辽宁省高级人民法院民一庭劳动人事争议及劳务纠纷案件审判问题解

1、辽宁省高级人民法院民一庭劳动人事争议及劳务纠纷案件审判问题解 辽宁省高级人民法院民一庭劳动人事争议及劳务纠纷案件审判问题解 答 发布日期：xxxx年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。审判实践如何掌握二 倍工资的起算点？ 参考意见：劳动合同法第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据该项规定，未订立书面劳动合同的二倍工资应当自用人单位用工的首月起算，计算至书面劳动合同签订时止，但不能超过一年。 （2）如果先期签订的劳动合同到期后，双方未再签订劳动合同，但劳动者继续在该用人单位工作，后双方发生纠纷，劳动者要求

2、用人单位支付未签订书面劳动合同的双倍工资，法院应否支持？ 参考意见：劳动争议司法解释（一）第十六条规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。根据该项规定，劳动者在此条件下请求支付未签订劳动合同的双倍工资的，不应予以支持。 问题4：劳动者要求用人单位支付未签订书面劳动合同双倍工资的，是否受仲裁时效限制？ 参考意见：劳动争议调解仲裁法第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。根据该项规定，在劳动关系存续期间，劳动者主张未签订书面劳动合同的双倍工资，不受仲裁时效限制。 问题5

3、：劳动合同法第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。那么结合本法第八十二条第二款的规定，用人单位是否还应自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资？ 参考意见：按照上述法律规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，已视为双方订立了无固定期限劳动合同，故劳动者再以应当订立而未订立无固定期限劳动合同为由请求支付二倍工资，不应予以支持。 问题6：劳动合同法实施条例第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄后，劳动合同 终止。社会保险法规定，达到法定退休年龄后仍可继续缴纳养老保险至最低年限，

4、再办理退休。对于虽然达到法定退休年龄但未领取养老金的劳动者，是否确认与用人单位存在劳动关系？ 参考意见：社会保险法第十六条第二款规定，参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至满十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。根据该项规定，达到法定退休年龄的劳动者补缴养老保险费用至十五年的规定年限，指的是缴费年限，而非劳动关系存续年限。其与劳动者达到法定退休年龄劳动合同终止的相关规则不存在冲突。 问题7：侵权责任法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到人身损害的，根据双

5、方各自的过错承担相应的责任。最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。上述两项规定，应当如何衔接？ 参考意见：个人之间形成劳务关系，比例家政服务、住宅装修等，提供劳务一方因劳务受到人身损害的，应当适用侵权责任法的相关规定，根据双方各自的过错承担相应的责任。 于微信公众号：劳动法库 实践中，雇主个人出于经营行为需要而与雇员个人形成的雇佣合同，一般情况下仍然建议按照相关司法解释规定雇主责任来处理。 问题8：xxxx年7月1日施行的社会保险法第三十条规定，应当由第三人负担的医疗费用，不纳入基本医疗保险基金支付范围。第三人

6、不支付或者无法确定第三人的，由基本医疗保险基金先行支付。基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿；第四十二条规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。上述规则施行后，处理医疗和工伤等社会保险责任与侵权赔偿责任的竞合，是否仍可沿用“兼得”的思路？ 参考意见：社会保险法关于医疗费用先行支付及有权追偿的规则实施后，在医疗费用的处理问题上继续沿用“兼得”的思路便会遇到法律障碍。 我们的倾向性意见是：如果出现侵权赔偿责任与社会保险责任竞合的情形，应优先判决侵权责任人承担医疗费用的赔偿责任。只有在侵权

7、责任人无法确定、无力承担或者拒绝支付医疗费用的情况下，才能判决社会保险基金先行支付并明确其追偿权。如果社会保险基金先行支付后明显表示放弃其追偿权，仍应判决侵权责任人赔偿医疗费用。 除医疗费用以外的其他赔偿项目，仍可继续沿用“兼得”的思路。 问题9：劳动者根据关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发xxxx年休假和加班费的请求有无时效限制？如果符合休假条件的职工未主动提出休假，或用人单位要求劳动者休假而劳动者未休假，劳动者关于工资或经济赔偿的请求，是否还应予支持？ 参考意见：带薪年休假属福利待遇，其相关请求应受仲裁时效期间限制；加班费属劳动报酬，劳动者在劳动关系存续期间内提出相关请求，不受仲裁时

8、效期间的限制。 如果用人单位为劳动者安排了带薪年休假而劳动者拒绝休假，劳动者的相关请求不应予以支持；如果劳动者未主动提出休假要求，用人单位也未安排带薪年休假，则劳动者的相关请求仍应予以支持。 问题12：劳动合同约定的工时超过了法定工时，劳动者没有在合同签订时提出异议。如果劳动者在劳动合同解除后又要求支付加班费的，应该如何处理？加班费的计算基数应该如何确定，能否以基本工资作为计算基数？ 参考意见：按照劳动法第四章关于工作时间和休息休假的规定，如果劳动合同约定的工作时间超过了法定工作时间，用人单位应当依法支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。 劳动者加班费的计算基数为劳动者正常工作时间的应发工资收入，包括计时工资或者计件工资以及津贴、补贴、固定性奖金等货币性收入，不能简单地以基本工资作为加班费计算基数。用人单位与劳动者明确约定加班费计算基数的，从其约定，但约定的加班费基数低于当地小时或日最低工资标准的，以小时或日最低工资标准作为加班费计算基数。 问题13：劳动者因刑事犯罪被追究刑事责任，刑满释放后要求用人单位为其补办基本养老保险等社会统筹手续及赔偿应得收入，应否受理？ 参考意见：劳动者因刑事犯罪被追究刑事责任的，用人单位可以依照劳动法、劳动合同法的有关规