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1、 第一章 立法 一、立法释义 1、立法主体 依据宪法、法律或者特别授权享有立法权的国家机关、社会组织、个人等 根据立法主体属于中央还是地方，分为 中央立法主体 地方立法主体 根据立法权的来源不同，分为 法定立法主体 授权立法主体 2、立法制度 包括立法惯例和成文法制度 我国的立法制度由宪法、法律、行政法规和规章确立 3、立法行为 根据立法方式的不同，可分为法的制定、法的认可、法的废止、法的解释、立法监督 根据立法阶段不同，可分为立法准备行为、提出法案行为、审议法案行为、表决法案行为、公布法的行为 4、法律文本 宪法、法律、行政法规、军事法规和规章、地方性法规、自治条例、和单行条例、行政规章、特

2、别行政区法二、立法的历史 1、奴隶制立法 2、封建制立法 3、资本主义立法 4、社会主义立法三、立法的功能 （一）立法的法律功能 1、造法功能 2、定法功能 3、变法功能 （二）立法的社会功能 1、利益分配功能 2、政治变革功能 英国本届联合政府计划推动21项议会立法，其中最重要的包括政治改革的议案以及对进行选举改革实行公投 3、观念启蒙功能 黑龙江省未成年人保护条例规定，“父母或者其他监护人应当对未成年子女或者被监护的未成年人的下列不良或者违法行为进行批评、教育、制止和矫正(九)早恋、非法同居和吸毒、卖淫、嫖娼”食品安全法立法刻不容缓 政府信息应该公开 4、意识形态功能四、立法原则 立法主体

3、在立法时所应当遵循的基本准则和总体要求。 （一）民主原则 1、立法权限划分的民主化 2、立法机关的民主化 3、立法过程的民主化 （二）科学原则 立法主体在立法时应当遵循立法的规律、规则和方法 1、树立实事求是的立法观 2、实行立法工作职业化的制度 3、不断提高立法技术 （三）法治原则 1、权限法定 2、程序法定 3、法制统一 （四）宪法原则 国务院2001年6月6日颁布、2001年11月1日开始施行并沿用至今的城市房屋拆迁管理条例与宪法、物权法、房地产管理法保护公民房屋及其他不动产的原则和具体规定存在抵触， 宪法规定“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民，非经人民检察院批准或者决定或

4、者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体”。而对劳教对象的处罚则非常简单，劳教委员会（实际是公安机关）一纸决定，就可把人强行关入劳教场所。国务院关于劳动教养的行政法规违反立法法规定；也违反了行政处罚法和治安管理处罚法，应当废除。 立法主体一、立法主体的概念l 立法主体是根据宪法、法律规定或宪政惯例，有权制定、修改、补充、废止各种规范性法律文件及认可法律规范的国家机关、社会组织、团体和个人l 1、立法主体的权力来源既包括根据宪法、法律的规定而享有立法权的主体，也包括根据宪政惯例有权制定普遍社会约束力的规则的主体l

5、2、根据法律规定有权参与其中某一立法程序的主体l 根据我国宪法、立法法的规定，享有立法权的主体有：全国人民代表大会，全国人民代表大会常务委员会，国务院，国务院各部、委、局、直属机构，省、自治区、直辖市以及较大的市的人民代表大会及其常务委员会，省、自治区、直辖市以及较大的市人民政府，民族自治地方（包括自治区、自治州、自治县）的人民代表大会，特别行政区立法机关。 二、不属于立法主体范围的特定主体l 1、立法机关办事机构工作人员、立法助理l 2、法学研究人员l 3、利益集团三、立法机关l （一）立法机关的起源和沿革l （二）立法机关的结构l 1、立法机关的院制l 两院制l 一院制l 2、委员会l （

6、三）立法机关的功能l 立法功能l 监督功能l 代表功能四、国家元首l （一）国家元首的设置l （二）国家元首的职权l 1、召集及解散立法机构l 2、公布法律五、行政机关l （一）总统制的行政机关l 1、总统具有立法倡议权l 2、总统发布命令权l （二）内阁制的行政机关l 1、通过立法提案权影响议会立法l 2、控制议会审议法案的议程l 3、行使授权立法权l （三）议行合一制的行政机关l （四）委员会制的行政机关六、司法机关l （一）通过司法审查判定法律的合宪性l 1、美国式的普通法院审查模式l 2、德、意的宪法法院审查模式l （二）创制判例法l （三）运用法律解释权创制事实上的法律规则l （四）

7、向立法机关提出法案七、公民l （一）公民在立法中的地位l 公民直接立法l 理想的立法形式l 代议制立法l 可行的立法形式l （二）公民作为立法主体行使的立法权l 立法倡议权、立法创制权与复决权立法权一、立法权的概念n 由特定的国家机关行使的，旨在制定、认可和变动规范性文件的权力n 1、立法权是国家权力体系中的一种权力n 2、立法权是综合性的权力体系n 3、立法权具有法律性二、立法权的分类n 1、中央立法权与地方立法权n 2、权力机关的立法权、行政机关的立法权、司法机关的立法权n 3、职权立法权与授权立法权n 学位管理条例第十九条 本条例的实施办法，由国务院学位委员会制定，报国务院批准。 n 近

8、日，河北省高院通过实施细则中规定：被告人亲属举报被告人犯罪，提供被告人隐匿地点或带领司法人员抓获被告人，以及有其他协助司法机关侦破案件、抓获被告人情形的，可以酌情减少被告人基准刑的20%以下。n 4、明示立法权与默示立法权三、立法权的归属与行使n 立法权归属于人民，由人民委托代议机关行使立法权n ？行政机关享有立法职权司法机关也拥有立法职权的现实条件下，如何看待三权分立的理论？n 1、理论的抽象与现实的丰富、理论的纯粹性与现实的复杂性、理论的基本框架及其设计的基本精神n 2、行政机关、司法机关等其他立法主体享有立法权力的附属性n 3、立法权是整体权力 四、议会立法权与行政立法权n （一）议会立

9、法权n （二）行政立法权n （三）议会立法权与行政立法权的关系n 1、行政立法权来自于议会立法权的授权（英国、美国）n 2、行政立法权、议会立法权均来自于宪法的授权，有各自授权范围（法国）n 3、宪法对议会立法权与行政立法权都加以确认，但对行政立法权的行使则限于法律的授权（德国）五、我国权力机关的立法权限n （一）中央权力机关的立法权限n 1、国家立法权n 2、专有立法权n 立法法第八条 下列事项只能制定法律：(一)国家主权的事项；(二)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；(三)民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；(四)犯罪和刑罚；(五)对公民政

10、治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；(六)对非国有财产的征收；(七)民事基本制度；(八)基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度；(九)诉讼和仲裁制度；(十)必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。n （二）地方权力机关的立法权限n 1、执行性立法权n 2、地方立法创制权n 3、地方先行立法权n 4、自治条例或单行条例的立法变通权六、我国行政机关的立法权限n （一）行政法规的立法权限n 1、为执行法律的规定需要制定行政法规的事项n 2、国务院行政管理职权的事项，但属于国家专属立法权的事项除外n 3、法律授权国务院作出规定的事项n 国务院可以依据法律授权，对

11、税收的开征、停征及减税、免税、退税、补税作出规定。 n 4、全国人大及其常务委员会特别授权国务院规定的事项n （二）部门规章的立法权限n 法律或国务院行政法规、决定、命令规定各部、各委员会、直属机构作出规定的事项n 为执行法律或国务院行政法规、决定、命令的规定需要制定规章的事项n （三）地方政府规章的立法权限n 为执行法律或国务院行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项n 属于本行政区域的具体行政管理事项七、中央立法权与地方立法权n 1、我国中央与地方立法权力划分体制的产生与发展n 2、中央与地方立法权力优化配置的基本原则n 法制统一原则n 发挥中央和地方两个积极性的原则n 原则性和灵活性

12、相结合的原则八、授权立法权n （一）授权立法权行使的类型n 1、最高权力机关的授权n 全国人大对其常委会的授权n 最高权力机关对国务院的特别授权n 最高权力机关对经济特区的特别授权n 2、国务院行政法规授权n 3、国务院部门规章授权n 4、地方性法规授权n 5、地方政府规章授权n （二）授权立法的位阶n 代理说n 立法权转移说n （三）授权立法存在的弊端n 1、授权立法主体的授权对象非常混乱n 2、授权立法超出授权范围请思考下列授权格式的缺陷n 多数法律、法规授权的一般格式“本法实施细则，由某某机关制定”、“某某机关根据本法制定实施细则，报某机关批准后实施”n 1985年4月，第六届全国人大常

13、委会三次会议，作出特别决议，授权国务院对有关经济体制改革和对外开放开庭的问题于必要时，可根据宪法，在同有关法律和全国人大及其常委会有关决定的基本原则不相抵触情况下制定、颁布、实施暂行规定或者条例，并报全国人民代表大会常委会备案n 3、授权法律规范缺乏明确的授权标准n （四）我国授权立法权制度的完善n 1、授权主体方面的限制n 2、授权对象的限制n 3、对授权目的、内容、范围、程序等进行限制n 4、对转授权的限制n 被授权机关不得将该项权力转授给其他机关九、立法变通权n （一）立法变通权的概念n 所谓立法变通权是指经济特区的人民代表大会及其常委会、民族自治地方的自治机关的人民代表大会根据本地方政

14、治、经济文化特点制定，在本行政区域内适用的并且与法律或行政法规有不一相致的内容的规范性法律文件的权力n 立法法第六十六条 自治条例和单行条例可以依照当地民族的特点，对法律和行政法规的规定作出变通规定，但不得违背法律或者行政法规的基本原则，不得对宪法和民族区域自治法的规定以及其他有关法律、行政法规专门就民族自治地方所作的规定作出变通规定。n 第八十一条 自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。n （二）立法变通权的类型n 1、经济特区

15、的立法变通权n 2、民族自治地方的自治条例和单行条例的立法变通权n （三）立法变通权的限制n 1、自治条例、单行条例、经济特区法规不得违背法律或者行政法规的基本原则n 2、自治条例、单行条例不得对宪法和民族区域自治法作出变通规定，经济特区法规不得对宪法作出变通规定n 3、自治条例、单行条例不得对其他有关法律、行政法规就民族区域自治地方所作的规定作出变通规定，经济特区法规不得对其他有关法律、行政法规就经济特区所作的规定作出变通规定n （四）对行使立法变通权的监督n 1、批准n 2、备案n 3、审查n 4、撤销立法行为一、法的制定 n （一）法的制定n （二）法的制定的类型n 1、规划型制定与应急

16、型制定n 2、首创型制定与改进型制定n 3、法典的制定与非法典的制定二、法的修改n （一）法的修改的概念n （二）法的修改的方式n 1、全面修改、部分修改和个别修改n 2、明示修改和默示修改n 3、同位修改与错位修改n 4、变更、删除和补充n （三）法的修改的制度n 1、法的修改的主体n 2、法的修改的权限n 3、法的修改的程序三、法的废止n （一）法的废止的概念n （二）法的废止的方式n 1、明示废止n 2、默示废止n （三）法的废止的制度n 1、法的废止的主体n 2、法的废止的权限n 3、法的废止的程序四、立法解释n （一）立法解释的概念n 享有立法权的国家机关依照法定的权限和程序对法律文

17、本的意义的解释n （二）立法解释的作用n 明确规则的具体含义n 补充法律规定 n 全国人大常委会立法解释的任务有以下三方面：n 第一、法律的规定需要进一步明确具体含义的n 第二、法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的n 第三、解决司法解释之间的冲突n （三）立法解释的程序n 1、立法解释的提出n 2、拟定法律解释草案n 3、审议法律解释草案n 4、表决通过n 5、公布n （四）立法解释的效力n 1、效力等级的同等性n 2、空间效力、对象效力与法本身效力的同等性n 3、时间效力上的从属性及无害追溯性n 4、立法解释的效力高于司法解释、行政解释n （四）立法解释的技术n 1、立法原意理解的

18、可能性n 2、立法原意把握的依据：立法的原始记录n 要把握立法的真实意图，必须以当时立法记录的原始资料为依据 ：n 提案人关于法律草案的说明 n 审议结果报告和审议意见的汇报 n 全国人大代表和常委会委员、有关专门委员会的审议意见 n 起草和审议过程中各方面的意见 n 3、把握立法原意的几种方法n 文义解释 n 目的解释n 系统解释n 限制解释立法程序一、立法程序释义v 立法程序是指有权的国家机关，在制定、认可、修改、补充和废止法的活动中，必须遵循的法定的步骤和方法。v 立法程序和立法活动过程（legislative procedure legislative process）v 立法准备阶段

19、：确定立法项目、采纳立法建立 、接受立法创议、作出立法决策、确定法案起草机关、决定委托起草、起草法案等方面的程序v 由法案到法阶段：提出法案、审议法案、大会报告、协调或协商有关问题、表决法案、复议法案、公决法案、批准法案 、法案或法的备案、公布法等方面的程序 v 立法完善阶段：法的修改程序、法的废止程序、法的编纂程序、立法解释程序v 立法监督程序二、提出法案v （一）提出法案的含义v （二）提案权的归属v 1、国外提案权的归属v 议会和议员；国家元首；政府和政府首脑；成员国或下一级政权；司法机关；政党和有关社会团体；一定数量的选民；法定其他机关v 2、中国提案权的归属v 全国人大主席团、全国人

20、大常委会、国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各专门委员会 、全国人大的一个代表团或30名以上的代表，可以向全国人民代表大会提出属于人大职权范围内的法律案v 全国人大常委会委员长会议、国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院、全国人大各专门委员会 、全国人大常委会组成人员10名以上，可以向全国人大常委会提出属于常委会职权的法律案v （三）法案的提出v 1、提案的范围v 2、提案的对象v 3、提案的人数v 4、提案的形式和方式三、审议法案v （一）审议权的归属和审议程序v 1、国外法案审议权的归属和审议程序v 审议权的归属：立法机关的全体会议、领导机构和专门委员会v 审

21、议程序：v 由议会大会直接审议法案的程序v 由议会大会到专门委员会再到议会大会的审议程序v 由专门委员会再到议会大会的审议程序v 不同法案采用不同的审议程序v 2、中国法案审议权的归属和审议程序v 审议向全国人大提交的法律案的权力，由人大常委会和委员长会议、人大预备会议、人大主席团和主席团会议、人大代表、人大代表团和代表团会议、人大专门委员会和委员会会议，人大开会期间的座谈会议、小组会议、小组联席会议、人大全体会议v 审议向全国人大常委会提交的法律案的权力，由委员长会议、常委会组成人员和常委会会议及专门委员会行使v 审议程序：v 由领导机构到有关会议再到大会审议的程序v （二）委员会的审议v

22、1、委员会在审议法案过程中的作用v 2、国外委员会审议法案的程序和方法v 3、中国国家立法机关的委员会审议法案的程序和方法v 法律委员会的审议v 其他专门委员会的审议v (三)大会的审议v 1、国外议会的大会审议v 2、中国全国人大的大会审议v 3、中国全国人大常委会的审议四、表决和通过法案v （一）立法机关对法案的表决v 公开表决和秘密表决v 整体表决和逐步表决 v （二）公民公决v 1、公民公决只适用重大法案：制定宪法案和宪法修正案、宪法性法律案、其他重要法律案、重要的国际条约v 2、公民公决的原因v 3、有权决定或提议实行公民公决的机关和人员v 立法机关v 议员v 国家元首、政府和政府首

23、脑v 公民和地方国家机关v 4、对公民公决法案制度的正确态度v （三）通过法案v 通过法案的基本原则：少数服从多数（普通多数、特殊多数）五、公布法v （一）公布法的权力v 多数由国家元首行使，有些国家则同立法机关的领导机构行使v 中国法律公布权的归属和行使制度：v 由国家主席 全国人大常委会委员长 国家主席公布法律v 总理公布行政法规v 省人大大会主席团及常委会公布地方性法规v 较大的市的人大常委会公布地方性法规v 自治地区的人大常委会公布自治条例和单行条例v 部门首长公布部门规章v 省长或自治区主席签署命令公布地方政府规章v （二）公布法的时间和方式v 1、公布法的时间v 2、公布法的方式v

24、 3、完善公布法的制度v 以立法的形式确立公布法的时间和方法的法定制度v 补充以法到达之日起开始生效的制度v 改进公布法的方式立法技术一、立法技术界说l （一）概念l 立法技术是立法活动中所遵循的用以促使立法臻于科学化的方法和操作技巧l 1、立法技术是一种方法和操作技巧l 2、立法技术是立法活动中所遵循的方法和操作技巧l 3、立法技术是用以促使立法臻于科学化的方法和操作技巧l （二）立法技术与有关概念的区别l 1、立法技术与立法活动规则l 2、立法技术与法的构造技术l 3、立法技术与立法方略二、立法的基本策略l （一）关于立法的超前、滞后和同步l 1、超前立法l 2、滞后立法l 3、同步立法l

25、 （二）关于立法的协调性l 1、各种法之间的纵向关系要协调一致l 2、各种法之间的横向关系要协调一致l 3、法的内部结构要协调一致l 4、法的内容和形式要协调一致 l 5、法的内容、形式和法的结构要协调一致 l （三）关于立法的可行性l 1、所立之法要能为人所接受l 2、所立之法要能为人所实行l 3、所立之法要宽严适度，易于为人遵守l 4、所立之法要与国情、地情、民情相吻合l （四）关于立法的完备l 1、把立法的完备同特定的时空条件相结合起来l 2、立法的完备需要注意立法协调发展l 3、立法的完备同实现法的质和量的结合统一起来l 4、立法的完备是相对的三、立法活动运筹技术l 1、立法动运筹技术的含义l 立法活动过程中如何安排、调度、筹划和控制有关事项的方法和操作技巧l 2、立法活动运