非物质文化遗产商业化开发中的知识产权问题分析

非物质文化遗产商业化开发中的知识产权问题分析摘要：中华人民共和国非物质文化遗产法于2011年2月25日通过。这对维护人类文化的多样性、保持我国和我中华民族的个性产生了重要作用。本文立足于我国的环境和条件，就我国丰富的非物质文化遗产在商业开发中如何实施有效的知识产权保护进行了有益的探讨。为了获取非物质文化遗产开发的产业效益，政府和社会应从树立合理开发理念、完善筹资渠道、健全人才培养机制等方面加大对非物质文化遗产的保护。 关键词：非物质文化遗产，商业化开发，知识产权保护，保护建议原则1非物质文化遗产的特性及其引发的保护难题非物质文化遗产作为文化遗产中的一个种类，是与物质文化遗产相对称的。非物质文化遗产集某种独特的精神价值、思维方式、文化意识为一体，扎根于某一地域人们特殊的生产生活方式，依托人本身而存在，以声音、技艺等为表现手法，并以口传身授作为链条得以传承。与物质文化遗产相比较，非物质文化遗产具有以下几个特性：1.1非物质文化遗产存在形态的抽象性或称无形性对于非物质文化遗产，如民俗文化、传统工艺，我们无法描述它的形状、大小，而只能去欣赏和品味，使得对它的保护行为因没有具体、实在的对象而变得虚无缥缈。非物质文化遗产作为一种特殊的文化产品和文化服务，人们对它们的需求具有潜在性，并且很难被激发出来，所以导致人们忽略这种需求或动机。1.2非物质文化遗产的不易察觉性导致人类作用行为的中断非物质文化遗产的无形性决定了人们很难予以格外的重视，甚至有可能在一段时间内彻底遗忘而使其在整个发展过程中缺乏连续性。这种行为的中断与非物质文化遗产所需保护的完整性恰恰是相悖的。1.3非物质文化遗产延续所需条件的综合性和复杂性具备这种特性的非物质文化遗产若想得以延续，有赖于各种条件的综合作用。一是依赖于主体上的人，包括人们的重视程度、开发人员执著的研究热情等；二是客观上需要有充足的物质条件作保证，包括资金、技术、条件。加之保护开发一般不会收到立竿见影的效果，使得人们缺乏开展这项工作的动力。这些特性蕴涵了对其进行保护的困难性。参考文献：1 贺学君，关于非物质文化遗产保护的理论思考J，江西社会科学，2005年12非物质文化遗产商业开发的重要价值除了能够承担唤起民族认同的文化功能之外，非物质文化遗产也被看作是一种文化资源和文化资产。对它的合理开发与应用具有重大的文化和经济价值。首先，当前以美国为代表的西方发达国家，凭借其强大的经济实力和政治影响力，通过大量文化产品的传播和流通向全世界推广其文化和价值观，约瑟夫奈将美国文化的这种吸引力和影响力称为“一种无需投入过多的相当有价值的软力量资源”。当然，我国会制定很多的法律法规和相关政策，保护民族文化产品，但是在全球化的时代，这样的保护可以预见将是越来越少的，尤其在我们已经加入了WTO之后。这就需要我们更多的利用市场机制，利用产业发展的机遇，将民族文化和传统文化作为我国文化产业的主要开发对象。其次，文化产业的经济潜力是惊人的，我国的文化产业如果希望能够长期取得预期的发展，能够在世界文化市场上占据一席之地，那么优秀的非物质文化遗产就应该是其主要的组成部分。在经济学的竞争理论中，保持产品差异被认为是维持产品在市场上占有率和竞争力的关键，文化产品的差异首先来自价值观及表达手段的的独特性，而我国独特的民族文化与世界其他文化之间的差异，也将是我们在国际竞争中和在赶超发达国家时可以依赖的比较优势。大力发掘优秀的非物质文化，走产业化和商业化道路，让我们自己的文化产品在市场上能够占据应有的一席之地，这将具有非常惊人的经济意义和经济效益。2 张晓明等，2004年：中国文化产业发展报告，社会科学出版社，2004年23商业开发中的知识产权问题3.1许多传统文化面临知识产权侵权问题的现状云南省知名非物质文化遗产保护专家、省文化体制改革和文化产业发展领导小组办公室副主任赵晓澜和他的博士研究生岳宁在从事云南非物质文化遗产的知识产权保护研究中发现，云南省的非物质文化遗产，大多数是特定民族的集体性文化创造，具有现实或潜在的经济价值。但在旅游经济发展中，作为非物质文化遗产权利主体的民族、群体或个人，除了少部分直接交易的民族服饰、手工艺品等能得到经济回报外，其他大部分的经济价值并未反馈到权利主体本身。也就是说，在非物质文化遗产资源得到开发和利用时，其产生的经济效益对拥有非物质文化遗产资源的少数民族群体或个人的经济发展，未起到应有的促进作用。但事情的另一面是，有资金有技术的实力公司通过创新传统文化中的精华，形成专利产品后，甚至可以进行市场垄断。问题出在哪里？中南财经政法大学校长吴汉东一语中的：“现有知识产权制度只保护最新成果，不保护智力源泉，这是不合理的。”“从国内到国外，这样的例子太多了。”他以迪斯尼动画片狮子王为例，这部动画片上映当年便获得了极高的票房收入，其中配乐“雄狮今夜沉睡”的版权收入在2000万美元左右，而最初根据本民族歌曲改编这首乐曲的非洲祖鲁族歌唱家林达，仅拿到象征性的1英镑；美国根据中国传统故事“木兰从军”拍成的娱乐大片，在全球的票房收入超过20亿美元，中国观众观看也必须付费。3 国家知识产权局网站，法制日报，2008年11月26日33.2我国非物质文化遗产知识产权的保护模式3.2.1非物质文化遗产的著作权法保护及分析非物质文化遗产的著作权保护模式是指将非物质文化遗产作为著作权保护的客体，通过著作权的相关制度获得保护的方式。受著作权法保护的作品一般按照其表现形式进行确定，目前我国著作权法规定受保护的作品包括文字作品、口述作品、音乐、戏剧等，以民间文学艺术为主。通过著作权模式的保护一方面可以激励非物质文化遗产发源地、传承人对民间文艺作品等非物质文化遗产的创作活动，从而推动非物质文化遗产的继续发展。另一方面，以著作权保护非物质文化遗产可以防止以合法形式掩盖非法目的，通过美其名曰的“开发”方式侵害发源地利益。但由于非物质文化遗产的固有特性，与现行著作权保护制度还存在一定的冲突。一方面是保护期限问题，著作权的保护有期限限制，但非物质文化遗产是源源流长的历史，需要永久保护。另一方面是独创性问题。根据著作权法规定，著作必须由著作人自己所创作。但非物质文化遗产是集体智慧的结晶，时代流传的结果，因此难以达到著作权的保护要求。3.2.2非物质文化遗产的商标法保护及分析商标权保护模式是指将非物质文化遗产作为商品或服务，通过商标注册而获得保护的方式。商标权保护模式适用于商业开发中的一切非物质文化遗产的保护，尤其适用于保护发源地、土著社区特殊符号和标记。其实我国很早就有了商标法保护非物质文化遗产的案例。如，1999年，景德镇陶瓷协会向国家申请注册了“景德镇”陶瓷证明商标，4 陈华文：关于新时期非物质文化遗产保护与开发的思考，载浙江师范大学学报，2007年第3期4被列入了第一批公布的国家级非物质文化遗产名录。商标权保护模式意味着非物质文化遗产的保护由静态的保护向以文化换效益的合理开发、利用模式的转变，其具有较多优点：第一，有利于促进非物质文化遗产开发和经济效益的实现，更能产生直接的经济利益。第二，非物质文化遗产是一种“活态”文化。通过商标注册，可以保护非物质文化遗产本身的活态性。第三，可以有效解决非物质文化遗产的保护期限问题。商标权保护模式下，不存在因非物质文化遗产年代久远而无法申请注册的情况，并且注册商标续展制度可以为非物质文化遗产提供长期的有效保护。3.3.3非物质文化遗产的专利法保护及分析专利权保护主要适用保护非物质文化遗产公约中的第四类和第五类非物质文化遗产，即有关自然界和宇宙的知识和实践和传统的手工艺技能。专利权模式保护非物质文化遗产具有诸多优势，可以合理利用非物质文化遗产，发挥其经济价值，并合理分配成果利益，促进发源地的发展。并且专利制度在世界大多数国家都已建立，通过专利制度的保护可以使得各国非物质文化遗产在国际社会得到完善保护。但该模式也存在着一定的弱势，如非物质文化遗产较难以达到目前专利保护的新颖性和创造性的严格要求，获得、维持和实施专利权的成本过高以及专利开发中发源地权利易受损害而缺乏救济措施等。4我国非物质文化遗产开发中的知识产权保护的建议与原则4.1我国非物质文化遗产知识产权保护的建议非物质文化遗产知识产权保护制度的构建涉及到的内容比较丰富，但以下几方面内容则尤其应予重视和研究：第一，具体制度内容的问题。在知识产权保护主体上，因为非物质文化遗产通常是由特定的人群创造的在特定区域内世代相传成果，所以具有一定的特殊性。中华人民共和国非物质文化保护法规定：非物质文化遗产由明确的个人或者组织掌握并维持传承的，该个人或者组织为持有人；非物质文化遗产不由明确的个人或者组织掌握并维持传承的，其起源地的村民委员会、居民委员会或者地方人民政府为持有人。第二，考虑学界对为非物质文化遗产提供私权保护的严厉质疑，防止私权保护陷入阻碍非物质文化遗产发展的困境中。在确定非物质文化遗产获得私权保护这一问题上，在程序上必须依据“行政认定”。另外，在具体的制度保护所体现的利益衡量上，非物质文化遗产的长远发展和持有人利益这两项上，必须有所侧重。第三，对非物质文化遗产实施知识产权保护可以采取多层次的保护形式。同时，在这一个多层次的保护形式之外，还可以结合其他的法律来综合进行保护。这就必须分析受到保护的非物质文化遗产的不同特点，判断其适宜由知识产权法律体系中的著作权法、商标法、专利法何者进行规范保护。5 光明日报2009年11月27日，第011版54.2非物质文化遗产保护药遵循相应原则4.2.1国家主权原则指国家对本国的非物质文化遗产享有管辖权的原则。主要针对的是外国或者国际组织对本国非物质文化遗产的随意开发和无偿使用的不合理、不公正现象，将是否允许他国或者国际组织获取和使用非物质文化遗产的决定权归于该国政府, 并且获取和使用该国非物质文化遗产必须依照该国的法律进行。4.2.2知情同意原则指在非物质文化遗产的利用和开发中, 应该取得所在国和权利主体的知情同意的原则，否则对非物质文化遗产的开发或者利用是不公平和不公正的, 行为本身是非法的, 应被制止。4.2.3利益分享原则指在非物质文化遗产的开发过程中, 依据公平合理的理念在开发者和权利人之间分配开发和利用非物质文化遗产所获得的惠益的原则。6 齐爱民，保护非物质文化遗产的基本法律问题，电子知识产权，2007年第05期6实际工作中除了协调保护者之间的利益之外, 还要处理好文化遗产的创造者、拥有者和保护者之间的关系。4.3非物质文化遗产的产业化运作要注意以下问题4.3.1更新观念, 实现真正意义上的营销在文化产品日益增多、文化市场竞争日益激烈的的今天，文化单位和企业要强化营销意识，从以生产管理为核心向以营销管理为核心的转变显得尤为重要。4.3.2研究市场, 明确市场定位市场营销的本质是满足自己的目标与客户的需求。认真研究文化市场，找准目标市场和产品定位，是市场营销的基础。非物质文化遗产项目的产业运作，要取得良好的经济效益和社会效益，就必须收集文化市场信息，研究文化市场的各种因素，制定科学的市场战略，把文化产品的关键内容以及产品的差异化因素告诉消费者，以吸引目标客户。4.3.3拓宽营销渠道, 打造营销网络其一, 要利用先进营销手段，打造营销网络；其二，可以根据不同的市场，开辟不同的销售渠道。7 李砚哲，论全球经济背景下非物质文化遗