EPC项目合同审查要点

如何审查EPC合同，项目总承包合同审查要点在招标安排下，承包商修改招标书的合同条件(包括共同条件和专用条件)的机会很少，但在招标书中可能要求对几个重要问题进行明确、偏差或删除。 关于议案项目，承包商和业主修改合同文件的馀地很大。 在任何情况下，通过风险审查，至少对有关条件和条款有信心，在制作投标书时尽量防止或补充这些风险，可以在业务明确化、技术明确化、合同文件谈判时执行。在EPC合同中，承包商的风险贯穿了整个合同的所有条款和附件。 在审查合同正文条款和附件时，必须从头到尾仔细审查，不要错过潜在的风险。 关于文件形式的合同文件，在投标文件(包括共同条件和专用条件)、投标文件、技术的明确化、业务的明确化、合同文件等文件之间，存在合同文件的构成和合同文件的优先顺序问题，通常，在具有最高合同文件效力的合同文件中，应该特别注意优先顺序的规定是否合理。我们可以把重点放在从下面10个方面确认这些风险上。一、工程范围工程范围在技术上很强，首先要审查合同文件是否规定了明确的工程范围，注意承包商的责任范围和业主的责任范围的明确界限划分。 一些业主分阶段投标完整的项目，在这种情况下，要特别注意中国公司工程范围与其他承包商工程范围的分界线和接口。例如，水电站项目中，所有者大多分别对土建、机电设备和送变电站进行招标，在土建标本身也区分土建一标志段(CW1 )、土建二标志段(CW2 )等时，必须注意各标志段间接口的划分问题。作为另一个例子，火电厂承包商和业主的责任划分接口通常是交换场的合并站点，合并站点以外的输电变电工工程的接收系统属于业主的责任范围。 此时，应注意监察业主方的技术风险：一是业主能否在开工日将工程用电输送到工地；二是所有者是否能在预定工期内完成输变电工程，通过系统在电站的开关场所中联网基地和发电单元，三是所有者能否在预定工期内完成输变电工程。 所有者是否能向电网当局保证发电站试运行期间的逆送电力，并接收所有的网络电力。二、合同价款EPC合同的合同价款通常是固定的上限价款。 关于合同价款，重点应审查以下两个方面首先，合同价款的构成和评价货币。 此时，必须注意汇率风险和利率风险，以及承包商和业主分担汇率风险和利率风险的方法。 例如，在一些亚非国家承包项目时，合同价款通常分为外汇评估部分和当地货币评估部分。 因为这些国家的通货膨胀率通常比美元和欧元高，所以必须通过合同确定当地货币和美元和欧元之间的固定汇率，并决定如何超过这个固定汇率来处理。其次，合同价款的调整方法。 这里主要涉及两个问题：一是延期开工的费用补偿。 也有不一定在合同结束后马上开始的项目。 因为业主要筹措项目资金还需要一段时间。 在这种情况下，需要规定价格调整条款。 例如，合同签订后，如果6个月内不能动工，货款就会上升。 如果12个月内不能动工，价款上升超过12个月不能动工的，承包商有权选择放弃合同，还是双方重新确定合同价款。 投标书中对投标价格规定了有效期限(例如，4个月，用于业主的审查)，业主的投标期限延迟，在与第一中标者的合同谈判失败后依次选择第二中标者、第三中标者，实际的中标日期顺延，物价上升，承包商的乘虎困难二是对工程变更的费用补偿规定是否合理。 至少费用补偿有明确的手续性的规定，防止将来的故障。 有些业主是招标书，业主有权指示工程变更，承包商可以提出工期补偿，但不能提出成本补偿，这是不公平的。 应根据具体情况由承包商提出工期和制造成本的补偿，向业主确认，修改以规定协议方法和程序。三、支付方式首先，如果是现金支付项目(所有者筹措资金和所有者自己解决的银行贷款)，则必须重点审查所有者资金的来源是否可靠、资金和贷款的比例是多少、政府贷款、国际金融机构(如世界银行、亚洲开发银行)贷款还是商业银行贷款也就是说，必须审查业主的支付能力。 因为业主的支付能力问题成为承包商的最大风险。其次，如果是延期支付项目(大部分的支付都是项目完成后偿还，所以承包商需要解决卖方的信用)，重点审查业主对延期支付提供什么样的保证，重点审查是否有国家政府的主权保证、商业银行保证、银行备用信用证或银行长期信用证上文列举的支付保证可以并用(也可以并用中的两个)，也可以为可选的(也可以仅采用中的一个)。 当然，对承包商最有利的是并用的方法，比如政府的保证和银行的长期信用证。 关于所有者支付保证的审查，必须注意是否是无条件、独立、见解即纳的保证。 对业主信用证的审查必须注意证券交易是否承担不可撤销的支付义务，信用证中是否包含不合理的文件要求和限制付款条款。 此时，还必须审查提供担保或开设长期信用证的银行本身的信用证是否可靠。 例如，一家中国公司曾经试图做非洲一个国家的电站项目，而业主却是非洲进出口银行提供延期付款保证，但作者调查非洲进出口银行的年报，结果发现该银行的净资产不足开设这个项目所需的巨额银行保证第三，审查合同价款的阶段性支付是否合理。 通常预付款必须在10%以上。 质量保证金(或称为“尾金”)必须在5%以下。 里程碑支付(即按工程进度支付的工程款)的分割和支付时间应保证工程按进度支付。 为了避免承包商资金过多，风险增加，利率负担增加。 必须防止业主拖欠里程碑支付的倾向。 另外，合同的生效或开工令的生效，必须以承包商领取所有者的所有预付款为前提。 否则，承包商承担的风险极大。第四，必须审查业主项目的可行性。 除了自身的经济能力，业主的支付能力是否接受融资，如银行贷款、卖方贷款、股东贷款、企业债券等。 融资前提除了技术可行性外，还具有财务可行性。 财务可行性的关键是项目内部收益率能否保证投资回收和适当利润。 在确定电厂建设投资额(主要涉及折旧)的前提下，影响电厂收入和运行成本的主要因素有：煤炭火力发电厂的网络电量、网络电力价格和煤炭火力成本、燃气火力发电厂的网络电量、网络电力价格和燃气成本。 水电站没有燃料成本，但要注意互联网的电量有可能受到缺水季节的制约。第五，尽量不要放弃承包商对项目或完成的工程的优先赔偿权。 根据我国合同法的规定，承包商有权对该工程的折扣或拍卖的价款“优先支付”。 在实施英国、美国、英美法律体系的国家和地区，承包商的这个“优先赔偿权”被称为“承包商的留置权”。 有的业主在招标文件中规定，承包商必须放弃对项目或完成的工程(包括向工地交付的机械设备)的“承包商的留置权”。 对此，应该提高警惕。 这往往意味着业主将项目和完成的工程(包括向工地交付的机械设备)抵押给贷款银行来获得贷款。 承包商如果放弃了“承包商的留置权”，就必须面临所有者破产、货款拖欠的风险。四、承包商的三个银行保证书通常业主会要求承包商在履行合同的不同阶段提供预付款保险单、履约保险单、质量保险单等三种银行保险单。 如果所有者要求只提供其中两项(例如，省略了履约)，不要盲目乐观。 在这种情况下，所有者可能只是和你玩文字游戏。例如，一家中国公司在东南亚的一个国家承包了电站项目，没有以业主的名义要求承包商发行银行约定书，但该项目的预付款保险单全额规定，在合同项下工程完成量的价值达到合同价款的90%时必须失效以下，依次介绍这三家银行保证书。首先是预付款的保证书。 审查预付款保险单的要点有三个。 一是预付款保险单在承包商领取所有者所有预付款时同时有效，有效金额以实际收到的预付款金额为限；第二，必须规定担保金额的递减条款。 即随着工程进度，预付款金额逐渐减少为零(递减方法可以采用多种变种。 包括根据预付款占合同价款的同等比例，从里程碑支付中逐一扣除)。 根据设计图的交货进度和提单上已发货设备的发票金额扣除。 海运提单证明主要设备发货后，预付款保险单失效等，限定各种方法的第三，预付款保证书失效越早越好，尽量减少与履约保证书重叠的有效期。 必须避免预付款保证书和履约保证书并行生效。 如此规定预付款保险单的有效期，就等于将预付款保险单变更为第二承诺单，增加承包商的保证额和风险。 特别是，预付款的保证书必须超过完成期，与质量保证金的保证书重叠。接下来是履约承诺书。 审查履约情况的要点有三个。 一是承包商尽量获得所有者全额预付款。 二是履约保证金额不超过合同价款的一定比例，如10%。 此时，请注意，目前的外汇项目所有者通常要求承包商提供较高的履约比例，例如20%或30%。 但是，延期支付项目，承包商已经承担所有者延期支付的风险，所以应该把履约比例严格限制在10%以下。 三、承诺书的到期期限，如果在完成日、可靠性试验运行完成日或商业运行日到期前不与质量保证书重复，就会增加承包商的风险。 也就是说，在质量保证金保证书有效之前，合同必须无效。 否则，在质量保证期内所有者有质量保证金的保险单和履约保险单，两个保险单金额相加的话，承包商扣除保险单金额的风险就会增加。第三，质量保证金保证书，也称为“滞留金保证书”或“保留金保证书”。 审查质量保证金保险单的要点有三个。 一是质量保证金保险单的生效应该以最后支付为前提。 也就是说，所有者支付5%的尾款，承包商支付5%的质量保证金保险单，业主支付10%的货款，承包商支付10%的质量保证金保险单。 所有者尚未交付尾款的，应当避免承包商的质量保证金保险单提前生效的规定。 第二，质量保证金保险单金额不得超过工程的最后金额。 通常是合同价款的5%或10%，最多不能超过10%。 第三，质量保证金的保险单的失效要努力不要晚于最终签发证书之日。 为了不让所有者无限期延期发行最终接受证明书，也可以规定“本质量保证金保险单自不足项目完成之日或发行最终接受证明书之日起失效，以较早发生者为基准，但无论如何都没有晚于年月日”。五、迟到罚款关于延期交货的罚款，必须重点审查以下三个方面一是工期和罚款的计算方法是否合理。 例如，燃煤电厂项目应尽可能以开工日期到可靠性试验运行的最后一天为工期，超过期限应罚款。 在一些项目中，除了上述工期罚款外，还另外规定了同步并网的延期交货的罚款。 此时需要注意的是，如果有一台以上的机组，必须分别计算各机组的罚款工期，不把性能测试计入工期评估中。 如果是燃气发电厂，则是联合循环，所以多数情况下，综合发电厂整体的全部机组来评价工期和性能指标。 有些经营者把从下达开工命令之日起到商业运行日止定为工期，对商业运行设定多个条件，承包商支付违约罚款(包括超期罚款)作为商业运行的前提条件之一。 必须尽量避免这种苛刻的规定。二是罚款汇率是否合理，是否太高，是否重复计算。第三，罚款是否规定了累计最高限额。 为了限制承包商的风险，必须确定累计最高限额。 例如，“本合同项中承包商对各单元累计交货期的罚款最高限额不得超过合同价款的5%或该单元价款的10%”。六、性能指标罚款关于绩效指标的罚款，必须重点审查以下三个方面一是性能指标的确定和罚款的计算方法是否合理。 以电站项目为例，通常应该单独计算各机组的性能评价缺陷。二是罚款汇率是否合理，是否太高，是否重复计算。 电站项目，对设备输出不足、热消耗率超过、工厂电力超过、排放量、噪音等评价指标的具体处罚金额和幅度进行审查。第三，罚款是否规定了累计最高限额。 以电站项目为例，为了限制承包商的风险，必须规定各单元对性能评价缺陷的累计罚款不超过该单元价格的5%。第四，审查人员应特别注意超过性能指标的否决权。 拒绝对承包商的打击是致命的，因此必须严格审查性能指标能否拒绝超过标准值的数值。 以电站项目为例，有业主规定，如果设备输出低于保证值的95%，或者热消耗率超过保证值的105%，业主有权拒绝整个工程。七、承包商违约的总最高处罚金额和总最高责任限额很多EPC合同没有规定承包商违反合同的最高惩罚金额。 这个合计的最高处罚金额，包括上述延期交货的罚款限额、性能指标的罚款限额在内，通常应该低于上述各部分的罚款限额的合计金额。 如果可能的话，应该尽量决定合计最高的惩罚金额。 例如不超过合同价款的20%。 万一发生严重工期延误、性能指标缺陷，不要让承包商承担过度赔偿风险。总最高责任限额与上述总最高处罚金额不同。 其中通常除了上述合同约定期限外的罚款、性能指标的罚款外，还包括缺陷责任期间内的责任、合同项目下承包商合同的其他违约责任。 因此，合计最高责任限额必须大于合计最高处罚金额。 通常，承包商的总最高责任限额不得超过合同价款的100%。EPC合同可能不区分上述两个不同的概念。 在约定各项延期罚款限额、性能指标罚款限额后，不约定合计最高罚款金额，而是直接规定合计最高责任限额，如合同价款的35%。也就是说，制定一个或多个最高限额来限制承包商的赔偿责任对承包商有利，具体限额能否合理执行很重要。八、税收条款和保险条款税收条款的审查应当明确划分承包商负责项目的国家税收，并明确划分业主负责项目的国家税收。 有免税项目的情