第10讲 债务重组与破产清算.ppt

1、第十讲 债务重组与破产清算,广东国投：中国第一破产案,广东国际信托投资公司（简称“广东国投”） 1999年1月11日向广东省高级人民法院递交破产申请书； 此前的1998年10月6日，广东省政府对广东国投进行的为期三个月的行政关闭清算显示：广东国投总资产214.71亿元，总负债361.45亿元（其中外债超过80%），资不抵债146.94亿元； 在广东国投提出破产申请前，有三个方面的突出问题： 第一、广东国投违规吸收个人储蓄存款5.9亿元，涉及个人储户2万多人； 第二、下属9个证券营业部违规挪用股民保证金1.32亿元，涉及8万多名股民； 第三、629名职工面临着下岗分流，影响社会稳定。,破产解决办

2、法,储户 广东省政府从财政拿出5.9亿元资金，委托中国银行广东省分行优先向个人储户支付存款，垫付后受托银行取得代位求偿权，作为普通债权人申报债权，参加破产财产分配。 股民 委托广发证券公司托管广东国投的9个证券营业部后整体转让，并从破产财产中补足被挪用的股民保证金。 职工 省政府先后拿出474万多元资金，安置广东国投629名职工。,案例特色,在审理过程中创下了多个全国第一： 首创债权人主席委员会 成员由债权额最大的九名国内外债权人担任，其职责是轮流主持债权人会议，收集反映债权人的意见和要求，事先了解债权人会议的有关事项，讨论重大破产财产的处理 ； 首创债权申报登记审核程序 对所有债权人申报的债

3、权，由清算组审核，并将审核结果通知债务人，债权申报人对清算组确认结果有异议的，由法院审查后依法作出最终裁定； 破产财产分配实现多样化 比如，当破产财产达到一定数额时，在不违反成本原则的前提下，进行第一次破产财产分配，根据破产财产的回收和变现情况，再进行两次和多次分配；,成效,在2003年2月28日，广东国投破产案被宣告终结破产程序。 该案从1999年初进入破产还债程序，历时4年，共进行了三次破产财产分配，分配破产财产25.36亿元，债权清偿率达到12.52 ，超过8%的全国平均水平； 广东国投破产案是全国首例非银行金融机构破产案，也是全国法院受理的破产财产标的最大的破产案，因此被称作“中国第一

4、破产案”；,世通破产案,美国第二大长途电话公司世界通信公司2002年7月21日向纽约南区美国地方法院申请破产保护，从而成为美国当时历史上最大的一桩公司破产案； 继续运营，利息支出减少 世通申请将在破产保护期间继续运营，而不用偿还债务，破产保护可令世通每年少支付20亿美元的利息支出； 经批准可以筹资 在提交了破产申请后一天，公司获得法院同意，可以筹资亿美元，以便在其重组期间可以保持该公司继续运作； 要有重组计划 美国破产法院2003年10月31日最终批准了美国微波通信公司（更名后的世通）的重组计划，这将使该公司350亿美元的债务得到清除，并走出破产保护；,雷曼兄弟破产案,2008.9.15日向纽

5、约南区的美国联邦破产法庭递交破产保护申请的将是雷曼兄弟控股公司，而不包括旗下金融企业。包括雷曼兄弟资产管理公司、经营资产管理和投资咨询的纽伯格伯曼公司等雷曼兄弟旗下子公司都将继续营业，不受破产重组影响。 在政府拒绝救命、收购退路全断之后，雷曼兄弟公司最终决定，根据美国破产法案第章申请破产保护。 这也将是垃圾债券专门公司德崇证券商品公司年破产之后美国金融界最大的一宗破产案，涉债金额6130亿。,经营失败,企业经营失败的种类 经济失败： 公司遭受亏损，即收入不足以弥补成本； 投资回报率低于资本成本； 财务失败 公司缺乏流动性，不能满足偿还当期到期债务； 主要经营失败原因 经济因素，如行业不景气；

6、财务因素，如运营支出过高、资本不足； 管理层经验不足，比如商业知识缺乏；,债务重组,债务重组，又称债务重整，是指债权人在债务人发生财务困难时，债权人按照其与债务人达成的协议或者法院的裁定作出让步的事项。 方式： 以资产清偿全部或部分债务； 修改负债条件清偿全部或部分债务。 包括延长还款期限、降低利率、免去应付未付的利息、减少本金等； 债务人通过发行权益性证券清偿全部或部分债务。 但是，以发行权益性证券用于清偿全部或部分债务，在法律上有一定的限制。例如，按照我国公司法规定，公司发行新股必须具备一定的条件，只有在满足公司法规定的条件后才能发行新股；（发行后当年加权平均净资产收益率不低于6%） 以以

7、上三种形式组合的方式清偿全部或部分债务。,债务重组方式的选择,如果公司发展前景看好，财务困难是暂时的， 展延债务期限 若公司面临的偿付压力较重， 减免本息或降低利率； 假使公司拥有大量存货或无形资产而现金匮乏， 以资抵债； 如若公司内部治理不良、经营管理无方， 将债务转化为权益资本，改组管理层； 若公司资本结构、经营机制存在重大缺陷，积重难返， 综合重组资产债务及管理；,破产重组与破产清算,破产重组与破产清算是基于相关破产法律的两种极端的债务重组方式。 意义： 解决企业“生病”与“死亡”的问题，确立一种债务清偿的秩序，同时给市场的主体带来一种合理的预期。 破产法关系到市场秩序、市场信用和市场经

8、济发展的前景； 通过破产重组，缓解企业暂时性的财务危机。,非破产自愿协议,Workout,即债权债务双方不经过破产程序而经谈判达成的协议 非破产自愿协议的好处 成本低、灵活性高 避免破产可能带来的经营方面的不利后果 避免员工流失和整体士气低落的影响,美国的破产法律制度,法律的演变 四次颁布破产法，最早在1800年就由国会颁布了首部破产法； 目前执行的主要是1978年颁布的联邦破产法典； 美国分别在1984年和1994年对其进行了比较大幅度修订； 最新的破产改革法修正主要体现了对企业和自然人滥用破产程序的限制，同时体现出对债权人和雇员（包括退休人员）利益的保护； 主要特点：更注重重组而非清算；

9、内容： 包括“总则”、“案件管理”、“债权人、债务人及财产”、“清算”（第七章）、“市政债务的调整”、“重组”（第十一章）、“家庭农场主债务的调整 ”和“个人债务的调整”八个部分； 破产案件由专门的破产法院审理；,第11章重组程序,企业债务人申请破产通常根据第11章，以向破产法庭提交一份“第11章重组方案”的形式进行。 在第11章破产程序下，负债公司可以就债务的重组问题与债权人进行和解、谈判，然后由所有债权人投票表决是否接受债务人提出的重组计划； 几乎任何一家美国公司均可申请第十一章破产程序，且公司申请第11章破产程序时，不必达到失去清偿能力的界限： 鼓励负债公司尽早抓住重组时机。 一旦负债公

10、司已失去清偿能力再申请第十一章破产重组程序，可能会为时太晚，以致无可救药； 不致于在人们心目中形成一种只有毫无希望的公司才申请破产重组的观念；,效果,但在每年度的破产案件总数当中，适用第11章重整程序的案件所占比例一般仅在0.7%左右。 原因： 在美国，非商事破产即个人破产案件占据了破产案件的绝大比例； 重整程序过程复杂，费用高昂，不仅个人无力负担，即便是绝大多数中小企业也无力援用； 研究显示，经历第11章破产后的公司生存概率与其规模正相关； 适用该章程序的案件往往都引起了社会公众的广泛关注。,第11章破产重组程序,递交第11章破产申请 通常递交至债务人总部所在地的联邦地区法院； 提交资产与负

11、债清单； 法庭确定截止日：存在争议或拥有或有所有权的债权人必须在截止日之前提交所有权证明； 递交重组计划与披露报告； 一般在公司提交破产申请后的120天内（可以申请延期），只有债务人有权呈交重组计划，称为排他期；如果在此期间内，负债公司未能提出一份由法庭认可的重组方案，则债权人可以提出各自的重组方案，并交由全体债权人表决，由债权人表决选定最符合债权人利益的某个重组方案； 重组计划必须同时确保公平性与可行性； 公平性是指严格按照优先级行使索偿权； 可行性是指公司在计划获得确认后具有合理生存机会的可能性；,第11章破产重组程序（续）,举行关于披露报告的听证会； 就重组计划进行表决； 在每一等级债权

12、人内部，必须获得债权人数一半以上及债权数额2/3以上的同意； 举行重组计划确认听证会； 破产法官必须做出判断，确认重组计划是否符合破产法规定的标准； 执行重组计划； 重组计划一旦获得通过，就对所有等级的证券持有者具有约束作用； 第11章程序平均持续时间为16个月，不过近年来有缩短的趋势；,债务人活动及其监督,不得未经批准进行非常规活动 债务人进行的任何不属于常规企业活动的特殊活动，如出售资产和所有权等，都必须事先经过破产法庭批准； 行为受债权人监督 规模较大的负债公司提出破产重组申请之后，公司的最大债权人通常选举出一个或多个“债权人委员会”，由债权人委员会与负债公司（债务人）谈判，制订重组方案

13、；这些委员会与受托人一起对债务人的行为进行监督，确保公司没有从事任何可能给债权人利益带来负面影响的活动；,公司为什么愿意主动提出第11章破产申请？,持有资产债务人（the debtor in possession） 自动中止程序（ automatic stay ） 预先打包破产（Prepackaged Bankruptcy ）,持有资产债务人,the debtor in possession 在破产程序进行期间，负债公司保留下来的经理层； 意指“债务人”被认为在继续“占有”自己的公司和事务。 法律上允许负债公司的经理层继续对公司进行控制主要出于对下述因素的考虑： 允许负债公司的经理继续控制和经

14、营负债公司， 有助于陷入财务困境的公司尽早宣布破产，通过破产程序对其所负债务进行重组，收到起死回生的效果； 负债公司的现有经理层对公司的经营状况和业务细节十分熟悉； 此举有利于负债公司不因破产程序而中断经营并能顺利度过破产难关。 只是在法庭认为有证据证明负债公司的经理层已无能为力或有不公正或违法行为时，法庭才会指定一位受托人接管公司。,自动中止程序,automatic stay ，其效力在于暂时阻止债权人向债务人追索债务。 一旦自动中止程序生效，债权人将无法要求扣押债务人资产或要求债务人清偿债务，破产法庭还可对债权人追索债务的行为予以制裁。 同时适用于破产法第7章、第13章（个人债务调整）。

15、“自动中止程序”是美国破产法典中最强有力的规定之一，主要目的： 其一， 给债务人一个“喘息的空间” ，让债务人找出一条重组或清算的途径； 其二， 有助于阻止债权人“涌向法院”，“哄抢”债务人的所剩财产；,预先打包破产 （Prepackaged Bankruptcy ）,这是20世纪80年代后期出现的一种新的破产形式，是指公司在申请破产前先与债权人就重组计划进行谈判，以获得债权人的事先认可； 预先打包破产的好处： 节省时间与财务资源； 减少了非破产自愿协议所带来的反对问题； 税收优势：与非破产自愿协协议相比，通过预先打包破产方式进行重组产生的节税效应的效应大约等于总资产的3%；,并购与破产,并购

16、失败的公司，尤其是那些曾为并购交易大规模举债的公司，比如进行杠杆收购的公司，常常面临破产的风险； 收购者有时可以从申报第11章破产的公司中发现具有吸引力的并购机会，重组方案本身也可能包括寻找愿意接管这家破产公司的收购者的计划；,第7章清算程序,债务人提出，称之为“第7章破产案”，又称为直接破产 ； 债权人提出称为“非自愿第7章破产”，实际情形并不多见； 第7章破产程序中，由破产法院指定一个破产受托人，具体负责清算债务人的财产。不过，债务人仍可保留部分财产，在破产法上称为“豁免财产”； 有关统计显示，在美国每年的破产案例中，选择第7章程序的债务人破产案件平均为70左右；,第7章程序,五个阶段：

17、启动破产程序； 收集债务人的财产； 出售破产财产； 分配出售所得给债权人； 确定债务人是否对剩余债务获得破产免责； 债务人两次申请获得免责的时间间隔必须超过6年,清算求偿顺序,有担保权益的债权人 在破产案件未彻底了结之前，由于自动中止程序的存在，具有担保权益的债权人不得对担保品擅自行使处分权； 如果担保品的价值大于所担保的债务，则该债权人系“过度担保的债权人，其债权可获得百分之百的满足；如担保品的价值小于债权人的债权，债权人的债权则为担保不足的债权。 担保品不足以清偿的债务部分则转化为未受担保的普通债务； 破产管理成本与申请递交后的破产费用； 拖欠的员工工资与员工福利支出； 税金； 未缴清养老

18、金负债； 无担保权益的一般债权人； 优先股股东； 普通股股东；,西欧的破产制度,西欧的企业破产一般应具备两个前提： 无付款能力； 无信用贷款来源； 如果企业出现以上两种情况即认定企业已经陷入了永久性财政困难，即可启动破产程序。 在执行破产程序过程中，由债务人向法院和债权人递交破产重组方案，法院要求债务人与债权人就破产重组方案先行协商和修正。 由资产抵押债权人、无资产抵押债权人分别建立债权人委员会，对财产清查工作和分配方案进行审议和表决,中国的企业破产制度,最早的破产法（试行）施行 于1988年 主要规定 适用范围：国有企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的 新的破产法草案：企业法人

19、不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的； 破产申请的提出和受理 债权人、债务人均可提出申请，后者需经其上级主管部门同意； 法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序必须中止； 债权人会议 债权人会议成员享有表决权，但是有财产担保的债权人未放弃优先受偿权利的除外； 债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上，但是通过和解协议草案的决议，必须占无财产担保债权总额的三分之二以上； 债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力；,和解和整顿,企业由债权人申请破产的，在法院受理案件后三个月内，被申

20、请破产的企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿的期限不超过两年； 整顿申请提出后，企业应当向债权人会议提出和解协议草案； 企业和债权人会议达成和解协议，经法院认可后，中止破产程序； 企业的整顿由其上级主管部门负责主持，企业整顿的情况应当定期向债权人会议报告； 经过整顿，企业能够按照和解协议清偿债务的，法院应当终结对该企业的破产程序并且予以公告；整顿期满，企业不能按照和解协议清偿债务的，法院应当宣告该企业破产 ；,破产宣告和破产清算,法院应当自宣告企业破产之日起十五日内成立清算组，接管破产企业； 清算组负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配； 清算组成员由人民法院从企业上级主管部门

21、、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定； 清算组对人民法院负责并且报告工作； 破产宣告前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利； 清算组提出破产财产分配方案，经债权人会议讨论通过，报请人民法院裁定后执行； 破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿： 破产企业所欠职工工资和劳动保险费用； 破产企业所欠税款； 破产债权；,作用有限,该法施行后，基本没有起到规范破产的作用： 国企难以承受破产之重，国企之外的其他企业从一开始就没被列入破产法的调节范围； 对债权人利益的侵蚀 将社会稳定置于债权人利益之上，首先考虑的全民所有制企业职工安置的问题，是一种政策破产，债务清偿率极低；

22、在实践中，存在大量的违规出售产权、假破产兼并等逃避银行债务的现象。破产和重组对国有企业来说，不但不是一种威胁和制约机制，反而成了一种诱惑，在很大程度上失去了促进公司治理结构和管理进步的作用； 政府行政干预及地方保护 国有企业的破产往往实行预先报批的计划管理制度，使法院失去对破产案件受理的决定权，在破产清算中，清算组的组成也完全以政府行政官员为主体。而国际通行的做法是通过重组、破产管理人等制度，利用市场化的独立中介机构、专业人士来进行； 法律条文粗糙，缺乏实际操作性；,非国有企业的破产破产还债程序,适用于民事诉讼法第十九章（1991年颁布） 破产条件： 企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务； 申

23、请破产人： 债权人或债务人； 债权人可以组成债权人会议 讨论通过破产财产的处理和分配方案或者和解协议； 法院可以组织有关机关和有关人员成立清算组织 清算组织负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。清算组织对人民法院负责并报告工作； 企业法人与债权人会议达成和解协议的，经人民法院认可后，中止破产还债程序；,破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿： 破产企业所欠职工工资和劳动保险费用； 破产企业所欠税款； 破产债权； 已作为银行贷款等债权的抵押物或者其他担保物的财产，银行和其他债权人享有就该抵押物或者其他担保物优先受偿的权利；,关于审理企业破产案件若干问题的规定,最高人民法院关于审理企业

24、破产案件若干问题的规定（ 2002年） 适用范围：包括国有企业和非国有企业；申请（被申请）破产的债务人应当具备法人资格，不具备法人资格的单位不具备破产主体资格； 法院经审查发现债务人有隐匿、转移财产等行为，为了逃避债务而申请破产的，应不予受理破产申请；受理债务人的破产申请后，发现债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财产去向的，应当裁定驳回破产申请； 法院受理企业破产案件后，除可以随即进行破产宣告成立清算组的外，在企业原管理组织不能正常履行管理职责的情况下，可以成立企业监管组； 企业监管组成员从企业上级主管部门或者股东会议代表、企业原管理人员、主要债权人中产生，也可以聘请会计师、律师等中介机构参

25、加；主要负责：清点、保管企业财产、核查企业债权、为企业利益而进行的必要的经营活动、支付人民法院许可的必要支出等； 关于清算组、债权人会议、破产债权 、破产财产 等的规定更为详细；,新破产法,新破产法：2007年6月1日起施行 我国从1994年开始酝酿新的破产法，起草工作至今已经进行了十余年，直到2006年8月才获得通过； 欧盟不承认中国的完全市场经济地位，其中一条理由就是中国一直没有一部真正意义的破产法； 为什么中国的破产法那么难？ 大陆的破产法是跟中国的经济改革、跟市场经济建设紧密地联系在一起的，与中国的金融稳定也是紧密地联系在一起的。,破产法争议的焦点,当企业破产清偿时，是抵押债权优先还是

26、劳动债权优先： 新破产法规定，破产人将优先清偿企业担保人，职工工资和其他福利仅能从未担保财产中清偿 ：企业破产法的主要作用，是通过保障债权人和债务人合法权益，维护市场经济秩序；职工权益的保护更多应通过健全社会保障体制来完成 国有企业问题：社会保障、金融风险； 今后国企只能依据企业破产法，选择市场化的退出机制。 国有企业政策性关闭破产与商业性破产的最大区别就在于，政策性破产时企业清产核资后的所有资产首先用于安置职工，而不是清偿银行债务。,制度的改进（1）,实现了中国破产制度的统一； 体现再建主义的精神； 当代破产法改革的国际基本趋势就是要实现企业的拯救。由于我们国家以前没有正式的司法重整的程序，

27、所以出现了很多法庭外的债务重组，如“郑百文”重组。但是法庭外的债务重组必须得到所有债权人的同意，谈判成本非常高； 旧的企业破产法第四章的和解与整顿程序，基本上是失败的。迄今为止全国几乎没有一起适用该规定拯救企业成功的案例；,制度的改进（2）,引入广义破产管理人的概念 破产管理人是指破产宣告后成立的，在重整、和解和破产清算程序中负责债务人财产管理和其他事项的组织、机构和个人； 旧的破产法规定，在破产宣告后才选任清算组，使用的是狭义管理人概念； 首次规定银行破产事宜 商业银行、保险公司、证券公司等金融机构出现资不抵债等规定的破产情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或

28、者破产清算的申请。,制度的改进（3）,改变目前破产法中政府主导的局面：现行立法规定的以政府官员为主体的清算组构成模式，行政色彩浓厚，其目的是为在破产案件一些问题（如职工安置）的处理上得到政府部门的行政协助。 第一，主要是由政府官员临时组成的清算组，组织松散，其成员还在政府部门有本职工作，不仅在时间上可能发生冲突，而且由于清算非其本职工作，对工作业绩、职务升迁、待遇提高等影响不大，所以也难以做到全身心的投入，往往会影响破产清算工作的效率； 第二，一般而言，清算组成员不具备破产清算工作的专业知识，需要法院的指导乃至培训； 第三，管理人应具有独立法律地位，才能确保公正履行职责。地方政府有关部门既是国

29、有企业的主管部门，又是产权所有人的代表，由其出任清算组，实际上是由债务人的股东担任清算工作。由于彼此间存在关系，难免出现地方保护主义，无法保证公正； 第四，对清算组违法失职行为无法追究法律责任；,仍然存在的一些问题,适用范围 企业法人或者不具有法人地位的经济组织，不包括自然人 自然人不适用破产法的一个原因，即自然人的信用状况不清楚，没有建立良好的信用制度，所以适用破产法不行。 破产原因 是否有必要加上“公司的财产不足以清偿债务” 等作为破产的条件？ 破产管理人的任命：是由债权人委员会任命，还是由法院任命？,* ST中华的债务重组之路,*ST中华自1997年开始长达8年的巨亏，却没有按市场原则破产，政府和银行多次出手相助； 深圳市政府于1998出手替ST中华解困，解决海外债务问题。1999年底，ST中华与大部分海外债权银行达成协议：用19.7%的现金作补偿，以放弃对剩余债权的追索。事后ST中华解除对17家境外银行的负债，涉及债务金额1.1亿美元。外债基本得到解决； 国内债务重组一直停顿：2000年6月工商银行深圳分行将其拥有的ST中华债权、ST英达的担保债权全部转让给中