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文档简介
行政诉讼法律文书行政诉状行政诉状的作用1撰写行政起诉状,是行政诉讼法赋予公民的一种权力。2原告被国家行政机关或其工作人员的具体行政行为侵犯之后,为了维护合法权益,可以向人民法院提起诉讼。3对受理行政诉讼的人民法院来说,起诉状是引起行政诉讼程序的根据,并成为审判结论的重要依据。行政诉状的特点1起因的单一性。行政起诉引起争议的对象是专指国家行政机关或其工作人员的具体行政行为,其他的不能提起行政诉讼。2起诉权的专属性。起诉人,即原告是专指受国家行政机关或其工作人员具体行政行为侵害的公民、法人或其他组织,被告是作出具体行政行为的国家行政机关。3起诉程序的规范性。行政诉讼的起诉有两种程序一种是申请行政复议,对复议决定不服才向人民法院起诉;另一种是原告直接向人民法院起诉。行政诉状的格式和内容1格式格式与民事起诉状相似只是制作时更应注意1以有关行政法规为依据,以论证行政机关的具体行政行为的不当性与违法性;2原告一方引起行政机关作出具体行政行为的有关事实;3行政机关作出的具体行政行为的详细经过和内容;4原告对具体行政行为是否提出复议申请,复议机关是否改变原具体行政行为,以及改变的具体内容等。2内容1诉讼请求诉讼请求是正文的第一项内容,即是原告提起行政诉讼要解决的问题,要达到的目的。根据行政案件的特点,原告所提出的诉讼请求主要有部分或全部撤销处罚决定;变更处罚决定;提出赔偿损失等。如某诉状诉讼请求一撤销被告发出的治安管理处罚裁决书;二责令被告履行保护人身权、财产权的法定职责。诉讼请求要表述明确、具体。原告可以针对被告具体行政行为的性质以及自己的权益受损害的程度,依法提出恰如其份的请求。2事实与理由这部分要写清楚提出诉讼请求的事实根据和法律依据。事实是人民法院审理案件的依据,起诉状必须写明被告侵犯起诉人合法权益的事实经过、原因及造成的结果,指出行政争议的焦点。如果是经过行政复议后不服提出起诉的,还要写清楚复议行政机关作出复议决定过程和结果。理由是在叙述事实的基础上,依据法律法规进行分析,论证诉讼请求合理合法。例如,对被告侵犯起诉人人身权和财产权的案件,原告要着重论述被告实施的具体行政行为所依据的事实不真实、证据不充分;或者违反了法定程序,所适用的法律有错误;或者被告纯属超越职权范围、滥用职权的行为;或者该行政处罚过重,侵害了原告正当权益等。其理由应根据案件的不同而有所侧重,但引用法律、法规条文必须准确,理由务必充分。3证据和证据来源证人姓名和住址这部分内容要求原告就诉讼请求、列举的事实、阐述的理由所举之证据,应当详细、分明,以便人民法院在办案过程中核对查实。注意事项1行政起诉状必须严格按照行政诉讼法第十条的规定叙写。不属于人民法院受案范围的行政案件不得起诉。2提起诉讼以及诉状的递交必须按行政案件管辖范围进行。3依法需要先经行政机关复议的,必须先申请复议。对复议决定不服的,方可提起诉讼。4起诉必须是针对行政机关的具体行政行为进行,对抽象的行政行为不得提起诉讼。行政诉讼代理词注意在行政诉讼中,行政争议的特点是,争议双方中必有一方为国家机关,如公安机关、税务机关、土地管理机关等。另一方则是隶属于这个行政机关的行政管理权力之下的公民、法人或者其他组织。行政裁判文书注意行政案件不适用调解,所以,不存在“行政调解书”审理行政案件一律采取合议制,所以,行政裁判文书尾部署名为合议庭成员不能有人民陪审员参与第一审行政判决书一格式与民事判决书相似除首尾部分外,正文要点如下被诉具体行政行为;诉辨主张;庭审质证、认证;庭审认定的事实;庭审辩论情况判决理由判决结果第一审行政判决书二内容要点即正文部分包括事实含证据理由和判决主文一事实含证据部分应当写明当事人行政争议的内容,经法院审理确认的事实和证据。其中,法院认定的事实和证据是判决书的关键部分。当事人行政争议的内容一般应当先概括写明被告所作的具体行政行为的主要内容、列举的证据和所依据的法律法规;然后简要叙述原告不服行政机关复议或者处罚、处理决定的主要理由和诉讼请求,以及被告的答辩;如有第三人参加诉讼的,再简述第三人的意见。法院认定的事实和证据。注意事实要客观、真实,要表达准确、具体。要把行政争议发生的时间、地点、内容、情节和因果关系等交待清楚。在方法上,要注意叙事与举证紧密结合,运用证据来证明认定的事实。二理由部分应当写明判决所根据的事实和理由,判决所依据的法律、法规条款。判决理由,应当根据查明的事实和有关法律、法规规定以及行政诉讼的特点,就行政机关所做的具体行政行为是否合法,原告的诉讼请求是否有理,进行分析、论证,阐明人民法院的观点。判决所依据的法律、法规条款,表述应当做到正确、具体、完整。三判决主文1维持被诉具体行政行为的,表述为维持被告(行政主体名称)年月日作出的()字第号法律依据行政诉讼法第五十四条第一款具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的,判决维持2撤销被诉具体行政行为的,表述为一、撤销被告(行政主体名称)年月日作出的()字第号二、(写明判决被告重新作出具体行政行为的内容。如果不需要被告重新作出行政行为,此项不写)3部分撤销被诉具体行政行为的,表述为一维持被告(行政主体名称)年月日作出的()字第号的第项二撤销被告(行政主体名称)年月日作出的()字第号的第项2,3的法律依据行政诉讼法第五十四条第二款具体行政行为有下列情形之一的,判决撤销或者部分撤销,并可以判决重新作出具体行政行为主要证据不足的适用法律、法规错误的违反法定程序的超越职权的滥用职权的4驳回原告的诉讼请求法律依据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第五十六条有下列情形之一的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求起诉被告不作为理由不能成立的被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的被诉具体行政行为合法,但因法律、政策变化需要变更或者废止的其他应当判决驳回诉讼请求的情形5确认被诉具体行政行为合法与否的,表述为被告的行为合法被告的行为违法法律依据最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第五十七条最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释第五十七条人民法院认为被诉具体行政行为合法,但不适宜维持或者驳回诉讼请求的,可以作出确认其合法或者有效的判决有下列情形之一的,人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决被告不履行法定职责,但判决责令其履行法定职责已经无实际意义的被诉具体行政行为违法,但不具有可撤销内容的被诉具体行政行为依法不成立或者无效的6判决变更行政处罚的,表述为变更被告(行政主体名称)年月日作出的()字第号,改为。只是限于变更行政处罚司法变更权有限以及合法性审查的例外法律依据行政诉讼法第五十四条第四款行政处罚显失公正的,可以判决变更7判决被告在一定期限内履行法定职责的,表述为责成被告法律依据行政诉讼法第五十四条第三款被告不履行或者拖延履行法定职责的,判决其在一定期限内履行辩护词概述一、概念(一)制作主体1、律师;2、人民团体或者犯罪嫌疑人(审查起诉阶段)、被告人(提起诉讼后)所在单位推荐的人;3、犯罪嫌疑人、被告人的监护人、亲友(二)制作目的根据事实和法律,提出证明被告人无罪、罪轻、减轻或免除其刑事责任的材料和意见,维护被告人的合法权益。(三)使用场合一审、二审、重审、再审准备工作(一)管辖审查(二)与人民法院承办人员联系(三)向人民法院索取起诉书副本(四)阅卷(五)会见被告人(六)调查和收集证据(七)申请调取证据阅卷重点一1、被告人自然情况;2、被告人被指控犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、后果及其可能影响定罪量刑的法定、酌定情节等;3、被告人无罪、罪轻的事实和材料;4、证人、鉴定人、勘验检查笔录制作人的自然情况;5、被害人的自然情况;6、侦查、审查起诉阶段的各种法律手续和诉讼文书是否合法、齐备;7、技术性鉴定材料的来源、鉴定人是否具有鉴定资格、鉴定的依据、理由和结论等;8、同案被告人的有关情况;9、有关证据的客观性、关联性和合法性,证据之间及证据本身的矛盾与疑点;10、相关证据能否证明起诉书所指控的犯罪事实上及情况,有无矛盾与疑点。另外注意阅卷应当全面;摘抄、复制案卷应当准确,并注明案卷页数、材料形成的时间、地点及制作材料的人员;注意保密,防止丢失和损坏。会见被告人笔录内容一1、介绍律师身份,说明律师职责,征询被告人对律师的意见和要求;2、向被告人介绍刑事案件的审理程序,以及被告人在审理过程中所享有的诉讼权利与应当履行的义务、在开庭时应当注意的事项;3、被告人对起诉书的意见,包括是否承认所指控的罪名、所指控的事实以及情节;4、听取被告人的陈述和辩解,以及对涉及案卷材料中疑点、矛盾之处的意见;5、被告人提出的有利于自己的证据和线索,以及无罪、罪轻或从轻、减轻、免除处罚的辩解与理由;6、被告人羁押期间是否有立功表现;7、被告人羁押期间合法权益是否受到侵害等。另外注意律师会见被告人在押的被告人,应当持起诉书副本、律师会见在押被告人专用会见信、律师职业证等到被告人羁押场所,经羁押场所有关部门允许后方可会见。会见被告人时,律师必须遵守有关制度和规定,不得为被告人传递信件、物品,也不得将自己的通讯工具借给被告人使用。会见被告人时应当制作询问笔录,询问笔录经被告人确认无误后签名或盖章。样式辩护词审判长、审判员(人民陪审员)(开场白)(辩护意见)(结束语)辩护人XXX,XXXX年X月X日开场白一般三个要点一介绍出庭的法律依据和出庭的身份二说明开庭前所做的准备工作,表明对法庭调查的看法等三针对检察院或自诉人的指控,阐明自己的观点但是,个案不同,开场白也不尽相同例开场白一尊敬的审判长、审判员我是接受河南省法律援助中心的指派,为被告胥敬祥提供法律援助而坐在今天的辩护席上。在我的执业经历中还未曾有过今天这样的沉重、欣慰和激动。沉重的原因在于,本案的被告已经在监狱服刑13年;欣慰的原因在于,经法院冲破种种阻力终于再次开庭公开审理本案;激动的原因,更在于今天我是坐在河南省第一起检察机关以被告无罪抗诉案件的辩护席上。刚才法庭调查时,公诉人举证证明,原一审、二审判决书认定胥敬祥构成抢劫、盗窃罪的证据并不充分,作为辩护人,我完全同意公诉人的意见。今天的法庭审理,辩护人和公诉人没有任何在认定事实和法律适用上的意见冲突,也没有控辩双方在证据上举证、质证的对抗,从而少了许多辩护人为保障被告人权益应当努力寻找无罪、罪轻证据并发表辩论意见的工作量。现综合全案所有的证据提出本案中两级审判机关中所存在的问题例开场白二审判长、陪审员我受被告人XXX的委托,受黑龙江铁兵律师事务所的指派出庭为XXX辩护。我首先对受害人因不慎遇难身亡和受伤表示哀悼,并向他的家属表示慰问。辩护人对于公诉人起诉书中对本案指控被告人XXX犯有交通肇事罪的定性不持异议,辩护人结合刚才的法庭调查,根据事实和法律,提出证明本案被告人具有如下从轻或者减轻的情节的材料和意见,以维护被告人的合法权益,现发表如下辩护意见,请合议庭考虑辩护意见一事实辩根据起诉书指控事实的真实与否组织相应的辩护要点二证据辩审查证据的真实性合法性关联性,组织辩护要点三法律辩从实体法和程序法两个方面进行辩护要点的组织四本身条件辩了解被告人有无相关的法定情节或酌定情节,组织辩护要点例一、被告具有从轻减轻酌定情节首先,本案被告人负有一定责任,但由于XXX驾驶机车灯光不全,停车没有设有明显标志占有次要原因,也是形成本案交通肇事的原因。其二、从主观上来讲,被告人属于过失犯罪并且系初犯,他以前未受到任何处分,工作也不错,经过调查邻居和同事司机们对其评价都很好,本案被告人犯罪其主观恶性不深。其三、被告人具有悔罪表现。从整个案件对被告人侦查的口供到起诉再到审判可以看出,在案发后被告人能够全部、彻底地向司法机关交待自己的犯罪行为,说明被告人已经认识到犯罪行为的危害性,有改过自新的良好愿望。从今天的庭审情况来看,被告人能够主动交待犯罪事实,认罪态度较好。其四,被告人认罪态度很能好,积极赔偿,对于被告人的认罪态度,辩护人认为用很好来概括并不为过。从一开始找被告人了解情况,直至公安机关立案侦查,被告人自始自终都是诚恳的态度配合调查,如实陈述,真诚悔过,既不反复,又没狡辩,更没有避重就轻、隐瞒事实。这一诚恳的悔罪表现,应当得到法庭的确认,并作为酌情从轻处罚的事实根据。再从另外一个角度讲,被告人10岁丧父,家庭困难,在舅舅家抚养长大,其母亲年岁已大,在这种条件下,因经济条件和减轻家庭负担,初中毕业开始工作后开始工作。在2003年从事为他人开车从事司机工作,驾驶车中肇事,此后,在家庭极其困难情况下,为安抚受害人家属,当时就给付了受害者家属部分款,并积极将死者安葬好,被告人通过其母亲和亲属积极借款,将赔偿款给予还清,合计花销和赔偿达9万多元,所以被告认罪态度很能好,积极赔偿。二、被告人在司法机关尚未掌握犯罪事实的情况下,如实交代自己的罪行,应当按自首处理。刑法第六十七条第一款规定犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的,是自首。最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释进一步明确自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问,未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。该解释列举了应当视为自动投案自首的情况,被告应当按自首处理。其理由是1、被告交通肇事时,当时显然还没有被司法机关所发觉;2、从被告的笔录上可以看出,被告发生交通肇事后,主动给公安110和120急救中心打电话,投案和积极抢救伤者,并协助交警部门拉车,避免损失扩大;3、交警部门到达后被告人主动如实交代了交通肇事经过,既没有推卸责任,更没有隐瞒事实;4、从被告人的交代的讯问笔录内容来看,被告人交代的内容是实事求是、不折不扣的,前后一致,悔罪态度是诚恳的。从上述四方面归纳来讲,辩护人认为,被告人的行为具备自首的构成要件,应当按自首犯论处。三、建议法庭对被告适用缓刑根据刑法第六十七条第一款规定对以自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚,其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被告具有从轻或者减轻处罚法定情节和酌定情节,被告又不会有危害社会的可能,符合缓刑条件,建议法庭综合本案情况,请求法庭依法予以考虑缓刑。结束语一以综上所述,引导总结辩护意见的要点二表明对被告人定性量刑的态度如综上所述,鉴于被告人具有悔罪表现,又系初犯,主观恶性不深,又自首情节,希望合议庭能够对其从轻、减轻处罚,给被告人一个改过自新、重新做人的机会。一辩护人署名二写明日期民事诉讼代理词、笔录和非诉讼文书特点1以被代理人的名义制作发表2不得超出代理权限范围发表代理意见3法律后果由被代理人承担样式XXXX代理词审判长、审判员(人民陪审员)(开场白)(代理意见)(结束语)委托代理人XXX,XXXX年X月X日主要种类1原告诉讼代理词2被告诉讼代理词3上诉人诉讼代理词4被上诉人诉讼代理词代理意见的内容要点代理人代理的对象不同,其代理词的内容要点和代理词的制作方法也个不相同所以,必须根据代理词的种类来决定代理意见的发表笔录一、概述(概念、特点)二、要求(一)熟悉案情,人员配合;(二)提高速度,取舍得当(取答舍问、取新舍旧、取叙舍议、取实舍虚);(三)手续齐全、合法三、几种常见的笔录非诉讼文书一、律师见证书与公证书)二、法律意见书(与法律建议书、司法建议书)三、纠纷调解书民事裁判文书(一)现行格式法院诉讼文书样式(试行),最高人民法院办公厅1992年6月制订(现正在修改中)和刑事裁判文书相同,民事裁判文书的改革重点也是事实,证据和理由这几个部分第一审民事判决书格式要点一首部1标题包括制作机关、文书名称2案号3诉讼参加人的基本情况4案由案件来源和审理经过等二正文1事实含证据包括诉辩事实等和法院认定事实等内容2理由3判决结果判决主文三尾部1诉讼费用的承担2上诉事项3署名、日期等包括“本件与原本核对无异”戳记首部1标题包括制作机关、文书名称2案号3诉讼参加人的基本情况4案由案件来源和审理经过等例标题和案号广东省茂名市茂南区人民法院民事判决书(2000)茂南法民初字第1032号例诉讼参加人的基本情况原告彭文新,男,36岁,汉族,茂名石化公司工程公司造价咨询中心干部,住茂名市乙烯生活区8栋404号房,是彭炜瀚的父亲。委托代理人李惠娟,河北冀立律师事务所律师。原告黎健铿,女,34岁,汉族,茂名石化公司动力厂职工,住茂名市乙烯生活区8栋404号房,是彭炜瀚的母亲。委托代理人李惠娟,河北冀立律师事务所律师。被告广东省茂名市妇幼保健院(茂名市妇女儿童医院),住所地茂名市人民南路192号。法定代表人黄亚任,院长。委托代理人杨寿,男,50岁,汉族,茂名市妇幼保健院医务科科长,住茂名市人民南路188号701号房。委托代理人李婉瑚,广东鸿基律师事务所律师。例案由和案件来源等原告彭文新、黎健铿与被告广东省茂名市妇幼保健院医疗损害赔偿纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理,原告彭文新、原告彭文新和黎健铿的委托代理人李惠娟、被告茂名市妇幼保健院的委托代理人杨寿和李婉瑚等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。正文1事实含证据包括诉辩事实等和法院认定事实等内容2理由3判决结果判决主文正文1事实含证据1诉辩事实等要点A原告起诉事实,诉讼请求和证据,这部分引导词为“原告诉称,”B被告答辩意见等,这部分引导词为“被告辩称,”C第三人有关意见,这部分引导词为”第三人述称,”例原告诉称原告彭文新、黎健铿诉称我们的儿子彭炜瀚生前身体健康,天资聪颖,活泼可爱。2000年2月6日上午10时许,因彭炜瀚腹痛,我们便带他到被告医院就诊,被被告医生敖余森诊断为急性胃炎,随开处方10250ML丁胺卡那霉素014G10KCL6ML;5GNS100ML病毒唑02地塞米松2MG;5GNS100MLCOA100UATP40MGVITC10VITB6200MG10KCLML。12时15分开始静脉注入第一组药物,14时许,彭炜瀚突然一跃,脸色苍白,口唇发紫,医院开始进行抢救,在抢救的最紧急时刻敖医生竟离开病人走到药剂室找交费单,因未找到便用空白处方写上“交住院费300元”,让家属去交费,贻误了最为宝贵的抢救时机。14时15分,医生宣布彭炜瀚心跳呼吸停止死亡。略被告方接诊患者,违反诊疗记录规程,从彭炜瀚在当日10时许到被告处就诊,直至当日14时15分死亡,被告方除了开了一张处方,写了一张交费单外,根本没有书写病历,为了掩盖真相,推卸责任,事后被告方仿造了一份病历供卫生局封存。因此,茂名市医疗事故技术鉴定委员会根据此病历所做的认为彭炜瀚的死亡事件不属医疗事故的鉴定结论不可能是正确的。原告曾多次欲与被告方协商,但被告不是推搪就是态度蛮横,至今仍未果。为维护原告的合法权益,请求法院判令被告赔礼道歉并赔偿彭炜瀚的抚育费55万元、精神损害赔偿金8万元以及因彭炜瀚的死亡而产生的丧葬费、误工费、交通费、住宿费和鉴定费等共25万元给原告,并由被告负担本案受理费。例被告辩称被告茂名市妇幼保健院辩称2000年2月6日上午11时30分,患儿彭炜瀚反复腹痛、呕吐,由原告彭文新、黎健铿带来我院求诊,接诊的敖医生听完病情反映并详细体查后,诊断为“急性胃炎,I度脱水”,于是开出三组医嘱,12时30分执行第一组医嘱,10葡萄糖250ML丁胺卡那霉素01410氯化钾6ML静脉点滴,护士穿刺成功。输液至下午2时15分,原告反映彭炜瀚突然叫腹痛,很难受,敖医生马上过去查看,发现彭炜瀚呼吸浅促,唇周紫绀,双眼上翻及四肢抽搐,当时彭炜瀚呼吸为52次/分钟,心率154次/分钟,心律齐,心音略钝,肺无罗音,初诊为“丁胺卡那过敏”,于是立即换上第二组液体病毒唑,给予吸氧,静推地塞米松3MG,肌注鲁米那90MG,及非那根18MG静注肾上腺素05MG等抗过敏治疗,同时马上叫人通知病房医护人员及医院抢救小组参加抢救,但彭炜瀚因病情危重,于当日17时抢救无效而死亡,被告对彭炜瀚门诊输液治疗处理正确,用药适量,在丁胺那霉素静滴过程中,彭炜瀚突然发生过敏休克,被告对其抢救是及时、积极、准确的,彭炜瀚死亡,属于意外事死亡,不构成医疗事故,对此,有茂名市医疗事故技术鉴定委员会的茂医鉴字2000003号鉴定书为证。略例举证与质证情况在本案审理中,原、被告提供了以下证据(一)原告方的举证及对方的质证意见证据一、中华人民共和国卫生部医政司编制的常用耳毒性药物临床使用规范第15、16页。证明6岁以下儿童、孕妇及65岁以上的老人,禁用丁胺卡那霉素。被告严重违反医疗规程,给彭炜瀚注射丁胺卡那霉素,导致彭炜瀚死亡。被告方的质证意见略例举证与质证情况二被告方的举证及对方的质证意见证据一、彭炜瀚的病历复印件7页(原件在茂名市卫生局封存)。证明被告对原告的诊疗是符合常规的,被告对彭炜瀚的死亡没有过错。原告方的质证意见2人民法院认定事实等要点A法院认定事实B法院认定证据C法院认证意见上述三项内容可在同一段落表述,也可以分段表述,其引导词为经审理查明,例法院认定事实根据原告的诉称、被告的答辩、双方的举证以及双方的质证意见,本院查明以下事实2000年2月6日上午11时许,原告彭文新和黎健铿的儿子彭炜瀚到被告茂名市妇幼保健院就诊,接诊医生敖余森听完原告交代病情及作体查后,诊断为急性胃炎I度脱水。随即开出处方,静脉滴注三组药物10GSN250ML丁胺卡那霉素014G10KCL6ML5GNS100ML病毒唑02地塞米松2MG;5GNS100MLCOA100UATP400MLVITB6200MGVITC1010KCL2ML。被告在12时30分给彭炜瀚输入第一组药物。14时15分左右,略例法院认定事实和证据另查明,彭炜瀚生于1994年7月12日,死亡时为5周岁零7个月。彭炜瀚死亡后,被告方对原告进行了慰问。以上事实,在原、被告提供的证据以及本院的庭审笔录等佐证,足以认定。注意法院认定的事实是事实部分的重点,未经开庭质证的证据、事实以及与案件无关的事实均不能写入判决书2理由1判决的理由主要阐明人民法院对案件性质的认定并分清诉辩双方的是非责任等2分析原告方适用法律的意见,表明是否支持原告诉讼请求的态度和理由3分析被告方适用法律的意见,表明是否采纳的态度和理由4援引法律依据例理由本院认为从本案的实际情况来看,弄清彭炜瀚的死因,是判断被告对彭炜瀚的诊疗是否有过错的关键,而尸检又是查明彭炜瀚死因的关键,但临床诊断是不能正确判定其死因的,这也是原、被告双方提供的专家意见的基本一致的看法。略因此,没有对彭炜瀚的尸体进行检验所造成的后果应当由被告承担。虽然茂名市医疗事故技术鉴定委员会所作的鉴定结论认为彭炜瀚死亡事件不属医疗事故,但从鉴定书的内容来看,并未肯定彭炜瀚的死因,故该鉴定书在未确切弄清彭炜瀚的死因的情况下认定彭炜瀚的死亡事件不属医疗事故是缺乏客观依据的。因此,该鉴定结论不能作为被告对彭炜瀚的诊疗是否有过错的依据。被告对彭炜瀚的诊疗和抢救是否存在过错亦应由被告承担举证责任。从本案被告的举证来看,均不能足以证明被告对彭炜瀚的诊疗和抢救没有过错,因此,被告应负举证不能的责任,亦即应推定被告对彭炜瀚的诊疗负有完全的过错责任。故被告应赔偿原告方因彭炜瀚死亡而造成的损失。对原告请求被告赔偿的丧葬费损失,应参照道路交通事处故损害赔偿的有关规定计算,即按每具4000元计算。彭炜瀚的死亡,给原告的精神造成巨大的痛苦,原告的精神损害是无法以金钱来衡量的,但对原告的精神损害赔偿额应根据最高人民法院的关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的有关规定酌情确定,综合被告的侵权过错程度,侵害的手段、场合、行为方式,所造成的后果,被告应承担责任的经济能力,本地的生活水平等因素。被告应赔偿给原告的精神损害抚慰金(死亡赔偿金)3938534元。因被告在彭炜瀚死亡后,已对原告进行了慰问,故对原告请求被告赔礼道歉,本院不予支持。原告请求被告赔偿彭炜瀚自出生到5岁半的抚育费55万元、因彭炜瀚的死亡而产生的误工费、交通费、住宿费和鉴定费等,没有事实和法律依据,本院不予支持。被告认为,彭炜瀚属意外死亡,其在对彭炜瀚进行诊疗和抢救的整个过程中没有过错,因证据不充分,本院不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定,依照中华人民共和国民法通则第九十八条、第一百一十九条的规定,判决如下3判决结果判决主文制作这部分内容时必须注意1明白,不致产生歧义2具体,便于执行3完整,不能遗漏例判决主文一、被告在判决生效后五日内赔偿丧葬费4000元、死亡赔偿金精神损害抚慰金3938534元给原告彭文新和黎健铿;二、驳回原告彭文新和黎健铿的其他诉讼请求。尾部1诉讼费用的承担2上诉事项3署名、日期等包括“本件与原本核对无异”戳记4书记员署名例诉讼费用的承担和上诉事项案件受理费4710元,由原告负担2965元,由被告负担1745元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于茂名市中级人民法院。例署名和日期等审判长XXX审判员XXX审判员XXXXXXX年XX月XX日本件与原本核对无异院印书记员民事调解书民事调解书正文要点1当事人的诉辩事实1起诉事实,诉讼请求和证据2答辩要点和质证意见等2法院认定事实,证据和认证意见等3协议内容这部分应当注意的问题明确具体,以便于当事人履行完整,不能遗漏诉讼请求合法诉讼费用的负担可以是协议的内容民事裁定书制作时需要注意的几个问题1当事人称呼不尽是原告、被告2驳回起诉、按撤诉处理、准许撤诉、中止或终结诉讼的民事裁定书应写明诉讼费用的负担3不予受理、管辖权异议、驳回起诉的民事裁定书允许上诉4诉前财产保全裁定书应写明申请人应向法院起诉的期限及逾期不起诉的法律后果5财产保全、先于执行的民事裁定书应写明执行效力和被申请人的复议权利民事诉状种类一民事起诉状二民事上诉状三民事再审申请书四民事答辩状五民事反诉状民事起诉状一概念二制作条件1、原告必须是和本案有直接利害关系的人;2、有明确的被告;3、有具体的诉讼请求、事实和理由;4、由人民法院主管和受诉人民法院管辖。三格式和内容要点一首部1标题民事起诉状2原告和被告等人的基本身份这一部分有两种写法,包括一般公民起诉的和法人或其他组织起诉的,其基本身份内容不同1如果原告是公民,则写明其姓名,性别,出生年月日,民族,职业或工作单位和职务,住址例原告冯,男,1961年4月2日出生,汉族,山东省市区人,农民,现住区镇村。被告杨,女,1962年9月20日出生,汉族,山东省市人,农民,住济南市区镇村。2如果原告是法人或其他组织,则其基本身份包括原告名称。所在地址。法定代表人(或代表人)姓名、职务、电话。企业性质。工商登记核准号。经营范围和方式。开户银行。帐号。被告名称。所在地址。法定代表人(或代表人)姓名、职务、电话例原告名称山东省汽车出租公司所在地址XX市路号法定代表人高,本公司经理,电话委托代理人马,男,本公司经营部经理,住本市路号企业性质国营工商登记核准号经营范围和方式汽车出租开户银行中国工商银行分行帐号被告朱,男,19XX年X月X日出生,汉族,山东省XX市人,食品厂停薪留职工人(出租车个体户),住本市路号。二正文正文作为核心内容,包括三个部分1、诉讼请求(1)要求具体、明确;合法、合理。(2)要点A、直接诉讼请求;B、其他诉讼请求;C、诉讼费承担的请求。(3)几种常见民事案件的诉讼请求A、婚姻纠纷;B、经济合同纠纷;C、侵权案件。2、事实与理由包括叙事和说理两层内容。诉讼请求相当于提出的论点,而事实和理由就是为论点服务的事实和法律论据。1事实首先,介绍双方当事人发生纠纷之前所处的法律关系状态这一部分应交待清楚原、被告之间的关系,如离婚案件当事人之间为夫妻关系等,以便于了解纠纷的起因和经过。其次,介绍纠纷的情况,包括纠纷的起因,纠纷的经过,纠纷的结果等重点写明当事人双方争议的焦点和实质性分歧,这是事实部分的核心。例如请求离婚的起诉状,叙事的重点就在于用典型、具体、有力的事实材料说明当事人“双方感情已经破裂。”“凡是能够说明感情确已破裂”的材料都可以写进事实部分。在叙述方法上可采取顺叙法,一般应先写明结婚时感情状况,即双方何时结婚,是自由恋爱,还是经人介绍相识,结婚时感情基础如何;然后写婚后感情变化情况,即双方何时因何产生感情隔阂,以至进一步恶化,如何发展到破裂地步,以客观地再现感情演变过程;最后说明被告应承担的责任,如原告有一定责任,亦应如实说明。最后,介绍当事人的现状注意事实部分一般只叙述不议论,即只摆事实,为下文的议论说理铺垫基础。例1981年9月,我与被告杨经人介绍相识,于1983年10月6日结婚,婚前关系融洽,婚后感情一般。1984年9月15日生一男孩冯。同年11月我外出作木工,被告在家料理家务,后因被告有作风问题被我发现致使双方感情产生隔阂,并经常为此争吵打架。1991年旧历腊月15日被告与人私奔,经多方寻找才在八里洼发现被告,我乘车前去接她,但她执意要留在娘家而不肯回家,后经本村村民郑、赵说合,被告在索要了500元现金的条件下才于1992年正月20日回家。回家后被告仍不思家务,置丈夫与孩子于不顾,又于1992年2月20日借口去市给小孩儿买衣物为名,从家中拿走现金200元再次出走,次日我组织人员四处查寻,但至今音信皆无。2理由理由部分主要写明认定被告侵权和违法行为的性质、后果、应负的责任和提出请求要求判决的法律根据。这部分可分两个层次进行,首先针对事实从法理上加以概括,然后引用相应的法律条款。事实理由不能是对前面案情的重复,而是对全部事实从法理角度进行高度概括,以分析纠纷的性质,说明是非曲直,分析危害后果以及应负责任。引用法律条款要与事实相符,准确、完整,即根据不同性质的案件,援引有关的法律条款阐明起诉理由。如婚姻纠纷与继承纠纷案件,可以援引民法通则有关条款。例被告杨屡次抛弃家庭、孩子出走的行为,已严重伤害了夫妻之间的情感,影响了孩子的健康成长,导致夫妻感情的完全破裂,根据中华人民共和国婚姻法第25条、第30条、第31条之规定,特向人民法院提起诉讼,请求依法判决。3、证据和证据来源;证人姓名和住址如一、被告与原告于1994年1月1日签订的租赁协议书,现双方各存1份;二、被告欠租赁费9400元,有被告出具有欠据为证;三、被告以无力偿还为借口,拖欠租赁费,有被告的朋友刘证实。刘现住市区号。三尾部尾部,依次写明送达法院的名称、所附诉状副本份数、起诉人署名并注明年月日。例此致区人民法院附起诉状副本1份起诉人汽车出租公司章XXXX年X月X日刑事诉状种类一刑事自诉状二刑事上诉状三申诉书四附带民事起诉状刑事自诉状一、概念刑事自诉状是刑事案件的被害人或者其法定代理人、近亲属,为追究被告人的刑事责任,依法直接向人民法院起诉时制作的法律文书。根据我国刑事诉讼法第88条规定对于自诉案件,被害人有权向人民法院直接起诉。被害人死亡或者丧失行为能力的,被害人的法定代理人、近亲属有权向人民法院起诉。人民法院应当依法受理。刑事自诉状同人民检案院提起起诉书,在法律上具有同样的性质和作用。所不同的是,前者是以个人的名义向人民法院起诉的文书,而后者则是以国家的名义向人民法院提起诉讼的文书。二、刑事自诉状的适用范围1、告诉才处理的案件;2、被害人有证据证明的轻微刑事案件;3、被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。三刑事自诉状的格式及内容要点一首部1标题刑事自诉状2自诉人及被告人等的身份情况介绍包括姓名,性别,出生年月日,民族,出生地,文化程度,职业或工作单位和职务,住址自诉人蔡,男,60岁,汉族,省县人,市区建筑工程队退休工人,住市区路栋号。被告人蔡,男,30岁,汉族,X省县人,市区厂工人,住址同上。二正文1案由和诉讼请求1案由写明控告的罪名2诉讼请求写明希望通过人民法院达到的具体诉讼目标如被告人蔡X犯虐待罪,请依法追究其刑事责任。2事实与理由事实与理由是刑事自诉状的主要内容,是提起诉讼,请求人民法院受理案件和依法审判的重要依据,其可分为二个部分1事实。主要写被告人对自诉人被害人实施犯罪行为的具体事实。2理由。根据案件的性质和具体情节,阐明被告人行为的社会危害性等,并援引有关法律依据指出被告人触犯的法条和涉嫌的的罪名如“综上所述,被告人的行为,触犯了中华人民共和国刑法第条款的规定,构成罪,后果严重,情节恶劣,请求对被告人依法惩处”。例事实与理由被告人是自诉人的儿子。19年被告人不满16岁,就与社会上的流氓混在一起,曾因强奸妇女,被市公安局拘留6个月,释放后,仍不务正业,经常领一些不三不四的人到家酗酒赌博。他母亲对他进行教育,被告人蔡不但不听,还动手多次殴打母亲,有一次竟把他母亲的胳膊打骨折,半年左右才愈合。自诉人还有两个女儿,都已20多岁,也曾帮助教育被告人蔡,但被告人多次辱骂、殴打两个妹妹。年月开始,被告人蔡以找对象准备结婚为由,欲把自诉人和两个女儿撵走,将三间房子独自霸占。从此,全家更成了被告人的眼中钉、肉中刺,他几乎天天寻衅打骂自诉人夫妇和两个妹妹。被告人的母亲因不堪忍受其打骂,于19年月不得不离开家,寄住到自己的侄女家,自己有家却不能归。两个妹妹为了逃避蔡的打骂,只好到同学、同事家,东借一宿,西住一夜,有时甚至在屋外的院子里过夜。被告人还将自诉人的衣物扔出家外,逼迫自诉人离家腾房。自诉人不从,被告人蔡毫无人性将自诉人推倒,拉着自诉人的双脚,拖出了十几米。并用不堪入耳的污言秽语辱骂自诉人。自诉人多次到自己单位、被告人蔡的单位及街道居民委员会反映情况,希望解决问题,但被告人蔡蛮不讲理,不但不接受教育,而且还辱骂对他进行教育的工作人员。被告人流氓成性,屡教不改,对全家成员经常打骂虐待,搞得自诉人家庭无法生活下去。根据中华人民共和国刑法第二百六十条第一款的规定,被告人蔡的行为已构成虐待罪,故诉请法院维护公民的合法权益,依法追究被告人蔡虐待家庭成员罪的刑事责任。3证据和证据来源证人姓名和住址按照刑事诉讼法的规定,自诉人负有提出证明被告人犯罪的证据材料的义务。即对刑事自诉状中所控告的犯罪事实,必须提出证据材料,以便人民法院进行调查核实证据。三尾部1写明致送机关2自诉人签名或盖章3具状时间4附项写明本状副本份刑事裁判文书现行格式和分类一现行格式法院刑事诉讼文书样式(样本)最高人民法院审判委员会1999年4月6日通过,1999年7月1日起施行二分类共九类164种补充样式7种裁判文书类一、刑事判决书(一)第一审刑事判决书(二)第二审刑事判决书(三)再审刑事判决书二、刑事裁定书三刑事附带民事调解书第一审刑事判决书(一)种类1、一审公诉案件适用普通程序用;2、一审单位犯罪案件用;3、一审公诉案件适用简易程序用;4、一审自诉案件用;5、一审自诉、反诉并案审理用。另外,还有刑事附带民事诉讼判决书,分为下列两种一审公诉案件适用普通程序用;一审自诉案件用。二内容1、改革前后的不同2、改革重点事实、证据、理由强调对控辩事实等内容的归结;强调对举证质证认证情况的反映;强调对控辩双方意见的分析。第一审刑事判决书的格式和要点第一审刑事判决书由首部、正文和尾部三部分组成。一首部1标题。由发文机关名称和文种名称组成,分两行排列。发文机关名称要写全称,基层法院要冠以省、自治区、直辖市的名称,即“省市县人民法院”;判处涉外案件时,还应冠以“中华人民共和国”字样。2案号。位于标题的右下方,由机关代字、文种类型字、年份及年度发文序号组成。其中,刑事案件性质代字为“刑”;审判程序代字为“初”,因此本文书的文种类型字为“刑初”字。如2006刑初字第34号3公诉机关或自诉人和各主要诉讼参与人。根据我国刑事诉讼法第82条第3款规定诉讼参与人是指当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员。4案由和案件来源。一是案件的来源。是公诉案件还是自诉案件,以及何时受理的。二是开庭审判的情况。写明是合议庭还是独任审判,公开审理还是不公开审理,从这里可以看出人民法院审理案件的方式是否符合法律的规定。三是各方到庭的人员。即公诉人、被害人及其法定代理人和诉讼代理人,被告人及其法定代理人、辩护人,证人、鉴定人和翻译人员等是否出庭,有无缺席或中途退席等情况。二正文1事实及证据。A、必须写明控方指控的犯罪事实、证据和适用法律的意见;引导词为“XXXXX指控,”B、辩方对指控的犯罪事实予以供述、辩解、自行辩护的意见和有关证据以及辩护人提出的辩护意见;引导词为“被告人XXX辩称,”;“辩护人的辩护意见是”。C、法庭经审理查明的事实、定案证据和证据来源,以及对控辩双方有异议的事实、证据的分析、认证。引导词为“经审理查明”2理由。本部分引导词为“本院认为,”,具体包括下列内容A、根据查证属实的事实、证据和有关法律规定,对控方指控进行分析论证,确定被告人的行为是否构成犯罪,犯什么罪,应否从轻、减轻、免除处罚或者从重处罚;B、对控方关于适用法律方面的意见进行分析论证,表明是否支持的态度和理由。C、对辩方关于适用法律方面的意见进行分析论证,表明是否采纳的态度和理由。D、写明判决的法律依据。3判决结果。判决结果是判决书的结论性部分,它上承事实与理由判决书的事实和理由部分对判决结果具有决定作用。三者之间必须在逻辑与法理上高度统一,不能自相矛盾。第一审刑事判决书判决结果有三种情况A、定罪判刑的文字表述一被告人XXX犯XX罪,判处(主刑在前,附加刑在后。)二、被告人写明决定追缴、退赔或者发还被害人、没收财物的名称、种类和数额。B、定罪免刑的文字表述“被告人XXX犯XX罪,免于刑事处罚。”如有追缴、退赔或者没收财物的,续写第二项C、宣告无罪的文字表述“被告人XXX无罪。”三尾部尾部依次写明如下内容1交代上诉事项。规范表述为“如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本份。”2署名,署于正文的右下方。参加审判的合议庭组成人员分别署名或独任审判员署名。合议庭的一般成员是助理审判员的,署名为,“代理审判员”。3注明发文日期,盖压法院印章。当庭宣判的,写当庭宣判日期;定期宣判或者委托宣判的,应当写签发判决书的日期。4书记员署名。5盖上“本件与原本核对无异”戳记。刑期的表述(1)判处拘役、有期徒刑的写法刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自年月日起至年月日止。(2)判处管制的写法刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期二日,即自年月日起至年月日止。检察文书现行格式2001年9月10日通过的人民检察院法律文书格式样本,2002年1月1日施行分类共六类法律依据一是中华人民共和国刑事诉讼法二是人民检察院刑事诉讼规则六类包括一立案法律文书二侦查法律文书三公诉法律文书四执行法律文书五刑事申诉法律文书六其他刑事法律文书一般包括填充式和文字叙述式两种起诉书一概述一起诉书制作的条件1犯罪事实已经查清2证据确实充分3依法应当追究刑事责任二种类1普通程序自然人单位2简易程序3刑事附带民事诉讼三法律依据我国刑事诉讼法第一百四十一条人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的,应当作出起诉决定,按照审判管辖的规定,向人民法院提起公诉。二内容和制作方法以普通程序自然人适用的起诉书为例一首部1标题2案号3被告人基本情况4案由案件来源标题和案号XXXX人民检察院起诉书X检刑诉2006X号标题案号部分注意起诉书是外部文书,标题中的发文机关名称不能省略。因为起诉书是以人民检察院的名文制作的,所以字号中不必加制作部门的发文代字。被告人基本情况被告人XXX姓名、性别、出生年月日、身份证号码、民族、文化程度、职业或工作单位和职务、住址、曾受到行政处罚、刑事处罚的情况和因本案采取强制措施的情况等)须要说明的问题被告人的基本情况包括三方面内容一是从姓名到住址等一般情况;二是曾受行政处罚、刑事处罚的情况;三是因本案被采取强制措施的情况。应分三个层次写明,如被告人没有受过处罚,本次犯罪也未被采取强制措施,则第二、三方面情况自然不用写。另外,被告人如果是聋哑人或盲人,要在姓名后用括号加以注明。例强制措施上海市公安局浦东分局于2002年2月2日以被告人张权涉嫌故意杀人将其刑事拘留,同年2月8日以涉嫌故意杀人提请批准逮捕,上海市浦东新区人民检察院于同年2月10日以被告人涉嫌故意杀人罪批准逮捕,上海市公安局浦东分局于同年2月11日执行逮捕。案由和案件来源一本案由XXX(侦查机关)侦查终结,以被告人XXX涉嫌XX罪,于X年X月X日向本院移送审查起诉。本院受理后,于X年X月X日已告知被告人XXX有权委托辩护人,X年X月X日已告知被害人XXX及其法定代理人(或者近亲属)、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人有权委托诉讼代理人,依法讯问了被告人,听取了被害人的诉讼代理人XXX和被告人的辩护人XXX的意见,审查了全部案件材料(写明退回补充侦查、延长审查起诉期限等情况)。(注自侦案件则表述为“被告人XXX涉嫌XX罪一案,由本院侦查终结。本院于X年X月X日已告知被告人有权”。对于侦查机关移送审查起诉的需要变更管辖权的案件,表述为本案由(侦查机关)侦查终结,以被告人涉嫌罪,于年月日向人民检察院移送审查起诉。人民检察院于年月日转至本院审查起诉。本院受理后,于年月日已告知被告人有权。对于其他人民检察院侦查终结的需要变更管辖的案件,表述为本案由人民检察院终结,以被告人涉嫌罪,于年月日向本院移送审查起诉。本院受理后,于年月日已告知被告人有权。例案由和案件来源本案由上海市公安局浦东分局侦查终结后,于2002年3月6日以被告人张权涉嫌故意杀人罪依法移送上海市浦东新区人民检察院审查,该院审查后根据中华人民共和国刑事诉讼法第二十条之规定,于2002年4月4日以被告人张权涉嫌故意杀人罪报送本院审查起诉。略例河南省驻马店市人民检察院起诉书驻刑一诉200389号被告人黄勇网名黄星星,男,汉族,1974年11月18日生,身份证号码41282719741118030,初中文化程度,农民,住河南省平舆县重皇庙乡曾庄村委大黄庄11组。因涉嫌故意杀人于2003年11月12日被平舆县公安局刑事拘留,同月21日因涉嫌故意杀人犯罪,经驻马店市人民检察院批准,于同月22日
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