建设工程造价管理相关法规制度

建设工程造价管理相关法规制度造价员考试网上辅导工程造价基础知识第一章建设工程造价管理相关法规制度第一节建设工程造价管理相关法律法规建筑法、合同法、招投标法及其实施条例、价格法、保险法、税收相关知识点建筑法（一）建筑许可（角色题、时间题）5个方面建筑许可、建筑工程发包与承包、建筑工程监理、建筑安全生产管理、建筑工程质量管理1建筑工程施工许可（1）施工许可证的申领时间在建筑工程开工前申领单位建设单位（易出角色题）核发单位工程所在地县级以上人民政府建设行政主管理部门除外限额以下的小型工程、开工报告【例题单选题】甲房地产开发公司将一住宅小区工程以施工总承包方式发包给乙建筑公司，乙建筑公司又将其中场地平整及土方工程分包给丙土方公司。在工程开工前，应当由（）按照有关规定申请领取施工许可证。A乙建筑公司B丙土方公司C甲房地产开发公司和乙建筑公司共同D甲房地产开发公司正确答案D答案解析本题考查的是建筑法。除国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程外，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。参见教材P1。条件【例题单选题】申请领取建筑工程施工许可证不必具备下列条件（）。A在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证B已经确定建筑施工企业C建设资金已经落实D拆迁工作已经全部完成正确答案D答案解析本题考查的是建筑法。选项D，正确的说法是需要拆迁的，拆迁进度符合施工要求。参见教材P1。（3）施工许可证的有效期有效期领取后3个月内开工，可延期2次，每次3个月不开工、不延期，自行废止中止或恢复施工施工中止，建设单位在1个月内向发证机关报告中止施工满1年的工程恢复，要核验办理开工报告因故不能按期开工超过6个月，重新办理【总结】内容时间备注领取施工许可证后开工的最长日期3个月开工延期的时间3个月最长可延期2次中止施工，提出报告1个月中止施工后需核验施工许可证的1年以上因故不能开工需重新办理批准手续的6个月开工报告【例题单选题】某建设单位2005年2月1日领取了施工许可证。由于某种原因，工程不能按期开工，故向发证机关申请延期。根据建筑法的规定，申请延期应在（）前进行。A2005年3月1日B2005年4月1日C2005年5月1日D2005年6月1日正确答案C答案解析本题考查的是建筑法。参见教材P1。内容时间备注领取施工许可证后开工的最长日期3个月开工延期的时间3个月最长可延期2次中止施工，提出报告1个月中止施工后需核验施工许可证的1年以上因故不能开工需重新办理批准手续的6个月开工报告2从业资格（了解）（1）单位资质从业单位施工、勘察、设计、监理单位资质条件注册资本、专业技术人员、技术装备、已完成的建筑工程业绩等来划分资质等级，取得资质证书后，在等级范围内从事建筑活动（2）人员资格取得资质证书，许可范围内执业（二）建筑工程发包与承包1建筑工程发包（1）发包方式招标发包（依法实行招标）直接发包（2）禁止行为提倡总承包，禁止肢解发包建筑材料、配件、设备承包单位采购的，发包单位不得指定生产厂商、供应商2建筑工程承包（1）承包资质（三禁止）禁止超越资质等级许可禁止借用他人名义禁止允许其他单位借用自己的名义（2）联合承包两上以上的承包单位共同承包资质等级不同，应按资质等级低的单位的业务许可范围共同承包的各方对承包合同承担连带责任【知识扩充】连带债务的特点连带债务人每一方都有清偿全部债务的义务；债权人可以向任一债务人要求任意比例的债务；连带债务人在履行了全部债务后，其它债务人与债权人的债务关系结束；履行债务超过其应承担份额的债务人，有权向其它债务人追偿。（3）工程分包总承包可将部分工程分包，主体结构必须由总包完成必须经建设单位认可总承包单位与分包单位的关系总承包单位依据总承包合同对建设单位负责分包单位依据分包合同对总承包单位负责总承包单位和分包单位对建设单位承担连带责任（4）禁止行为禁止承包单位将承包的工程全部转包他人禁止全部工程肢解以后以分包的名义转包总包将工程分包给不具备资质的单位禁止分包单位将其承包的工程再分包（劳务分包除外）3建设工程造价双方签订合同，约定权利和义务不履行义务应承担违约责任，发包单位应按约定及时付款【例题多选题】下列叙述错误的是（）。A工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责B分包单位按照分包合同的约定对建设单位负责C总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担各自责任D禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位E允许分包单位将其承包的工程再分包正确答案BCE答案解析本题考查的是建筑法。选项B，分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责；选项C，总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任；选项E，禁止分包单位将其承包的工程再分包（劳务分包除外）。参见教材P2。（三）建设工程监理（1）概念指具有相应资质条件的工程监理单位依法接受建设单位的委托，对工程质量、工期和资金等方面实施监督管理。（2）要求建设单位与监理单位订立书面委托合同；监理前，建设单位将委托的监理单位、监理内容及权限书面通知施工企业。（3）监理的权限发现施工不合格的，有权要求施工企业改正发现设计有问题的，报告建设单位要求设计单位改正【例题单选题】监理工程师李某在对某工程施工的监理过程中，发现该工程设计存在瑕疵，则李某（）。A可以要求施工单位修改设计B应当报告建设单位要求施工单位修改设计C应当报告建设单位要求设计单位修改设计D应当要求设计单位修改设计正确答案C答案解析本题考查的是建筑法。监理人员发现设计有问题的，报告建设单位要求设计单位改正。参见教材P3。（四）建设工程安全生产管理（1）施工企业编制施工组织设计，应制定安全技术措施；专业性较强的，需编制专项安全施工组织设计并采取安全措施；（2）有条件的施工现场应封闭管理，应保护临近建筑物不受损害；（3）现场安全施工企业负责（角色）。实行总包总包负责，分包向总包负责，服从总包管理施工企业应为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费，鼓励为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保费（变）（4）主体和承重结构变动建设单位委托设计单位（原/有相应资质的）提方案，没方案不得施工房屋拆除需有保证安全的施工单位承担，施工单位负责人对安全负责（五）建筑工程质量管理（1）建设单位不得以任何理由要求设计、施工单位违反法规和质量、安全标准，降低工程质量，设计、施工单位应拒绝（2）勘察、设计单位对勘察、设计质量负责勘察、设计文件应符合规定和标准设计文件选用的材料、构配件和设备应当注明规格、型号、性能，必须符合国家规定建设单位不得指定材料、设备、构配件的供应商和厂家（3）施工单位对施工质量负责按图施工，不得偷工减料设计修改由原设计单位负责，施工企业不得修改必须对材料、构配件和设备检验，不合格不得使用（4）竣工验收及保修验收合格才可交付使用验收工程必须符合质量标准，有完整的技术资料和工程保修书及其他竣工条件实行保修制度，保修期限应符合寿命年限并维护使用者权益【例题单选】凡涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，设计方案应委托（）提出，审批后方可进行施工。A原审查机构B原设计单位C质量监督机构D监理单位正确答案B答案解析本题考查的是建筑法。涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质条件的设计单位提出设计方案。参见教材P3。知识点合同法概念平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（一）合同的订立1合同的形式和内容（1）合同的形式（3种）口头形式书面形式建设工程合同应当采用书面形式其他形式（登记形式的、批准形式）（2）合同内容（合同条款）当事人权利义务关系表示一致包括名称或姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行的期限；地点和方式；违约责任；解决争议的方法2合同订立的程序要约、承诺（1）要约要约是希望和他人订立合同的意思表示要约必须符合下列规定内容具体确定表明经受要约人承诺，要约人即受约束（不能逗你玩）要约的构成要件要约是由特定人作出的意思表示要约必须以缔结合同为目的必须具备合同的主要条款要约邀请（不是必经过程）内涵是希望他人向自己发出要约的意思表示目的在于诱使他人向自己发出要约，对双方无约束力种类寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告（特殊情况下，属于要约）2）要约的生效要约到达受要约人时生效数据电文形式订立合同的生效时间收件人指定系统数据进入该系统的时间；收件人未指定系统数据进入收件人任何系统的首次时间。3）要约的撤回与撤销要约的撤回要约的撤销发生时间发生在要约生效之前发生在要约生效之后，承诺作出之前效力使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力使一个已发生法律效力的要约失去法律效力要约不得撤销的情形要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同作了准备不仅得“有理由认为要约不可撤销”，而且要求“已经为履行合同作了准备工作”。两个并列条件缺一不可。【要约撤回】我在某网上商城下订单订购了一件衣服，在系统未处理我的订单之前，订单还可以取消，称之为要约撤回。【要约撤销】商城已经确认了我的订单，但还未发货之前，此时我打客服电话，告知这件衣服我不要了。我的订单取消，则属于要约的撤销。【要约不得撤销】下订单时，提醒此件衣服需要调货，如确认购买再下单。我下单后，店主已去调货源，这种情况即使还未发货，也不可以撤销订单。4）要约的失效拒绝要约的通知到达要约人（被拒绝）要约人依法撤销要约（要约撤销）承诺期限届满，受要约人未作出承诺（超期未承诺）受要约人对要约的内容作出实质性变更（变内容）【例题单选】据我国合同法，要约生效的时间为（）。A合同签订之日B要约送达到受约人之日C双方约定的时间D合同管理部门确定的时间正确答案B答案解析本题考查要约生效的时间。我国合同法规定，要约到达受要约人时生效。参见教材P15。【例题多选题】下列要约中，不得撤销的是（）。A要约人确定了承诺期限的要约B要约人明示不可撤销的要约C已经到达受要约人，但受要约人尚未承诺的要约D受要约人有理由认为要约不可撤销，并且已经为履行合同做了准备工作E要约已到达受要约人正确答案ABD答案解析本题考查的是合同法。要约不得撤销的情形要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同作了准备。参见教材P5。（2）承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的方式（两种）中标通知书就是承诺通知作出行为1）承诺的期限应在约定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的要求对话要约即时作出承诺，约定的除外非对话方式要约，应在合理的期限内到达合理期限的计算起点电报要约自电报交发之日起计算信件要约自信件载明的日期或投寄该信件的邮戳日期（如未载明日期）起计算电话、传真要约自要约到达受要约人时起计2）承诺的生效（1）有承诺通知的，承诺通知到达要约人时生效（2）无通知的，根据交易习惯或作出承诺的行为时生效（3）数据电子文件形式承诺的生效时间收件人指定系统数据进入该系统的时间收件人未指定系统数据进入收件人任何系统的首次时间3）承诺的撤回撤回承诺通知应先于或与承诺通知同时到达要约人；要约可以撤回也可以撤销，但承诺只能撤回不可以撤销。4）逾期承诺超过承诺期限发出与承诺，为新要约。除要约人及时通知受要约人该承诺有效以外。5）要约内容的变更承诺的内容必须与要约的内容一致；如受要约人对要约的内容作实质性变更，视为新要约；承诺对要约作出非实质性变更（包装的更换），除要约人及时反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更以外，该承诺有效，合同的内容以承诺为准。【例题单选题】建设单位按照与施工单位订立的施工合同，负责电梯设备的采购。于是建设单位向电梯生产厂家发函要求购买两部电梯。电梯厂回函表示“其中一部可以按要求期限交付，另一部则需延期十日方能交付”。电梯厂的回函属于（）。A要约邀请B要约撤销C承诺D新要约正确答案D答案解析本题考查的是合同法。如受要约人对要约的内容作出实质性变更，视为新要约。参见教材P6。3合同的成立承诺生效时合同成立。成立时间书面订立签字或盖章时成立信件、数据电文成立前要求签订确认书，签订时成立成立地点（承诺生效地点）信件、数据电文主营业地无主营业地，经常居住地合同书形式签字或盖章的地点另有约定的按其约定成立的其他情形约定采用书面但未采用书面合同一方已履行义务，对方接受采用书面形式，在签字盖章前一方已履行主要义务，对方接受的4格式条款（套模板）概念当事人为重复使用而预先拟定并未与合同对方协商的条款。【举例】像保险合同，到银行办理事项（1）提供者的义务应当遵循公平的原则确定双方的权利义务关系采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任条款（2）格式条款无效免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利的（3）格式条款的解释对格式条款的理解发生争议的，应按通常理解予以解释对格式条款有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款【记忆原则】保护弱者，体现双方真实意图【举例】“对于保险合同的条款，保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时，人民法院或仲裁机关应当做有利于被保险人和受益人的解释。”【例题单选题】下列关于格式条款的说法中，正确的是（）。A格式条款和非格式条款不一致的，应以格式条款为准B只要合同中写明，提供格式条款的一方无须提请对方注意限制其责任的条款C对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释D对格式条款有两种以上解释的，应作出有利于条款起草方的解释正确答案C答案解析本题考查的是合同法。格式条款和非格式条款不一致的，应以非格式条款为准；采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任条款；对格式条款有两种以上解释的，应作出不利于条款起草方的解释。参见教材P6。5缔约过失责任发生于合同不成立或者合同无效的缔约过程（与违约责任的区别）构成条件一是当事人有过错；二是有损害后果发生；三是当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。缔约过失责任的主要情形假借订立合同，恶意进行磋商（竞争对手）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况（隐瞒资质）其他违背诚实信用原则的行为【案例讲解】某甲欺骗某乙说“我有工程需要向外分包，你是否希望自己来承包这个分包工程”某乙说“当然愿意”。某甲说“那好，你回去购买机械设备，等你具备了条件我就与你签订合同”当某乙购买了机械设备之后来找某甲签订合同，某甲却说“我是随便说说的，你就当真了，根本没有工程要分包”。由于某甲与某乙还没有签订合同，某乙不能要求某甲承担违约责任，但是他可以要求某甲承担缔约过失责任。【例题单选题】下列属于应当承担缔约过失责任的情形是（）。A施工单位没有按照合同约定的时间完成工程B建设单位没有按照合同约定的时间支付工程款C施工单位在投标时借用了其他企业的资质，在资格预审时没有通过审查D建设单位在发出中标通知书后，改变了中标人正确答案D答案解析本题考查的是合同法。缔约过失责任的主要情形假借订立合同，恶意进行磋商（竞争对手）；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况（隐瞒资质）；其他违背诚实信用原则的行为。参见教材P7。（二）合同的效力1合同生效合同的成立双方当事人依照有关法律对合同的内容进行协商并达成一致。判定依据承诺是否生效。合同生效合同产生法律效力，具有法律约束力。合同生效的时间依法成立的合同，成立时生效。依据相关规定，应当办理批准、登记等手续的，待手续完成时合同生效。附条件和附期限合同知识点主要内容附条件合同（1）当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。（2）当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。【记忆要诀】不让坏分子得逞附期限合同当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同自期限届满时失效。区别期限是将来确定要发生的事实，是可知的；条件则是将来可能发生也可能不发生的，是不确定的事实。2效力待定合同（1）效力待定合同的概念及分类合同已经成立，但不能直接判断是否生效，而与合同的一些后续行为有关分类（五种情况）限制民事行为能力人订立的合同无代理权人订立的合同表见代理人订立的合同法定代表人、负责人越权订立的合同无处分权人处分他人财产订立的合同（2）限制民事行为能力人订立的合同无民事行为能力人不能订立合同限制行为能力人一般情况下也不能独立订立合同限制行为能力人独立订立的合同，是否有效，主要取决于其法定代理人是否进行追认【案例】1个12岁的孩子在商店购买了十万元的商品，这个交易是否有效，取决于其父母（监护人）是否追认。订立的合同后如何处理相对人可以催告其法定代理人在一个月内予以追认经法定代理人追认后，合同有效法定代理人未作表示，视为拒绝追认善意相对人有撤销的权利，撤销以通知方式作出（3）无代理权人订立的合同行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同合同是否有效，主要取决于被代理人是否追认无代理权人订立的合同如何处理相对人可以催告其被代理人在1个月内予以追认经被代理人追认后，合同有效被代理人未作表示视为拒绝追认善意相对人有撤销的权利，撤销以通知方式作出（4）表见代理人订立的合同概念善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理后果该代理行为有效，后果由被代理人承担表见代理人订立的合同条件表见代理人并未获得被代理人的书面授权，是无权代理（可理解为无权代理的特殊情况）客观上存在让相对人相信行为人具备代理权的理由相对人善意且无过失【记忆要诀】代理有效，保护善意第三人【例题单选题】张某为甲公司的业务员，手中有甲公司的介绍信和盖好公章的合同，后来张某离开甲公司，又与客户刘某以甲公司的名义签订了一份合同，而刘某一直以为张某是甲公司的业务员。这份合同的效力应该认定为（）。A无效，属于欺诈合同B无效，责任应由张某承担C有效，责任应由张某承担D有效，责任应由甲公司承担正确答案D答案解析本题考查的是合同法。表见代理行为有效，后果由被代理人承担。参见教材P9。（5）法定代表人、负责人越权订立的合同除相对人知道或应当知道其超越权限以外，该代表行为有效。本质上比较接近表见代理，善意第三人很难判定法定代表人是越权，所以合同也有效。（6）无处分权人处分他人财产订立的合同一般情况下合同无效两种特殊情况有效经权利人追认通过订立合同取得了财产的处分权【案例】某施工单位承担某开发商的施工承包任务，因开发商拖欠工程款，施工单位将部分房屋卖给某企业，理由是开发商欠工程款，这就属于无处分权人处分他人财产。如事后开发商与施工单位签订了一个合同，将该部分房屋抵付工程款，这就相当于施工单位通过订立合同取得了该房屋的处分权。【归纳总结】分类一般情况下的处理限制民事行为能力人订立的合同是否有效取决于其法定代理人是否追认无代理权人订立的合同是否有效取决于被代理人是否追认表见代理人订立的合同有效法定代表人、负责人越权订立的合同有效无处分权人处分他人财产订立的合同无效3无效合同分类整个合同无效、部分条款无效（1）无效合同的主要类型一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定如没有损害国家利益，为可变更、可撤销合同【重点难点】无效合同在建设领域内的案例无效合同情形常见案例欺诈胁迫施工企业伪造资质等级证书，造成国家财产在损失恶意串通投标人串通投标或招标人与投标人串通以合法形式掩盖非法目的阴阳合同损害公共利益以债务人人身作为担保的约定违反法规强制性规定施工合同约定质量标准低于国家标准（2）合同部分条款无效的情形，下列免责条款无效造成对方人身伤害的因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款。如果免责条款所产生的后果具有社会危害性和侵权性，侵害了对方当事人的人身权利和财产权利，则该免责条款将不具有法律效力。4可变更或者撤销合同概念欠缺生效条件，但当事人一方可依照自己的意思使合同的内容得以变更或者使合同的效力归于消灭的合同。效力取决于当事人的意思，属于相对无效合同。（1）可变更可撤销情形请求法院或仲裁机构1）因重大误解订立的2）在订立合同时显失公平的（如民间借贷的利息）欺诈、胁迫乘人之危【案例】甲患重病住院急需用钱又借贷无门，乙表示愿意借给甲2000元，但半年后须加倍偿还，否则以甲的房子代偿，甲表示同意。根据合同法规定，甲、乙之间的借款合同因乘人之危而可撤销。（2）撤销权的消灭概念受损害的一方当事人对可撤销的合同依法享有的、可请求人民法院或仲裁机构撤销该合同的权利。撤销权的消灭撤销权人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权撤销权人明确表示或以自己的行为放弃撤销权合同被撤销后的法律后果（同无效合同）返还财产或折价补偿赔偿损失追缴财产，收归国有【总结】效力待定合同与可撤销合同的区别区别一合同性质不同可撤销合同属于有效合同，在未被撤销前有约束力效力待定合同是未发生效力的合同，能否转化，要看事后的确认区别二合同的效力不同可撤销合同被撤销后，合同自始无效，未撤销一直具有效力效力待定合同在被权利人确认之前是无效合同，在权利人确认之后是有效合同区别三形成的原因不同可撤销合同的法定原因是重大误解、显失公平、欺诈、胁迫和乘人之危效力待定合同的原因主要是当事人（主体）不具备签订此合同的相应的权利【总结】无效合同与可变更可撤销合同的区别无效合同是绝对无效可变更可撤销合同必须经当事人行使撤销权才可成为无效合同，或继续执行，或变更当事人提出请求是合同被变更、撤销的前提，人民法院和仲裁机构不得主动判定合同效力（三）合同的履行1合同履行的原则全面履行原则诚实信用原则及时通知义务提供必要条件和说明的义务协助义务保密义务2合同履行的一般规定（1）合同重要条款不明确的处理（依次三步曲）补充协议合同有关条款或交易习惯履行原则（如下6点）1）质量要求不明确按国家标准、行业标准履行没有国家、行业标准的，按通常标准或符合合同目的的特定标准履行2）价款或报酬不明确一般商品，执行订立合同时合同履行地（工程所在地）的市场价格应当执行政府定价或政府指导价的，必须执行【重点难点】执行政府定价或政府指导价的商品变动情况原则价格上涨价格下跌按期交付的就新原则按新价格按新价格逾期逾期交付标的就低原则原价格新价格逾期提取标的就高原则新价格原价格【原则】惩罚违约者原则【例题单选题】某钢材供应合同在甲市订立，在乙市履行。合同中未对某型号钢材的价格作出约定，事后也没有达成补充协议。该型号钢材的价格订立合同时，甲市每吨4200元，乙市每吨4150元；履行合同时，甲市每吨4300元，乙市每吨4250元。该型号钢材的结算价格应为每吨（）元。A4300B4250C4200D4150正确答案D答案解析本题考查合同履行的原则。对于价款或报酬不明的，按订立合同时履行地的市场价格履行。履行地是乙市，订立合同时乙市价格是每吨4150元。3）履行地点不明确的处理给付货币的在接收货币一方所在地履行（接收方）交付不动产的在不动产所在地履行其他标的物在履行义务一方所在地履行（履行方）【注意】履行钱和履行物品的地方是不一样的如小张欠小李的钱，小张需要将钱给小李送去（在接收货币的小李的地方履行）而如果小张欠小李的是货物，则需要小李到小张这里来提货（在履行义务的小张的地方）4）履行期限不明确的处理债务人可以随时履行债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间5）履行方式不明确的处理按照有利于实现合同目的的方式履行6）履行费用的负担不明确由履行义务一方承担【例题单选题】依据合同法的规定，当合同履行方式不明确，按照（）的方式履行。A法律规定B有利于实现债权人的目的C有利于实现债务人的目的D有利于实现合同目的正确答案D答案解析本题考查的是合同履行。当合同履行方式不明确，按照有利于实现合同目的的方式履行。【例题单选题】某施工承包商与材料供应商签订的材料采购合同中，约定的运输费用不明确，应（）。A由施工承包商承担B由材料供应商承担C由施工承包商和材料承包商各承担一半D建设单位承担正确答案B答案解析本题考查的是合同履行。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担。【例题单选题】执行政府指导价的合同，当事人一方逾期交付标的物，遇到政府指导价上涨时，交付标的物后的结算应按照（）执行。A原价格B新价格C市场价D双方协商的价格正确答案A答案解析本题考查的是合同履行。逾期交付，为了惩罚他，必须少给钱，则按就低原则。【例题单选题】执行政府定价的合同，当事人一方逾期提取货物，遇到政府上调价格时，应当按（）执行。A原价格B新价格C市场价格D原价和新价的平均价格正确答案B答案解析本题考查的是合同履行。变动情况原则价格上涨价格下跌按期交付的就新原则按新价格按新价格逾期逾期交付标的就低原则原价格新价格逾期提取标的就高原则新价格原价格变动情况原则价格上涨价格下跌按期交付的就新原则按新价格按新价格逾期逾期交付标的就低原则原价格新价格逾期提取标的就高原则新价格原价格（2）合同履行中的第三人合同当事人不变，只不过履行方发生变化【举例】在网店订购一个礼物送给朋友，店主直接寄送给朋友，非由购买者寄送1）向第三人履行合同（钱还给第三人）履行过程中由债务人向第三人履行债务，而合同当事人之间的债权和债务关系并不改变。其中丙公司为第三人债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符约定，应向债权人承担违约责任。【例题单选题】甲与乙签订了采购10吨水泥的采购合同，合同约定由乙向甲交付8吨，向丙交付2吨，这种情况表现为（）。A债务承担B债务人向第三人履行债务C债权转让D由第三人向债权人履行债务正确答案B答案解析本题考查的是合同履行。向第三人履行合同是履行过程中由债务人向第三人履行债务，而合同当事人之间的债权和债务关系并不改变。2）由第三人代为履行合同（第三人还钱）第三人不履行债务或者履行债务不符合约定时，债务人应向债权人承担违约责任。（3）合同履行过程中几种特殊情况的处理1）合同分立、合并或者变更住所有义务及时通知对方未通知债务人，导致债务履行困难，债务人可中止履行或将标的物提存提存提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物，债务人可将标的物交给有关机关保存，以此消灭合同制度（提存一定是债权人的原因）2）债务人提前或部分履行债务的情况债权人可以拒绝债务人提前或部分履行债务由此增加的费用由债务人承担，但不损害债权人利益且债权人同意的情况除外（4）合同生效后主体变化时合同的效力当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同债务，这些仅是符号的变更，不改变合同主体发生实质性变化。（四）合同的变更和转让1合同的变更（1）广义主体和内容的变更，主体变更实质是合同转让（2）狭义内容的变更合同法所指的变更内容变更合同成立以后，履行之前或者在合同履行开始之后尚未履行完毕之前，对内容的修改或补充。（3）分类协议变更协商一致的变更法定变更合同成立后，发生法律规定的变更事由，根据一方当事人的请求对合同内容进行变更，不必征得对方同意，这种变更合同的请求需向人民法院或者仲裁机构提出。【举例】当事人一方由于关闭、停产、合并转产确实无法履行经济合同。这里的关、停、转须经主管机关批准且依照法定程序履行。2合同的转让概念合同一方当事人取得对方当事人同意后，将合同的权利义务全部或者部分转让给第三人的法律行为。分类权利（债权）转让义务（债务）转移权利义务概括转让（1）债权转让概念合同债权人通过协议将其债权全部或部分转让给第三人实质是主体变动【对比】向第三人履行合同债权转让不得转让的情形根据合同性质不得转让（如建筑法规定不得转包）根据当事人约定不得转让依照法律规定不得转让债权转让相关规定债权转让，应通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力债权转让一般不得撤销（除非经受让人同意）受让人取得债权后，同时取得对应的从债权（抵押权）债务人利益保护债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权，债务人可以向受让人主张抵消【举例】甲与乙约定甲将一幅名画以20万元卖给乙。甲将其对乙的20万元债权转让给丙并通知了乙。甲将名画依约交付给乙前，该画因不可抗力灭失。债务人（乙）接到债权转让通知后，债务人（乙）对让与人（甲）的抗辩，可以向受让人（丙）主张。甲不能向乙交付名画，乙可以拒绝付款（抗辩）给甲，由于甲转让了债权给丙，所以乙也可以拒绝付款（抗辩）给丙。【例题单选题】根据合同法有关合同转让的规定，下列关于债权转让的说法中，正确的是（）。A债权人应当通知债务人B债权人应当经债务人同意才可转让C主权利转让后从权利并不随之转让D无论何种情形合同债权都可以转让正确答案A答案解析本题考查的是债权转让。选项A债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知的，该转让对债务人不发生效力。选项B无须征得债务人同意，只要通知即可。选项C从权利随之转让。选项D根据当事人约定或合同性质，有些权利不得转让。（2）合同债务转移债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意抗辩权也随之转移新债务人应承担与主债务有关的从债务，专属原债务人的除外【对比】由第三人代为履行合同（3）合同权利义务的概括转让当事人一方经对方同意，可以将其合同权利义务一并转让给第三方（4）合同合并，由合并后的法人或者组织行使合同权利，履行义务。合同分立，由分立法人或组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。另有约定的除外。【例题单选题】债务人转移债务的，新债务人（）原债务人对债权人的抗辩权。A可以主张B不可以主张C应请求D一定要主张正确答案A答案解析本题考查的是合同变更和转让。债务人转移债务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩权。【例题单选题】债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的必须（），否则，这种转移不发生法律效力。A通知债权人B经债权人的同意C经第三人同意D经批准、办理登记正确答案B答案解析本题考查的是合同变更和转让。债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的必须经债权人的同意，否则，这种转移不发生法律效力。（五）合同的权利义务终止1合同权利义务终止的原因债务已经履行；合同解除；债务相互抵消；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；其他。双方约定免除部分或者全部债务的，权利义务部分或者全部终止。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。2合同解除概念要点合同已经发生法律效力但尚未履行或者尚未完全履行当事人一方的意思表示或者双方协议使债权债务关系提前归于的消灭合同解除后，尚未履行的，终止履行已经履行的可以采取以下处理方式恢复原状、采取其他补救措施、要求赔偿损失【例题多选题】按照合同法的规定，合同的权利义务终止的情形有（）。A合同解除B债务已经按照约定履行C债务相互抵消D债务人免除债务E债权债务同归于一人正确答案ABCE答案解析本题考查的是合同的终止。有下列情形之一的，合同的权利义务终止债务已经按照约定履行；合同解除；债务相互抵消；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；法律规定或者当事人约定终止的其他情形。3标的物的提存（1）概念提存是指由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物，债务人可将标的物交给有关机关保存，以此消灭合同制度（提存一定是债权人的原因）【举例】租房期间找不到房东，可将租金提存给公证机关（2）提存的情况债权人拒绝领受债权人下落不明债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人其他不适合提存或者提存费用过高，债务人可依法拍卖或者变卖标的物，提存所得价款；债权人可随时领取提存物，如债权人对债务人负债务的话，提存部门应拒绝其领取提存物；提存期限为5年，超期，提存物扣除提存费后归国家所有。（六）违约责任1违约责任及其特点当事人任何一方不履行或者不适当履行合同义务所应承担的民事责任特点以有效合同为前提（与侵权、缔约过失不同）以不履行或不适当履行合同义务为要件可由合同当事人在法定范围内约定是一种民事赔偿责任2违约责任的承担（1）继续履行一般规定违反合同当事方在对方的要求下，在自己能够履行的条件下，对未履行部分继续履行1）不继续履行的情况法律上或事实上不能履行标的物不适于强制履行或履行费用过高债权人在合理期限内未要求履行【案例】施工合同中约定了施工期限，承包人没有按期完工，承包人应当支付延期竣工的违约金，但发包人仍然有权要求承包人继续施工（2）采取补救措施指违约方采取的修理、更换、重作、退货、减少价款或报酬等措施对质量不合格的违约责任的处理顺序是约定协商确定按照交易习惯适用合同法规定根据标的物的性质及损失，选择适当补救方式（3）赔偿损失赔偿损失的额度损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或应当预见的损失非违约方的责任（减损的义务）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担；没有采取措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失请求赔偿经营者对消费者提供商品或服务有欺诈行为的，依照中华人民共和国消费者权益保护法的规定承担赔偿责任。【例题多选题】根据合同法，下列关于违约赔偿损失的说法中，正确的有（）。A损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失B损失赔偿额不应包括合同履行后可以获得的利益C损失赔偿额不以合同当事人订立合同时预见的违约损失为限D损失赔偿额不包括未采取适当措施致使扩大的损失E损失赔偿额包括当事人因防止损失扩大而支出的合理费用正确答案ADE答案解析本题考查的是违约责任。关于损失的赔偿额应当相当于违约行为所造成的损失；包括履行合同后可获得的利益；不得超过违反合同一方订立合同时应当预见的因违反合同可能造成的损失。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，没有采取措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失请求赔偿，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。（4）违约金当事人可以约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱约定违约金低于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以增加约定违约金过分高于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以适当减少当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务【例题多选题】下列有关违约金的表述中，错误的有（）。A合同中必须约定违约金B约定的违约金低于实际损失，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加C约定的违约金过分高于实际损失，当事人必须按约定的违约金执行D合同中未约定违约金，当事人一方可以要求对方依法支付违约金E违约方支付违约金后，对方仍有权要求其履行债务正确答案ACD答案解析本题考查的是违约责任。选项A合同中不一定要约定违约金具体的数额；选项C约定违约金过分高于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以适当减少；选项D合同中未约定违约金，按照赔偿损失的条款来执行。（5）定金当事人可约定给付定金作为债权的担保债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回给付定金的一方不履行约定，无权要求返还定金收受定金的一方不履行约定，应当双倍返还定金定金和违约金不能同时使用，违约时，非违约方可以选择采用哪一个【例题单选题】合同当事人约定了定金3万元，违约金4万元，收受定金的一方违约最多应返还给付定金一方（）。A3万元B6万元C7万元D10万元正确答案C答案解析本题考查的是违约责任。支付违约金4万元，另外还需返还定金3万元，所以共应返还437万元。（5）违约责任的承担主体1）双方都违约时，各自承担相应责任2）当事人一方因第三人造成的违约责任，应向对方承担违约责任。当事人和第三方之间的纠纷，依照法律规定或者依照约定解决3）违约与侵权，两个权利选择其一3不可抗力因不可抗力不能履行合同，可以部分或全部免除责任当事人延迟履行后发生的不可抗力，不能免除责任当事人一方因不可抗力不能履行合同，应当及时通知对方，以减轻给对方造成的损失，并在合理期限内提供证明（七）合同争议的解决1合同争议的解决方法（四种方式）无强制执行法律效力和解当事人在自愿互谅基础上，就已经发生的争议进行协商并达成协议，自行解决的一种方式。调解争议发生后，在第三者的主持下，根据事实、法律和合同，经过第三者的说服和劝解，使发生争议的当事人自愿达成协议的一种解决争议的方式。参与的第三者不同，将调解划分为民间调解、仲裁机构调解、法庭调解有强制执行法律效力（合同争议实行或裁或审）仲裁由仲裁委员会裁决诉讼由人民法院审理2合同争议的仲裁协议仲裁制度必须当事人双方都同意并签订仲裁协议，没有仲裁协议，就不会有仲裁。一方申请不予受理或裁或审制度仲裁或诉讼只能选择其一一裁终局制度仲裁裁决具有法律约束力。不执行可请求法院强制执行。裁决作出后，如就同一争议再仲裁或诉讼不予处理。如对效力有异议的，可以请求仲裁机构作出决定或者请求法院作出裁定。3合同争议的诉讼概念诉讼是指合同当事人依法将合同争议提交人民法院受理，由人民法院依司法程序通过调查、作出判决、采取强制措施等来处理争议的法律制度。选择诉讼的情形（1）当事人不愿和解、调解的（2）经过和解、调整未解决的（3）没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的（4）仲裁裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的诉讼的级别管辖和专属管辖一般合同争议，由被告住所或者合同履行地为人民法院管辖。建设工程施工合同以施工行为地为合同履行地。【例题单选题】下列解决建设工程合同纠纷的方式中，具有强制执行法律效力的是（）。A和解B调解C行政决定D仲裁正确答案D答案解析本题考查的是解决合同争议的方法。施工合同争议的解决方式有4种，即和解、调解、仲裁和诉讼。其中，和解和调解的结果没有强制执行的法律效力，要靠当事人的自觉履行。三、招标投标法及其实施条例（一）招标投标法必须招标基础、公用国家资金国外资金大型基础设施、公用事业等关系公共利益、公众安全的项目；全部或部分使用国有资金投资或国家融资的项目；使用国际组织或者外国政府贷款、援助的项目。禁止的行为化整为零或以其他方式规避招标招标不受地区或部门限制不得限制、排斥投标者，不得以任何方式干涉招投标活动1招标（1）招标的条件和方式1）招标条件已履行项目审批手续招标人资金或来源已落实，并在招标文件中载明招标组织形式自行、委托招标代理机构任何单位和个人不强制其委托招标代理机构必须招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向有关行政监督部门备案2）招标方式公开招标、邀请招标招标公告和投标邀请书应当载明名称和地址、招标项目和性质、数量、如何获取招标文件等招标人不得以不合理的条件限制或排斥潜在投标人、不得歧视（2）招标文件招标人对已发出的招标文件进行必要澄清和修改的，应当在提交投标截止时间至少15日前，以书面形式通知所有招标文件的收受人。该澄清作为招标文件的组成。（3）其他规定标底必须保密。招标文件的发售之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于20日。2投标（1）投标文件应对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。投标人如果准备中标后将工程分包，需在投标文件中载明。（非主体、非关键工程）投标截止时间前，投标人可补充、修改或撤回投标文件，并书面通知招标人，修改的内容作为投标文件的组成部分。应在投标截止日前送达投标文件。招标人收到后应签收保存，不得开启。投标人少于3个，应重新招标。（2）联合投标联合体各方均需具备承担招标项目的能力和资格条件同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定等级联合体协议需明确各方的工作和责任，将共同投标协议一并提交给招标人联合体各方承担连带责任（3）其他规定投标人不得串通投标报价、串通投标不得以低于成本价报价不得以他人名义投标或者弄虚作假，骗取中标禁止投标人向招标人或评标委员会行贿等手段谋取中标3开标、评标和中标（1）开标主持人招标人时间投标文件截止的时间参与人员所有投标人密封情况检查人投标人或其推选的代表，或招标人委托的公证机构检查无误后，工作人员当场拆封并宣读投标人名称、报价和其他内容开标过程应当记录，并存档备查。（2）评标负责人评标委员会中标人投标应符合下列条件之一条件一能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准条件二能够满足招标文件的实质性要求，并经评审的价格最低，但低于成本的除外评审1）无符合招标文件要求的投标文件，可否决所有投标。2）评标后，提出书面报告，推荐合格的中标人。招标人据此确定中标人，也可授权投标委员会直接确定。3）确定中标人前，招标人不得与投标人就价格、方案等实质性内容进行谈判。（3）中标招标人发中标通知书并通知所有未中标人自中标通知书发出30日内，招标人与中标人按招标文件和投标文件签订合同，双方不得私下订立背离合同实质性内容的协议招标文件要求提交履约保证金的，中标人应当提交【时间总结】招标文件修改、澄清应当在提交投标截止时间至少15日前招标文件发售时间招标文件的发售之日起至投标人提交投标文件截止之日止，最短不得少于20日中标自中标通知书发出30日内，签订合同【例题单选】根据中华人民共和国招标投标法，开标工作应由（）主持。A技术方面的专家C投标人推选的代表B经济方面的专家D招标人正确答案D答案解析本题考查的是招标投标法。开标工作应由招标人主持。【例题单选题】招标项目开标时，检查投标文件密封情况的应当是（）。A投标人B招标人C招标代理机构人员D招标单位的纪检部门人员正确答案A答案解析本题考查的是招标投标法。开标时，由投标人或其推选的代表检验投标文件的密封情况。【例题单选题】根据招标投标法，中标通知书发出后，招标人和中标人应在（）天内订立书面合同。A10B20C30D40正确答案C答案解析本题考查的是招标投标法。中标通知书发出后的30日内，招标人与中标人按招标文件和投标文件订立书面合同。（二）招标投标法实施条例1招标1）邀请招标以投标邀请书的方式请特定者参加投标。国有资金占控股或者主导地位的项目必须进行招标的项目，应公开招标，下列可以邀请招标（1）技术复杂、有特殊要求或受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；（有限制，无法公开）（2）采用公开招标方式的费用占用项目合同金额比例过大。（浪费不值得）2）可以不招标的项目1需要采用不可替代的专利或专有技术的（别人不会）2采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（近水楼台先得月）3已通过招标方式选