第六章建设项目合同管理.ppt

1、交通工程经济学主讲人：王丽娟,第6章 建设项目合同管理,6.1 合同的概念及合同法律制度,一、合同的概念,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,二、合同的法律特征,1、合同是一种法律行为； 2、合同当事人的法律地位一律平等； 3、合同的目的性在于设立、变更、终止民事权利义务关系； 4、合同的成立必须有两个以上当事人,三、合同的订立原则,1、平等原则 2、自愿原则 3、公平原则 4、诚实信用原则 5、合法原则,四、合同的分类,1、有名合同与无名合同 2、双务合同与单务合同 3、诺成合同与实践合同 4、要式合同与不要式合同 5、有偿合同与无偿合同 6、主

2、合同与从合同,五、建设工程合同,1、概念 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 2、分类 建设工程勘察合同 建设工程设计合同 建设工程施工合同,六、合同的订立与成立,合同的订立：指缔约人进行意思表示并达成一致意见的状态。 合同成立：指当事人就合同主要条款达成了合意。 合同成立的阶段：要约和承诺,一）要约,1、概念 要约是一方当事人向另一方提出合同条件，表达愿与其订立合同的意愿。 要约的一方当事人要约人 另一方当事人受约人,2、要约的特征,1）要约必须是特定人的行为； （2）要约必须是对于相对人的行为； （3）要约必须能够决定合同的内容； （4）要约是一种法律行为,在建设工程

3、招标投标活动中,招标文件要约邀请：不具有法律约束力 投标文件要约：应受自己作出的与他人订立合同的意思表示的约束,3、要约的法律效力,1）生效时间：要约到达受要约人时生效 （2）有效期：一般由要约人在要约中规定,二）承诺,1、概念 承诺是受约方在规定的期限内对要约的内容表示完全同意的答复,2、有效承诺具备的条件,1）必须由受约人提出 （2）必须在要约的有效期内作出 （3）必须与要约的内容完全一致,3、承诺的生效,1）以通知方式作出的承诺：承诺通知送达要约人时生效。 （2）承诺不需要通知的：根据交易习惯或者要约表明的要求作出承诺的行为时生效,七、合同生效的条件,1、当事人具有相应的民事权利能力和民

4、事行为能力； 2、内容要合法； 3、合同订立的程序和形式要合法； 4、意思表示真实 5、不违背法律或者社会公共利益,八、合同的内容,由当事人约定，一般包括以下条款： 1、当事人的名称或者姓名和住所 2、标的（有形财产，无形财产，劳务，工作成果） 3、数量（合同的重要条款） 4、质量,5、价款或者报酬 6、履行期限、地点和方式 7、违约责任 8、解决争议的方法（双方协商和解；第三人调解；仲裁；诉讼,建设工程施工合同的内容： 工程范围 建设工期 指发包人、承包人在协议中约定，按总日历 天数（包括法定节假日）计算的承包天数,中间交工工程的开工和竣工时间 工程质量 拨款和结算 竣工验收 质量包修范围和

5、质量保证期 双方相互协作条款,九、无效合同与效力待定合同,1、无效合同 （1）概念 是指合同内容或者形式违反了法律、行政法规的强制性规定和社会公共利益，因而不能产生法律约束力，不受法律保护的合同,2）特征,具有违法性 具有不可履行性 自订立之时就不具有法律效力,3）类型,一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定,注,合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款 无效施工合同的工程款结算：建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，

6、应予以支持,2、效力待定合同,1）概念 是指合同虽已成立，但并不完全符合有关生效要件的规定，其合同效力须经有权人表示承认才能生效的合同,2）类型,限制行为能力订立的合同 无权代理人订立的合同 无权处分行为,例,下列属于效力待定合同的有（） A.出租车司机借抢救重病人急需出租车之机将车价提高10倍 B.10周岁的儿童因发明创造而接受奖金 C.成年人甲误将本为复制品的油画当成真品购买 D.10周岁的少年自家的电脑卖给40岁的张某,十、合同的变更和解除,1、合同的变更 （1）概念 指当事人对已经发生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，进行修改或者补充所达成的协议,2）要求,须经双方当事人协商

7、一致 须遵循法定的程序 合同变更的内容必须明确,2、合同的解除,1）概念 指对已经发生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因当事人一方的意思表示或者双方的协议而使债权债务关系提前归于消灭的行为,2）分类,约定解除 法定解除,法定解除的情形,十一、合同的担保,1、概念 担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。 担保合同是主合同的从合同,2、原则,平等 自愿 公平 诚实信用,3、方式,保证 定金 抵押 违约金 留置 质押,1）保证,是合同双方当事人以外的第三方向合同关系中的债权方保证合同关系中的债务方全部或部分履行合同债务的担保方式,特点,保

8、证合同从属于主合同 保证合同的成立须经保证人同意 法人间经济合同的保证人必须是法人 保证人在被保证人不履行合同时，负连带赔偿责任,建设工程施工常用的保证种类,施工投标保证金 施工合同履约保证金 工程款支付担保,2）定金,定金是指当事人双方为了保证债务的履行，约定由当事人一方先行支付给对方一定数额的货币作为担保。 数额：有当事人约定，但不得超过主合同标的的20,不履行约定定金的返回,给付定金的一方：无权要求返还定金 收手定金的一方：双倍返还 生效时间： 实际交付定金之日,3）抵押,抵押是当事人一方或第三方为履行合同向对方提供的财产保证。 债务人或第三人抵押人 债权人抵押权人 债务人或者第三人提供

9、担保的财产抵押物,4）违约金,违约金是不履行或不适当履行经济合同的一方当事人，依照法律或合同规定所必须支付给对方当事人的货币。 形式： 协议违约金 法定违约金（强制违约金,赔偿金,补偿违约金赔偿损失不足部分的货币。 支付条件： 存在违约的事实 违约给对方造成了损失 该损失与违约有必然的因果关系,5）留置,留置是指债权人按照合同约定占有对方（债务人）的财产，当债务人不能按照合同约定期限履行债务时，债权人有权依照法律规定留置该财产病享有处置该财产得到优先受偿的权利,留置权的实现条件,债权人已合法占有对方（债务人）的财产 债务人的债务已经到了履行期。 特点： 是一种比较强烈的担保方式 能够留置的财产

10、仅限于动产且只有因保管合同、运输合同、承揽合同发生的债权才可能实施,6）质押,质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。 特点： 是一种约定的担保物权 以转移为特征,6.2 合同索赔管理,一、概述,索赔是指在经济合同实施过程中，合同一方因对方不履行或未能正确履行合同所规定的义务而受到损失，向对方提出索赔要求,二、工程施工索赔的分类,一）按索赔有关当事人分类 1、承包人与发包人之间的索赔； 2、承包人与分包人之间的索赔； 3、承包人或发包人与供货人之间的索赔； 4、承包人或发包人与保险人之间的索赔,二）按照索赔目的和要求分类,1、工期索赔 2、费用索赔,

11、三）按照索赔事件的性质分类,1、工期延期索赔 2、工程加速索赔 3、工程变更索赔 4、工程终止索赔 5、不可预见的外部障碍或条件索赔 6、不可抗力事件引起的索赔 7、其他索赔,三、建设工程项目索赔事件产生的主要原因,1.施工延期; 2.恶劣的现场自然条件： 3.合同变更; 4.合同矛盾和缺陷; 5.设计考虑不周或与实际情况有出人的地方等等,四、索赔的程序,建设工程施工合同文本规定的工程索赔程序： 当合同当事人一方向另一方提出索赔时，要有正当的索赔理由，且有索赔事件发生时的有效证据。发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及第三方原因，给承包人造成延期支付合同价款、延误工期或其他经济损

12、失，包括不可抗力延误的工期,承包人提出索赔申请。索赔事件发生28天内，向工程师发出索赔意向通知。 发出索赔意向通知后28天内，向工程师提出补偿经济损失和(或)延长工期的索赔报告及有关资料,工程师审核承包人的索赔申请。工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后，于28天内给予答复，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据。工程师在28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可。 当该索赔事件持续进行时，承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向，在索赔事件终了后28天内，向工程师提供索赔的有关资料和最终索赔报告,工程师与承包人谈判达不成共识时，工程师有权确定一个他认为合理的单价或价格作为最终的处理意见报送业主并相应通知承包人。 发包人审批工程师的索赔处理证明。 承包人是否接受最终的索赔决定,承包人未能按合同约定履行自己的各项义务和发生错误给发包人造成损失的，发包人也可按上述时限向承包人提出索赔,五、索赔计算,一）工期索赔计算方法 1、直接法 当干扰事件发生在关键线路上时可采用,2、比例分析法,当干扰事件仅影响某单项工程、单位工程或分部分项工程的工期时可采用。 可按工程量的比例进行分析 工期索赔值原工期*新增工程量/原工程量,例,某工程基础施工中出现了意外情况，导致工程量有原来的2800m3增加到3500，原定工期师4