稳定。由此，他得出稳定取决于参与和制度化水平的比率参与/制度化不稳定。即参与与不稳定性成正比；制度化与2/15不稳定成反比。在当今法治已成为各国崇尚的体制模式的前提下，所谓的制度化，在参与领域就是参与的法治化。即在行为法治化的前提下，开通公民参与的法制渠道，公民的参与和政府对参与的管理都依据法治原则，按照法律规定的方式和程序进行。LOCALHOST参与的法治化，对于发展中国家在推进民主化进程中保持稳定具有重要的意义。参与的法治化是民主权利的法治化。参与权是一项重要的民主权利。按照社会主义法治理论，社会主义国家的一切权力属于人民，人民通过各种方式和途径管理国家事务、社会事务和经济文化事业，这是社会主义民主的主要内容，参与国家事务的管理，是每一个公民不可剥夺的民主权利。但是，现代民主理论告诉我们，为了社会管理的效率，任何民主都不可能导致人人成为国家事务的直接管理者、决策者，而只能通过推选代理人的方式实行间接民主，即代理人以主权者人民的名义行使国家主权。这种主权的所有和行使的分离是现代发展和社会分工的必然产物，是历史的进步。但是，各国实践又表明，这种分离又是权力异化的根源，易使人民“管理国家事务、社会事务和经济文化事业”的权力化为谋取私利的工具，使社会公仆成为社会主人。为了保障人民民主又不失现代管理的效率，各国在选择间接民主的同时，又通过立法保障公民的参与权，主要是选举权、结社权、表达权。3/15通过参与立法，一方面使公民参与权法律化，权威化，使这一项重要的公民权不因代表人物的好恶而受到侵夺；另一方面，使参与经常化，制约代理人的行为，使政府决策始终符合公众的目标选择。参与的法治化可以实现参与秩序化。参与是一把“双刃剑”，它既可以有利于社会的稳定，促进经济发展；又可能造成社会不稳定。因为任何体系对公民参与的承受能力都是有限的，特别是经济发展还不可能满足社会所有集团、所有个人的特殊要求的情况下更是如此。为了使参与更好地发挥正面效应，促进的稳定和经济的发展，就必须将参与纳入法治化的轨道，使参与在公民和利益集团认同的各种法定程序规则下进行，使参与秩序化。参与的秩序化对社会稳定而言，有两方面的作用第一，减缓参与对现行体制的冲击。由于参与的法治化，使得无论是公民还是各利益集团的利益表达，均须在一定的程序规则下进行，这种过程是程序化、规则化的，即从制度上合法地限制了公民参与超出现行体制承载能力的无限制发展，又提供了公民及利益集团表达自己利益的合法渠道，从而有利于稳定和社会安宁。第二，使参与的不同主体间的利益竞争在认同体制的基本程序和规则的前提下进行，从而避免了不规则竞争带来的种种不稳定。遵守竞争程序和规则本身就意味着认同民主的根本制度和民主的基本价值，它为稳定和社会稳定奠定了法4/15制基础。参与法治化可以实现最大的社会公正。利益分配的不公正是社会不稳定的基础性原因。亚里士多德在论述古希腊的变迁时说道“在所有情况下，我们总是在不平等中找到叛乱的起因”。在我国，由于经济体制在所有制方面的改革，出现了利益多元的社会趋势。在分配关系上，打破了旧体制下平均主义的分配模式，强调各人按照自己的贡献获取应得的利益，这无疑符合马克思主义的分配原则，是社会发展中的一个进步。但在当前利益格局的转型期，由于新的利益协调和整合机制尚未建立，因而在分配关系上，出现了分配不公的现象。在我国这样一个有着“不患寡而患不均”的文化传统的国家，群众对分配不公造成的收入差距扩大的心理承受能力不高，尤其当个人把他的处境与某种标准或参照物相比，觉得其应得而未得到时，就产生了怨恨与不满，甚至会出现挫折心理和由不公平感所导致的行为失范，从而对稳定带来负面影响。而法治化的参与制度，可以经常地、规则化地为各不同利益阶层提供利益表达的场所和渠道，并通过利益表达使政府注意到他们的利益要求，扶持其利益的实现。因此，参与的法治化可以使政府正确及时地洞悉公众的利益要求，制定更为公平的公共政策，缓和不同利益集团之间的矛盾，增加公众对体系的认同感。参与法治化可以促进权力的规范运行。一个强有力的权力系统是国家现代化建5/15设正常进行和保证社会稳定的决定性因素。但是，任何一种权力都必须要委托给具体的个人来行使。而权力本身的扩张性和腐蚀性，是每一个掌握公共权力的人仅仅依靠道德力量无法加以改变的。即使是“特殊材料制成的”人，也法凭借浪漫主义的理想和道德力量抵御权力的诱惑，从而给国家和人民带来过巨大的灾难。面对利益多无化和世俗功利的计较和冲突，不受制约的权力对社会秩序和社会公正的挑战是有目共睹的权力的滥用，权力的专横，腐败，失职、渎职，侵犯人权等严重违背法治原则的行为已经成为社会的公害。看来，权力对主体的腐蚀和诱惑是不挑选社会制度的。因此，对权力加以监督和制约已经是家和学家们的共识，包括建立在分权基础上的权力的制约，舆论对权力的道德评价，法律对权力的确认和规范，人民对权力运行的介入和参与等。其中，人民对权力运行参与的广度和深度，直接反映着国家的民主化程度，决定着权力运行的规范化程度人民通过议事机关决定国家的体制和分权制约的模式；通过选举选择权力的执掌者；通过立法决定权力的授予和运行；通过新闻媒体对权力的运行进行合法性与合理的评价等等。其实，人民的这些参与权在任何一个宣称实行民主制的国家中的宪法或领导人的讲话中都可以找到。问题在于仅仅宣布人民的参与权是不够的，要将人民这一重要的宪法权利落到实处，还必须6/15将之法律化和程序化。任何缺少法律程序的参与或监督制约，都不会对权力的非规范化运行产生有价值的校正作用。HCBR二、我国参与法治化的模式参与的法治化对稳定和社会发展的积极作用是不言而喻的。但是，不同的国家参与法治化的道路和模式却有着重大的区别。西方发达国家大多是通过推翻封建制度的革命手段而建立参与的法治化模式的，这一模式大的背景是经济的市场化和的法治化。而我国没有经过市场经济的充分洗礼，建国以后的参与也并非市场经济条件下的利益驱动，而是一种道德化的参与，即参与是依靠道德教化，领袖人物的道德表率和个人权威来维持的。这种参与必然带有非理性、不规范化和易被鼓动的特点，民众要么对冷漠不参与，要么跟着领袖的指向和鼓动而处于一种狂热的参与状态，这样一种参与思维不时在各种风潮中显露出来，对社会的稳定构成威胁。同时，中国也同其他发展中国家一样，面临着现代化所带来的一系列问题经济发展的内在冲动、发达国家的示范效应、多元利益主体的矛盾、民众参与的空前高涨、法治系统的不完善等等。因此，中国的参与法治化模式不可能照搬西方，通过立法开放所有的参与领域，那样必然会由于参与渠道的狭窄而导致系统的崩溃。党的十一届三中全会以来，党中央对待参与比较冷静，吸取了“文革”中的经验教训，逐步形成了参与法治化的渐进模7/15式。1从经济参与的法治化到参与的法治化。经济民主是民主的基础和前提。在计划经济体制下，生产力落后，社会结构单一，法治化水平不高，人们处于一种单一的经济结构之中，其参与仅仅依靠权威的动员，没有物质上的动力基础，人们参与的动力仅仅来源于一种“使社会主义国家不改变颜色”的道德义务。当人们一旦发现权威的失误时，其参与热情会迅即转化为冷淡。七十年代未开始的经济体制改革，其核心内容就是赋予劳动者和经营者以更多的经济参与的自主权，使每一个人更多地从自己利益的角度参与经济共同体的活动和决策。八十年代以来，大规模的经济主体立法，使传统单一的社会结构开始分化，逐步形成了利益多元化的社会格局。人们的参与开始越出经济共同体的范围，以利益集团的方式介入过程。党和政府顺应这一趋势，通过制度建设引导公民的参与，如立法活动通过新闻媒体公开报道，建立政府发言人制度，重大政策出台前的专家咨询制度，政府接待日制度，公务员的公开推荐和公开考试录用制度等。国家的立法也从“建立市场经济法律体系”的思维，转向“建设有中国特色的社会主义法律体系”的全方位立法。选举法的修改、司法程序法和行政程序法、集会游行示威法等一系列参与立法相继出台。这种先经济参与法治化的道路，逐步培育了多元化的利益主体，培养了人们的参政意识，更重要的是将8/15参与由过去的权威号召型逐步转化为利益驱动型，从而为参与法治建设打下了雄厚的社会基础。在全面推进民主法制建设的同时，着重加强基层参与法制建设。我国是一个经济文化比较落后的国家，公民素质偏低。因此，建立一个现代的、参与式的法治国家，需要一个漫长的、渐进的过程，使有几千年封建文化传统、受现代教育很少的国人逐步学会在现代民主制度下生活和行为，逐步具备现代民主所要求的“参与式文化观念”。根据这一国情，我国在全面推进民主法制建设的同时，着重在基层首先进行参与的法制建设。年通过修改宪法，设立了县以上地方人大常委会，赋予地方人大讨论、决定本行政区域内各方面工作重大事项的权力，使人民代表大会在人民中的影响和威信建立起来，加强和保障了人民参与管理国家事务的权利；建立社会协商对话制度，倡导民众利用大众传媒发表政策建议和批评意见，充分发挥大众传媒民意表达、政策咨询、舆论监督的功能；制定和多次修改选举法，扩大公民对人民代表的提名权，实行差额选举，在县、乡两级实行直接选举。保梗福纺昕际孕械拇迕裎被嶙橹衽逦尾斡敕谓璧耐黄瓶冢孕泻腿媸凳迕裎被嶙橹谂迨敌兄苯用裰骱痛迕褡灾危员慊劬椋笾苯用裰餮【俸妥灾蔚姆段愦笈裢晕医逃晕夜芾砗投源迕裎被岬难9/15【伲嘌嗣裰饕馐逗筒握勰睢；愕恼尾斡敕谓璧氖导嫱平尾斡敕谓杼峁吮蟮木椤BR开展全民普法教育，逐步培养公民的法治观念和依法参与意识。在利益多元化的今天，公民的参与动力主要是基于自身利益的要求。但是，这种参与必须是规范化、法治化的，不然必须导致社会的不稳定。因此，公民的法律知识和法治观念，决定着参与的秩序和质量。为此，我国从年开始，进行了讫今为止的三个五年普法教育。普法教育是全国性法律知识的大启蒙，经过普法教育，公民的宪法观念和法律意识得到普遍提高，尤其是表现出越来越强烈的权利意识，普通百姓开始自觉用法律武器保护自己的合法权利，“权利为法的内核，法以护卫权利为其天然使命；当民众认真看待自身权利时，必然会认真关注法律”，也必然会认真关注和依法参与有关自身权利的各项公共事业，监督各级官员的公务行为。公民法律意识的普遍提高，为参与法治化奠定了雄厚的法律文化基础。总之，我国参与法治化的道路，遵循了从易到难，从经济民主到民主，从农村到城市的渐进化道路，既保持了经济的发展，又维护了的稳定，同时还为参与法治化的进一步发展奠定了各方面的基础。三、我国参与法治建设的完善。我国渐进式的参与法治化模式虽然适应我国的国情，促进了的稳定和经济的发展。但是，随10/15着经济市场化和民主化进程的加快，民众表达的欲望愈加强烈，而我国体制改革相对滞后，民众参与的法治渠道相对狭小，从而不断出现示威、上访、消极抵制或暴力抵抗等非法表达方式，影响了社会的稳定。依据享廷顿的制度化与不稳定成反比的公式，我国的参与法治建设还远不适应参与扩大的需要，还必须在实践中加以不断地完善。笔者认为，当前首先应做好以下几个方面的工作完善社团立法，培育成熟的参与主体。我国作为后发展型国家，在社会组织结构上与类似国家有着共同的特征国家能力远大于社会能力，国家全能主义观念根深蒂固，公民社会发展相当滞后，社会的自组织能力极为僝弱。随着经济体制改革和体制改革的深入，多元的利益主体逐步成长并日益表现出参与的热情，但缺乏有效的组织系统；另一方面，通过改革高度集中的经济体制，国家对社会的全能式控制相对减弱，在国家与民众之间形成了系统的输入输出的真空地带。公众缺乏畅达的利益表达渠道，就会转而向制度外去寻找，从而酿成上的动乱。因此，当前要有意识地培育社会力量，扶持和扩大代表各阶层利益的社会团体的影响，如组织农民协会、城市社区委员会和其他行业协会等，根据宪法有关结社自由的规定，制定结社法，形成培育利益团体的法律机制。利益团体的参与，才是有效而成熟的参与。制定立法法，拓展立法参与的深11/15度和广度。立法是人民决定自己的事情，为社会制定行为规范的过程。在法治国家，立法越来越成为资源配置的主要手段和利益分配的杠杆，它不仅涉及到巨大的社会经济效益，在一定程度上还决定着社会的发展方向。因此，立法的公正问题，越来越为人们所关注。在代议制国家中，立法只能是少数立法代表的事情。然而，随着社会关系的复杂化、利益关系日趋多元化，仅依靠民选的立法代表立法已越来越难以充分反映公众不同利益的要求。因此，应通过制定民主的立法程序法，既规范立法机关的民主合议、民主决议等立法行为，又要创立相应的程序，以满足公民对立法了解、影响和参与的权利要求。张文显教授指出“人民有无参与的通道程序是检验一个国家是民主与否的硬指标。同理，法律是否经由民主程序制定，则是检验一个国家是否实行法治的硬指标”在立法程序中的参与，其意义在于它能够充分发挥社会主体各自的角色作用，使立法参加者能够充分地表达各自的立法态度和利益目标，从而使立法决策更加集思广益；同时，从某种意义上讲，立法就是在相互竞争的利益之间寻求某种妥协，而在立法过程中，如果所有受到影响的利益都能得到充分反映，就有可能形成大家都能接受的妥协；而且，利益相关人一旦能够参与到程序过程中来，也就更容易认可立法结果，尽管他不一定赞成这一结果。因为，在公正的程序中，不同的12/15主张或异议可以得到充分表达，各种利益要求能够得到综合考虑与平衡，不满因广泛的参与而得以消除，利益争执通过心平气和的对话得以和平解决，这就极大地减少了对立法结果事后怀疑和对抗的危险。所以立法参与制度能够化解社会矛盾，促进社会稳定，同时还能使当权者关心选民的切身利益，使每个人都有同样的途径进入到宪法所建立的秩序中。目前我国的立法参与制度尚处在起步阶段，基本上还属于走群众路线的工作方法，至今人大制定的多部法律交付全民讨论的廖廖无几，立法参与制度、立法公开制度、立法听证制度、立法辩论制度等还没有建立起来。因此，应加快立法法的草拟和制定工作，将立法过程中的参与法治化。加强司法、执法过程中程序法制的实施，切实保障公民的参与权。马克思曾经说过，程序是“法律的生命形式，因而也是法律的内部生命表现”。如果法律在实施过程中，没有一定的过程和规则，这样的社会将充满的恣意妄为，这不仅会败坏执法机关的形象和人们对法律的信仰，孳生对法律的轻蔑，而且会使社会公众寻求公理和正义的最后希望破灭，产生强烈的心理挫折感，造成严重的社会不稳定。当前群众越级上访增多的一个重要原因，就是司法和执法的不公，尤其是程序的不公正引起的。程序的价值在于保障司法和执法的公正，而公正的实现又在于过程的公开和当事人的参与。即“任何人13/15或团体在行使权力可能使别人受到不利影响时，必须听取对方意见，每个人都有为自己辩护和防卫的权利”。陈述意见、辩护和防卫，正是作为相对人的公民、法人和组织的重要参与权。这种参与权赋予了当事人监督执法行为、审视法律依据的机会，同时，通过这种“看得见的”程序形式，使人们产生对法律的信任和信心，这是任何一种权威都不能替代的保持社会稳定的心理基础。当前，我国的司法程序法已经基本建立起来，但行政程序这一更经常地影响公民、法人和组织合法权益的法律制度却十分不完善。更严重的是在执法和司法过程中，由于“重实体轻程序”的传统法律文化的影响，违反法定程序而侵犯公民人身权、财产权的事例屡见不鲜，有的公民由于坚持自己的参与权而被某些斥之为“刁民”。看来，程序法治建设还面临着健全法制、改革体制、转变观念等多重任务。实行新闻法治，拓宽民众参与的渠道。在当